1PRINCIPIOS DE RESOLUCION ALTERNATIVA DE CONFLICTOS:RESUMIDOS REEXPUESTOS Y COMENTADOS

Por: Michael Stone-Molloy y

Wendy Rubenstein

Conservation ClinicUniversity of FloridaLevin College of Law

Otoo del 2000

Tom AnkersenDirector

Traduccin:Marcela Enrquez / Byron Real

Gainesville, Florida, marzo del 2001

2INTRODUCCION

CAPITULO UNO: DEFINICIONES

CAPITULO DOS: INTERESES DE POLITICA

CAPITULO TRES: ESQUEMAS ORGANIZACIONALES

CAPITULO CUATRO: ELEMENTOS DEL PROCESO

Iniciando el Proceso

Forma de iniciacinCondicionesEfectos de la iniciacinSeleccionando el procesoSeleccionando al NeutralSeleccionando el lugarSeleccionando las partesSeleccionando los casos

Presentando el conflicto

ProcedimientoConducta de las partesConducta del neutral

Resolviendo el conflicto

1 Ver v.g. Charlene Stukenborg, The Proper Role of Alternative Conflict Resolution (ADR) in EnvironmentalConflicts, 19 Dayton L. Rev. 1305 (1994). La constante fuente de filosofa sobre Resolucin Alternativa deConflictos es Fisher, Patton and Urys, Getting to Yes. Ver: Roger Fisher et al., Getting to Yes: NegotiatingAgreements Without Giving In (Bruce Patton ed., 2d. ed. 1991).2 Rosemary O'Leary, Tracy Yandle, and Tamilyn Moore, The State of the States in Environmental DisputeResolution, 14 Ohio St. J. on Disp. Resol. 515 (1999).

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INTRODUCCION:

La Resolucin de Conflictos Ambientales (RCA) ha atraido una creciente atencin en los ltimoscinco aos. Aunque ha ido definindose gradualmente, sinembargo la RCA an carece de la

sistematicidad de una prctica profesional independiente.

La Resolucin Alternativa de Conflictos, (RAC), es entendida como una forma de resolverconflictos al margen de los medios convencionales. Gran cantidad de teora ha sido pblicada en

relacin a la RCA y a la RAC1. Mucha legislacin positiva y regulaciones tambien han sidopromulgadas. Contando con la excelente encuesta sobre el uso de la RCA en los Estados Unidos,

State of the State,2, hicimos una seleccin de estatutos y regulaciones que proveen mtodosalternativos para resolver conflictos ambientales y examinamos cada disposicin para extraer los

principios generales en los que se basan. Esos principios son aqu reunidos, re-expuestos yanotados.

Se han revisado los estatutos y regulaciones que establecen procedimientos especficos paraconflictos ambientales, sinembargo muchas de sus disposiciones tratan temas comnmente

encontrados en estatutos sobre RAC. Cuando sea necesario, nuestros comentarios llamarn laatencin de aquellas disposiciones que son especialmente importantes en el campo ambiental.

No se expondr aqui disposicin especfica alguna que no se base en un principio, como aquellasde las fechas, plazos, derechos o multas.

No pretendemos describir los sistemas de RCA de los estados de los que los hemos tomado lasdisposiciones, por tanto, leyendo este estudio no se preparar para la prctica de RCA en Oregon,Texas ni Pennsylvania, por ejemplo. Los principios que aqu reexponemos son resumidos de sus

contextos legales originales. Nuestro inters es retomar al pensamiento que existe trs esasdisposiciones y presentar sus ideas centrales en una forma suscinta y organizada.

4CAPITULO UNO : DEFINICIONES

Este captulo presenta definiciones para cada una de las tcnicas de resolucin de conflictos, lasque generalmente dividen el control del conflictos entre entidades privadas, individuos ocorporaciones y entidades pblicas como las cortes o las agencias. El rango de opciones para laresolucin de conflictos a menudo es representado como un espectro, con diferentes tcnicasdispersas a lo largo de una lnea. Esta aproximacin, sinembargo, no toma en cuentasuficientemente a una amplia variedad de tcnicas de resolucin de conflictos, donde el controlpuede ser ejercido en diferentes niveles a lo largo de dos espectros. Un espectro es el controlsobre las decisiones de procedimiento y el otro sobre las decisiones sustantivas. La Tabla 1intenta representar el universo completo de las opciones actuales para resolucin de conflictos. En relacin a esta Tabla podramos anotar que nuestra preocupacin es solo con las tcnicas queemplea un tercero para arbitrar el conflicto. Por consiguiente excluiremos la consideracin delos acuerdos por negociacin

