1 diritto del lavoro - ii - la subordinazione 2 il diritto del lavoro (subordinato) 1) cosè la...
TRANSCRIPT
1
Diritto del lavoro
- II - LA SUBORDINAZIONE
2
Il diritto del lavoro (subordinato)
1) Cos’è la subordinazione? 2) E perché è così
importante?
3
Lavoro subordinato
Lavoro autonomo
Da quale parte conviene stare?
4
La differenza sul costo del lavoro per prestazioni di uguale valore
economico
•Orario di lavoro 40 ore settimanali
•Costo per l’impresa 50.000.000 annui
• Compenso per il lavoratore 25.000.000
•Orario di lavoro Dipendente dall’oggettodell’obbligazione
•Costo per l’impresa 40.000.000 annui
• Compenso per il lavoratore 40.000.000
Lavoratore dipendente(contratto di lavoro subordinato
ex art. 2094)
Lavoratore autonomo(contratto di prestazione d’opera
ex art. 2222)
5
Altre conseguenze• Tutela malattia• Riposi e ferie• Diritti sindacali in azienda• Limiti di orario• Garanzie retributive• Tutela contro il recesso
6
Quali principi giuridici regolano
l’attribuzionedi questi diritti?
7
a tassatività
La legislazione del lavoro
L’applicazione ai rapporti di lavoro
La qualificazione
giuridicadel rapporto
di TUTTI gli effetti
L
8
L’inderogabilità
La legislazione del lavoro
L’applicazione ai rapporti di lavoro
La qualificazione
giuridicadel rapporto
di TUTTI gli effetti
Anche contro la volontà (e a volte gli interessi) del singolo lavoratore
9
Inderogabilità e tassatività della disciplina giuslavoristica:
un doppio problema
Si rischia di attribuire tutela
a chi non ne avrebbe bisogno
Si rischia di negarla a chi ne
avrebbe bisogno
10
Cosa è la subordinazione?
11
Coincidenza tra modello Coincidenza tra modello normativo e modello empiriconormativo e modello empirico
==Operario-massa
della grande industria
tayloristica
Il lavoratore subordinato
secondol’art. 2094
c.c.
ModelloModelloempiricoempirico
Modello Modello normativonormativo
12
L’art. 2094 cod. civ.
“E’ lavoratore subordinato chi si obbliga mediante retribuzione a
collaborare nell’impresa, prestando il proprio lavoro intellettuale o manuale alle
dipendenze e sotto la direzione dell’imprenditore”
La “porta”del diritto del lavoro
13
Come si decifra l’art. 2094 c.c.?
E’ lavoratore subordinato chi si obbliga mediante retribuzione a collaborare nell’impresa, prestando il proprio lavoro intellettuale o manuale alle dipendenze e sotto la direzione dell’imprenditore”
Debole attitudine
qualificatoria e conseguente necessità di:
Operazioni
dottrinarieInterpretazioni
giurisprudenziali
collaborare
alle dipendenze
14
I tentativi dottrinari
1. La distinzione basata sulla tradizione romanistica
2. La nozione tecnico-funzionale di subordinazione
3. La nozione socio-economica di subordinazione
15
L’eredità della tradizione romanistica
• Distinzione tra obbligazioni di mezzi (locatio operarum) e obbligazione di
risultato (locatio operis)
• La diversa ripartizione dei rischi come dato essenziale
della distinzione
16
Critica della impostazione tradizionale
1. L’oggetto della prestazione può essere identico
2. Non è vero che nella locatio operarum il risultato è indifferente
3. La ripartizione dei rischi non è un elemento costitutivo della fattispecieè la sua conseguenza
17
La nozione tecnico-funzionale
E’ fondata sulla valorizzazione dell’elemento della eterodeterminazione
“si può considerare lavoratore subordinato qualunque debitore di opere tenuto ad obbedire alle
disposizioni impartite da un soggetto che per legge, e per contratto, è autorizzato ad esercitare il potere di
determinare luogo e tempo dell'adempimento, controllandone altresì l'esecuzione”
obbedire
potere
controllandone
18
Critica della nozione tecnico-funzionale
L'etero-determinazione può sussistere
anche dove non c’è
subordinazione in senso tecnico
giuridico
L'etero-determinazione
può non sussistere anche
dove c’è
subordinazione in senso tecnico
giuridico
19
La nozione socio- economica di subordinazione
La disciplina protettiva del diritto del lavoro si dovrebbe applicare a tutti i soggetti socialmente ed economicamente deboli
Elemento fondamentale: la alienità dei mezzi di produzione, che nel lavoro subordinato sono sempre nella disponibilità del datore di lavoro
20
Critica della nozione socio-economica:
E’ sempre vero che chi non dispone
dei mezzi di produzioneè in posizione di debolezza?
