合資契約解析

顏雅倫律師益思科技法律事務所

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2007年 7月 28日

合資契約概論

• 合資 (Joint Venture)– 數人 (包括自然人或法人 )共同出資或共同經營公司或事業，合資事業的目的可能是為了引進新技術、結合優勢開創新市場或符合一定商業策略規劃。

– 合資公司或事業多具有閉鎖性– 要組成一個合資公司，常須考量合資公司控制權的分配、經營管理事項、股權的轉讓限制等，如 及外國法人或外人投資，尚必須考量外涉國人投資的相關管制措施。

合資公司的型態

• 設立新公司– 合資契約

– Joint Venture Agreement

• 投資現有公司– 增資時出資認購

– 向原股東購買股份

– Share Purchase Agreement, Shareholders Agreement– 好處是可以取得公司既有的基礎，但同時也必須承繼該公司的一切權利義務。

合資契約的重要議題

• 設立新公司

• 投資現有公司• 合資公司之經營管理

• 股份轉讓限制及表決權行使

• 僵局的解決

• 違約救濟• 相關附約的談判

新合資公司的設立 (一 )

• 合資公司的設立及營運規劃–合資公司的設立合意、名稱及章程

–政府的核准或許可的取得–公司登記程序的配合辦理–合資公司遵守合資規定之同意書

–合資公司設立完成之日期 :Closing Date

新合資公司的設立 (二 )

• 股本及營運資金的安排–實收資本額、授權資本額

–出資方式• 現金出資• 實物出資：以公司所需之財 抵繳出資產• 以專門技術或專利權作價

– 公司法第 156條第 5項：股東之出資除現金外，得以對公司所有之貨幣債權，或公司所需之技術、商譽抵充之；其抵充之數額需經董事會通過，不受第二百七十二條之限制。

投資現有公司 (一 )• 買賣價金的決定

– 資 及財務 況的預產狀查– 交割日前資 及財務 況的確定產狀– 買賣價金的調整

• 聲明、保證及其例外– 聲明的目的– Enforceability Representative– 與財務、經營風險相關之聲明– To the Best of its Knowledge– 除外事項

投資現有公司 (二 )

• 行為與不行為之保證– 賣方於交割日前的禁止行為

• 賣方於交割日前應妥善經營公司，且維持公司資產價 或業務 況，非經買方事前書面同意，不得從值狀事對買方不利、減損公司價 、有害公司財務或業值務的經營行為或締結相關契約。

• Materiality/Material Adverse Effect• In the Ordinary Course of Business

– 滿足交割條件的義務

投資現有公司 (三 )

• 股份買賣的先決條件 (Condition)– 聲明的真實及保證的履行– 相關政府許可或核准的取得– 取得交易行為所須之一切同意或授權– 律師法律意見書等

• 交割 (Closing)– 交割日的遞延與合約解除– 交割文件的準備

股本及營運資金的安排

• 實收資本及授權資本• 出資比例的決定• 資金到位的時點• 發行新股及增資

– 公司法第 267條第 1項：公司發行新股時，除經目的事業中央主管機關專案核定者外，應保留發行新股總數百分之十至十五之股份由公司員工承購。

– 員工新股優先認購權的 棄拋• 捐的負擔稅• 資本及利潤的匯回

董事會及股東會 (一 )

• 董事、常務董事及監察人的人數、組成及指定

• 董事長的選定– 公司法第 208條第 3項規定：董事長對 為內股東會、董事會及常務董事會主席，對外代表公司。

• 經理人的選任• 董事會及經理人的權責劃分

董事會及股東會 (二 )

• 少數股權股東的保障– 否決權的設計

• 股東會及董事會決議門檻的提高– 股東會或董事會的特別決議門檻– 公開發行公司：出席股東之股份總數不足經代表已發行股份總數三分之二以上定額時，得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席，出席股東表決權三分之二以上之同意行之。

• 多數股東權限的規範

表決權行使約定及股份轉讓限制

• 表決權拘束契約的效力– 最高法院 96年度台上字第 134號民事判決– 最高法院 71年台上字第 4500號民事判決

• 股份轉讓的限制– 合資公司的股東多半具有不可替代性– 優先承購權 (Right of First Refusal)– Tag-along/Drag-along– 公司法第 163條及股東間股份轉讓限制約定之有效性

• 企業併購法第 10、 11條

技術股的規劃 (一 )• 技術股的定義

– 廣義：泛指企業對於擁有企業所需知識或技術的人員或外部顧問，提供無償或有償 ( 但低於市價 ) 的股票或認股權，使其得以成為公司的股東。

– 狹義：直接以技術 ( 包括專利權及專門技術 ) 作價，換取公司的股票。

• 受領技術股的條件– 移轉一定的權利給公司，例如專利權、營業秘密、圖，通常是智慧財 權的性質居多。說產

– 服務一定的期間，並有相當的競業禁止的約束。– 公司營運達成一定的目標，例如營業額、獲利能力、上市上櫃。

技術股的規劃 (二 )

• 技術作價與出資方式

• 員工分紅認股• 員工新股優先認購權

• 買回庫藏股供員工認購

• 員工認股權憑證

僵局的解決

• 僵局 (Deadlock)– 高層協商– 仲裁– 強制買賣斷 (Russian Roulette/Texas Shootout)

• Russian Roulette: This mechanism commence with one member notifying the other member of its offer to sell to that member all its joint venture shares at a specific price . This offer, in a deadlock resolution notice, must then be accepted; otherwise the declining member is obligated to sell all its own joint venture shares to the offeror at the same price.

• Texas Shootout: A” Texas Shootout” occurs where the party is seeking an offer to sell its shares decides that its would like to buy out the other party instead, then both parties can submit sealed bids, the highest winning.

保密、競業禁止與其他

• 保密義務– 各出資股東對合資公司所提供之技術、營業或機密資料。

• 董事、監察人、股東或重要人員的競業禁止義務。

• 規範各股東應使其所指派的董事、監察人或經理人遵守合資契約的相關規定。

違約救濟 (一 )

• 因合資公司的營運具有繼續性，一旦合資契約發生違約事項，非違約股東的損害亦甚難評估，故合資契約的違約救濟途徑，多不限於解除合資契約以及損害賠償或違約金的請求。

• 解除合資契約及合資計畫有關之其他契約

• 收購違約股東的股份或出售股份予他股東或他人– 若股東已實行出資，僅解除合資契約實益較低，但股份有限公司的股東不似無限公司的股東有退股權，僅能透過轉讓持股的方式回收投資。

– 股票價格如何決定？

違約救濟 (二 )

• 撤回投資或解散合資公司– 如股份無法轉讓，即必須同時規範合資公司的解散事宜。

– 章程所定的公司解散事由• 準據法之約定• 爭議解決機制

– 調解 (Conciliation)– 仲裁 (Arbitration)– 訴訟 (Litigation)

相關附約的談判

• 合資公司的設立或營運計畫的達成，常與合資公司能取得或使用的相關資源（諸如資金、原物料、專門技術）或特定 品之行銷規劃等事項密切產相關。

• 合資公司的資金來源：貸款合約

• 合資公司的 品銷售：經銷合約、商標授權合約產等

• 原料及原組件的供應：供應合約

• 專門技術的取得：技術授權契約或技術股規劃

結語

• 公司自治及契約自由

• 契約的解釋及適用• 公司營運規劃及董事會的運作

• 多數股權股東及少數股權股東的權益平衡

• 公司法的修正建議

The End

感謝各位的參與

顏雅倫律師

ellen@is-law.com