Cuadro 1El Universo de la Resolucin de Conflictos

CONTROL PUBLICO

LITIGACION ARBITRAJE VINCULANTE

BUSQUEDA DE HECHOS

JURADOS SIMULADOS ARBITRAJE NO VINCULANTE

MEDIACION FACILITACION NEGOCIACION

CONTROL PRIVADO

Control de las Reglas de Procedimiento

El tercero puede ser una parte neutral o partidaria. Ellos pueden tener autoridad comunicativa ode decisin o las dos. Autoridad de decisin puede adjuntarse a los aspectos sustantivos oprocedimentales o a ambos. Posteriormente, la autoridad de decisin puede tener efectovinculante (adjudicatorio) o no vinculante (asesor). Finalmente, los terceros pueden ser pblicos,con los costos pagados con fondos pblicos o privados, pagadas por las partes.

1 Resolucin Convencional de Conflictos (RCC)

Son procesos que emplean terceros neutrales, con autoridad sustantiva y de decisin.

Comentario: Las entidades de RCC pueden incluir a las cortes o las divisiones de laautoridad judicial. Estos procesos representan tpicamente el vrtice del control pblicosobre la disputa. Ellos son adjudicativos por naturaleza, resuelven conflictos por su

3 En verdad, todos los mtodos de resolucin de conflictos se basan en teoras delconsentimiento, pero las bases de la justificacin de los mtodos adjudicativos, son msabstractas. La forma ms abstracta de resolucin de disputas podra ser, sin duda, el derechopenal. En estos casos , la parte agraviada es completamente removida del proceso y sustituidapor una ficcin legal: el Estado, una entidad corporativa sin presencia real. En algunos casosesto es inevitable: cuando el delito es un asesinato, la parte agraviada es reducida a una ficcin,una mera memoria. Sinembargo uno podra decir que el Estado interviene en materias penales apeticin de la vctima, lo cual es verdad en procedimiento civil donde al menos una parte lleva elcaso a la corte.

Un punto importante a notar aqu es la habilidad del Estado para representar intereses que no tienen una existenciaindependiente. Esto es especialmente importante en conflictos ambientales. Puede fcilmente argirse que losconflictos que involucran al ambiente, en el que todos vivimos, deberan ser resueltas con reglas con las que todosvivimos y por alguien que represente completamente a todos. Muy relacionada es la pregunta de la personalidad enla representacin del ambiente: a quin debera permitirse hablar directamente en su nombre?. As parece quemientras mayor es la entidad ficticia, ms cercana es a la naturaleza del ambiente: difuso y colectivo. Ciertamenteque un individuo no puede hablar del ambiente por s mismo. An los conflictos encuentran una solucin menor enel espectro de los mtodos, ellos estn cerca al control del individuo. Por lo tanto hay el peligro de que esosconflictos podran caer en manos equivocadas.4 Ver: Oregon Administrative Rules, Alternative Amendment Proceso for Carbon Standard Demonstrations in Lieuof Need, OR. ADMIN. R 345-027-0200 (2000).

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propia autoridad, sin necesidad de consentimiento o an contra el deseo de las partesinvolucradas. Dicha autoridad es tipicamente reservada al Estado. La justificacin de laautoridad ejercida en los procesos de RCC es fundada en la teora del contrato social:membresa a una sociedad, utilizando y beneficindose de las reglas de la sociedad, sepresume tener el consentimiento para obedecer esas reglas, las que sirven con propsitosde orden pblico y armona. Los miembros de esa sociedad deben mantener esa armonay resolver sus propias disputas o el Estado podra hacerlo en su lugar3.

Una variante de RCC es la bsqueda de evidencias, tambin conocida como de mini-jurados,cuyo propsito es estrechar el campo de los asuntos en conflicto, resolviendo el menoscomplicado primero, que usualmente es el asunto clave del hecho.

2 Arbitraje

Es un proceso que emplea a un tercero neutral de carcter privado con poder de decisin, cuyaautoridad es sustantiva y los asuntos procesales pueden ser definidos por las partes o por la ley4

Comentario: El arbitraje es cercano al consentimiento de las partes, siguiendo la mismateora del contrato social como como los procesos de RCC y la base que justifica suaplicacin en un conflicto, se encuentra a menudo en un contrato. Las partesexplcitamente acuerdan utilizar este mecanismo para terminar una controversia que ellasmismas no lo pueden resolver. Como en los procesos de RCC, el arbitraje esadjudicatorio, pero en menor medida. Tipicamente las partes tienen ms control sobre elprocedimiento del conflicto, pero las reglas sustantivas de decisin estn fuera de sualcance. Como en los procesos de RCC, el arbitraje puede ser designado como un proceso fact-finding para dejar los asuntos claves fuera del camino del acuerdo.