E’ sempre vero che chi dispone
dei mezzi di produzionenon è in posizione
di debolezza?
21
Lacasistica
L’approccio della giurisprudenza
22
Il pragmatismo dai giudici
Il metodo “sussuntivo”,
utilizzato dalla dottrina
IL METODO “TIPOLOGICO”
basato sugli “indici” di subordinazione
23
Gli indici giurisprudenziali
La sottoposizione alle direttive tecniche, al potere di
controllo e al potere
disciplinare dell’imprenditore
Secondo alcune sentenze l’elemento decisivo è la contestualità del controllo rispetto allo svolgimento della prestazione
24
Gli altri indici giurisprudenziali
• Il vincolo di orario
• Le modalità della retribuzione
• L’imputazione del rischio della prestazione
•La concessione di periodi di riposo, senza incidenza nel trattamento retributivo
•L’esclusività della dipendenza da un solo datore di lavoro
25
…segue
La “continuità” giuridica dell’obbligo
“Se l’azienda non pretende la disponibilità del singolo collaboratore, che rimane libero di stabilire il se e il quando delle proprie prestazioni, non può parlarsi di quella continuità in senso tecnico che costituisce elemento indispensabile della subordinazione”
26
La qualificazione del rapporto e la volontà delle parti
Nella qualificazione del rapporto di lavoro come autonomo o subordinato, anche a fronte di una manifestazione di volontà
delle parti nel senso dell'autonomia, deve tenersi conto prevalentemente delle
concrete modalità di svolgimento, le quali possono anche evidenziare che il
rapporto lavorativo si è invece realizzato nelle forme proprie della subordinazione
Cass., sez. lav., 23-02-2000, n. 2039
27
Un esempio di dissidio giurisprudenziale:il caso dei pony express
Ha natura subordinata la prestazione lavorativa resa, con l'impiego di mezzo proprio, da motociclisti addetti al ritiro e recapito di plichi (c.d. “pony express”), non rilevando, in contrario, né la breve durata del rapporto, né la possibilità di rifiutare l'esecuzione delle prestazioni lavorative richiamate e, peraltro, sussistendo un controllo sui prestatori, sia pure a distanza (mediante contatto radio). PRET - P. Milano, 07-10-1988
subordinata
possibilità di rifiutare
controllo
28
…segue: i pony express
•Non ha natura subordinata, in difetto dell'essenziale requisito della continuità, la prestazione lavorativa resa, con l'impiego di mezzi propri, da motociclisti addetti al ritiro ed al recapito di plichi (c.d. <pony express>), che non sono tenuti a presentarsi ogni giorno al lavoro e possono anche rifiutare le singole prestazioni loro richieste. Trib. Milano, 10 ottobre 1987
Non ha natura subordinata
possono ancherifiutare
29
I cambiamenti della subordinazione
La subordinazione cambia
perché cambia l’organizzazione del lavoro
L’organizzazione del lavoro cambia
per sfuggire alla subordinazione
30
Due fronti di crisi del lavoro subordinato tradizionale
EsternoEsternoInternoInterno
La crescente diffusione dei
lavori non subordinati
La frammentazione del lavoro subordinato: i lavori(subordinati ma) atipici
31
Eterodeterminazione
della prestazione
lavoro subordinato
2094 c.c.
Autodeterminazione
della prestazione
lavoro
autonomo 2222 c.c
La zona grigia:
“Tra il lavoro pienamente subor-dinato e il lavoro totalmente autono-mo, fra chi lavora seguendo istruzioni per ogni mossa che fa, e chi lavora decidendo da solo tutti i passaggi, si incontra una infinità di stati diversi (A. Accornero)
32
La parasubordinazion
e
33
Il percorso (simile a quello già utilizzato
per la subordinazione)
•Chi sono i lavoratori para-subordinati
•Come si identificano dal punto di vista della fattispecie
•Quali sono gli effetti della parasubordinazione
34
Chi sono i lavoratori para-subordinati
(Il popolo del 10-12%)
•Una popolazione variegata –consulenti aziendali–amministratori di società–revisori contabili–agenti di commercio–informatori farmaceutici–giornalisti free lance–autotrasportatori–medici convenzionati
35
I lavoratori parasubordinati: indipendenti, qualificati e flessibili per
scelta?
• Non sempre si caratterizzano per l’esercizio di “nuove” professioni. – Si tratta invece di professioni per la maggior parte
consolidate, che vengono però esercitate sotto una nuova veste contrattuale.
• Quasi la metà è costituita da lavoratori precedentemente occupati come subordinati– Licenziati (13,3%)– Contratti a termine non rinnovati (37%)
36
La ricerca IRES
il consulente informatico pagato assai bene, che cambia spesso committente perché il suo delicato compito si esaurisce presto...
I flessibili “per scelta”
...ma anche l’incaricata alle vendite pagata assai male, che cambia spesso committente perché le campagne promozionali durano poco.
I flessibili “per necessità”
Il lavoro parasubordinato può riguardare:
37
Come si identificano dal punto di vista della fattispecie
giuridica“rapporti di collaborazione
che si concretano in una prestazione di opera
continuativa e coordinata, prevalentemente
personale, anche se non a carattere subordinato”
continuativa coordinataprevalentemente personale
38
La continuatività
• Nelle prestazioni d’opera “di durata”– Il rapporto di agenzia
• Anche prestazioni “uniche” che si protraggono o si ripetono nel tempo– Es. Collaborazione di un avvocato nei confronti di un ente che si protrae sulla base di successive convenzioni
• Sono escluse le prestazioni meramente occasionali
39
La coordinazione
• Inerenza funzionale alla attività del committente
• Secondo la giurisprudenza è compatibile con la para-subordinazione anche una li-mitata ingerenza del com-mittente – Labile confine con l’etero-dterminazione che configura un rapporto di lavoro subordinato
40
La natura “prevalentemente personale” dell’opera
• Elemento generalmente considerato decisivo ai fini della qualificazione
• Prevalenza dell’attività di lavoro del prestatore rispetto alle strutture di tipo materiale, all’organizzazione e ai capitali– Dove c’è impresa (2082 c.c.) non può esserci
parasubordinazione• Ciò non vuol dire che qualsiasi utilizzo di macchinari,
anche complessi e costosi (medici convenzionati) escluda la parasubordinazione, se si dimostra la “personalità” della prestazione, cioè il riferimento alla competenza tecnica del professionista.
41
Quali sono gli effetti della
parasubordinazione?Si individuano, nell’ambito dei
lavoratori autonomi, alcune tipologie che si presumono caratterizzate da una situazione di debolezza socio-economica simile a quella dei lavoratori subordinati
Tale da giustificare una parziale estensione delle
tutele
42
Quali tutele si estendono?
• La norma che definisce la parasubordinazione è inserita nel codice di procedura civile. Perché?
• Viene estesa in primo luogo la tutela processuale– Competenza del giudice del lavoro– Sistemi di conciliazione amministrativa– Esecutività della sentenza di primo grado– Possibilità di ottenere un’ordinanza in corso di
causa che vale come titolo esecutivo delle somme non contestate
43
Una tappa del consolidamento normativo del lavoro parasubordinato:
il “10-12%”
• L’assoggettamento ai contributi INPS delle prestazioni continuative e coordinate
• L’estensione delle tutele previdenziali (su base strettamente contributiva)– Per i “flessibili” è una imposizione– Per i “precari” una garanzia
• L’assegno in caso di parto (finanziaria 1997)
• L’assicurazione antinfortunistica (D. lgs. 38/2000).
44
SENATO DELLA REPUBBLICA ———– XIV LEGISLATURA ———–
N. 848
DISEGNO DI LEGGEpresentato dal Presidente del Consiglio dei ministri
(BERLUSCONI)e dal Ministro del lavoro e delle politiche sociali
(MARONI)di concerto col Ministro per la funzione pubblica
(FRATTINI)col Ministro per le politiche comunitarie
(BUTTIGLIONE)e col Ministro per gli affari regionali
(LA LOGGIA)COMUNICATO ALLA PRESIDENZA IL 15 NOVEMBRE 2001
———–
Delega al Governo in materia di occupazione emercato del lavoro
45
Art. 9.1. Al fine di ridurre il contenzioso in materia di
qualificazione dei rapporti di lavoro, il Governo è delegato ad emanare, disposizioni in materia di certificazione del relativo contratto stipulato tra le parti, ispirate ai seguenti princìpi e criteri direttivi:
a) carattere volontario e sperimentale della procedura di certificazione;
b) individuazione dell’organo preposto alla certificazione del rapporto di lavoro in enti bilaterali costituiti a iniziativa di associazioni dei datori e dei prestatori di lavoro comparativamente rappresentative, ovvero presso strutture pubbliche aventi competenze in materia;
c) definizione delle modalità di organizzazione delle sedi di certificazione e di tenuta della relativa documentazione;
d) indicazione del contenuto e della procedura di certificazione;
e) in caso di controversia sulla esatta qualificazione del rapporto di lavoro posto in essere, valutazione da parte della autorità giudiziaria competente anche del comportamento tenuto dalle parti in sede di certificazione.