3 Asesora con poder de decisin

Es un proceso que emplea a un tercero neutral con poder de decidir, de carcter pblico oprivado, cuya autoridad puede ser vinculante respecto del procedimiento, pero no de la

5 Ver: Florida Administrative Code, West Florida Regional Conflictos Resolucin, FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.002(5) (2000)[Asesora con decisin es] un proceso dirigido a incrementar la efectividad de las negociaciones y a ayudar a laspartes a evaluar su posicin en la negociacin, de una manera ms realista. Este procedimiento puede incluir la tomade notas, la evaluacin neutral o la arbitracin decisora, en la cual la parte neutral o el panel escucha los hechos yargumentos presentados por las partes y ofrece una decisin asesorativa no vinculante.6 Ver FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.002(4)[Mediacin es] un procedimiento en el cual una parte neutral asiste a las partes en conflicto en el proceso denegociacin para explorar sus intereses, desarrollar y evaluar sus opciones y alcanzar un acuerdo mtuamenteaceptado, sin dictar una resolucin. Un mediador puede tomar mayor control del proceso que un facilitador yusualmente trabaja en casos ms complejos, donde un conflicto es claramente definido.Ver tambin: Maine Revised Statutes Annotated, Land Use Mediation Program, ME. REV. STAT. ANN. tit.53341(6). (El propsito de una mediacin es facilitar una solucin al conflicto, mtuamente aceptable )7 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.002(3) ([Facilitacin es] un proceso en el cual el facilitador ayuda a laspartes a disear y seguir una agenda de reuniones y las asiste comunicndose efectivamente durante el proceso. Elfacilitador no tiene autoridad para hacer o recomendar una decisin.)8 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.002(1) (Es un procedimiento de recoleccin de informacin que puedeinvolucrar la revisin de documentos, entrevistas y una reunin de evaluacin dirigida a la elaboracin de uninforme verbal o escrito; que identifique los asuntos en conflicto, los actores, la informacin necesaria, antes que se

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sustancia5.

Comentario: Tambin conocida como proceso simulado, es en realidad una categorade tcnicas que incluyen al arbitraje no-vinculante. Esas tcnicas ofrecen a las partes unensayo de lo que el proceso de RCC podra hacer con su conflicto, es como si fuera unadelanto de lo que va a ocurrir. El mismo efecto podra ser logrado a travs de unatcnica conocida como arbitraje no-vinculatorio.

4 Mediacin:

Es un proceso que emplea a un tercero neutral comunicador, de carcter pblico como privado,quien tiene autoridad de decisin con el objetivo de lograr un acuerdo sustantivo entre las partes6.

Comentario: Con la mediacin, la posibilidad para resolver asuntos sustantivos pasaenteramente al control de las partes. Esta tcnica est ganando popularidad por que elcontrol del proceso por el tercero neutral garantiza ciertamente el proceso certainty,mientras el control de lo sustantivo por las mismas partes asegura un resultadosatisfactorio.

5 Facilitacin

Es un proceso que emplea a un tercero neutral comunicador, de carcter pblico o privado, quientiene autoridad de decisin, con el objetivo de llegar a un acuerdo entre las partes.7

Comentario: Los facilitatores son los ltimos neutrales en el universo de tcnicas deresolucin de conflictos y por sobre ellos, las partes negocian directamente. Con estatcnica, el neutral puede lograr un acuerdo entre todas las partes, an por decisionesprocesales.

6 Ombudsman (defensora del pueblo)

Es un proceso que emplea a un tercero comunicador sin autoridad sustantiva, pero con algnpoder de decisin en el procedimiento8.

de una decisin; y, recomendaciones para procedimientos apropiados de resolucin de conflictos).

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Comentario: El uso de un Ombudsman no es verdaderamente un mecanismo de RCA,por que ellos no tienen a la resolucin de conflictos como su objetivo inmediato. Dichoproceso usualmente realiza una Evaluacin Situacional, un procedimiento patradeterminar las partes y asuntos en disputa, y recomienda un proceso adecuado de RCA.

9 Ver: Texas Administrative Code, Texas Natural Resource Conservation Commission (TNRCC) Alternative DisputeResolution Procedure Policy, 30 TEX. ADMIN. CODE 40.1 (Para animar la resolucin y rpido acuerdo de todoslos asuntos en contradiccin ; Ver tambin: FLA. ADMIN. CODE ANN. r.29A-3.001(2) (Para identificar y resolverlos problemas tan rpido como sea posible ).10 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29 A-3.001(2) ([Para] utilizar los procedimientos en una secuencia de costo deabajo a arriba.11 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29 A-3.001(2) ([Para] permitir flexibilidad en el order que son usados losprocedimientos).12 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29 A-3.001(2) ([Para] dar la mayor certeza procesal posible.)

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CAPITULO DOS: INTERESES DE LA POLITICA

Los procesos alternativos para resolver conflictos ambientales han sido desarrollados por variasrazones. Este captulo describe algunas de esas razones. En general, los procesos de RCA sonuna reaccin al congestionamiento de los procesos de RCC. Aquellos buscan incrementar elacceso al sistema existente de justicia por el ofrecimiento de una alternativa para las partes,examinando casos fciles, o proveyendo procesos especializados para ciertos tipos de casos.Esos son algunos de los beneficios que se logran as.

7 Ahorro de Tiempo

Los procesos de RCA pueden ser usados para resolver conflictos de una manera expedita.9

Comentario: Algunos conflictos no requieren las generalmente complejas normas procesales y sustantivas de la RCC, que pueden ser peores al exponerse a las dificultadesy retrasos de dichos procesos. Conflictos relativamente simples pueden convertirse eninmanejables.

8 Ahorro Econmico:

Los procesos de RCA pueden ser usados para resolver conflictos en una forma econmica10.

Comentario: Los procesos de RCC tienden a debilitar a los actores y de este modo se creauna dependencia a estos proceso. Esto puede sobrecargar an a los sistemas judicialesslidos. Donde los recursos son escasos, el tiempo ahorrado en los procesos alternativossignifica un ahorro econmico directo.

9 Incremento de la Flexibilidad

Los procesos de RCA pueden ser usados para resolver conflictos de una manera adaptable11.

Comentario: Los conflictos deberan ser manejados por un sistemas que incorporen todaslas tcnicas resolutivas posibles y se adapte la bsqueda de la mejor tcnica para lasituation.

10 Incremento de la Autoridad

Los procesos de RCA pueden resolver conflictos de manera que permanezca bajo el control delas partes, y a la vez proveer un marco confiable12.

Comentario: Cuando los litigantes toman control y lo comparten en la resolucin del

9conflicto, se tiende a obtener una gran satisfaccin y acatamiento al resultado. Las partesque requieren asistencia en la resolucin, sinembargho, por definicin requeriran almenos un conjunto mnimo de reglas, caso contrario se generar una ansiedad por la faltade certeza en los procedimientos, con lo que se minar la habilidad de las partes paraseguir adelante.

11 Mejoramiento de las Relaciones Pblicas

Los procesos de RCA que no emplean a un tercero decisor son generalmente percibidos comomenos interferidos, y por tanto ms adecuados para resolver conflictos entre partes con unarelacin en curso.

Comentario: Un excelente ejemplo es la relacin entre organismos ambientales y lascomunidades que ellos regulan. and the communities they regulate. Unsa efectivavigilancia de una comunidad requiere un mnimo de cooperacin de parte de lacomunidad, especialmente cuando los recursos para la aplicacin son limitados. Losmtodos jurisdiccionales pueden ser divisionistas y daar las relaciones entre reguladoresy regulados. Terceros neutrales no-decisores emplean mtodos colaborativos pararesolver problemas, que adoptan relaciones de confianza y cooperacin.

13 En general, los procesos que son anexados a las entidades de RCC tienden a ser un proceso de RAC multi-propsito, no especficamente diseado para conflictos ambientales. Ver: OLeary et al., State of the States, supranote 2, en 528 (Colorado), 530 (Connecticut), y 597 (Utah). Ver: id. at 571 (El Departmento de Protecin Ambientalde New Jersey tiene una oficina independiente de RCA, separada de sus juzgados de audiencias).14 Ver: at 537 (Hawai), en 550 (Maine), 553 (Massachusetts), 557 (Minnesota).15 Para un ejemplo de entidad de RCA independiente, hemos mirado hacia fuera de los Estados Unidos. El TribunalCentro Americano del Agua provee un tercero neutral pblico en un proceso asesor-decisor. Ver: Tribunal CentroAmericano del Agua http://www.tragua.com/WaterTrib.html ( ltima visita, Septiember 5, 2000).

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CAPITULO TRES: ESQUEMAS ORGANIZACIONALES

Como se anot al inicio del captulo previo, los procesos de RCA generalmente buscan ampliar oextender los existentes sistemas de justicia. Una importante pregunta es: Donde se ubican losprocesos de RCA sistema existente?. A continuacin se dan tres posibles respuestas a estapregunta.

12 Anexada a la Entidad de RCC

Los proceso de RCA pueden ser adjuntados a las entidades de RCC, basado en una remisinprocesal13.

Comentario: Las entidades de RCC pueden ser cortes u organismos reguladores. Es unacuerdo sensible cuando los procesos de RCA son introducidos en el sistema legal y laspartes an no estn familiarizadas con esta opcin. En adelante esto ofrece el nuevoproceso de RCA con un confiable canal a travs del cual se reciben los casos.

13 Anexada a la Entidad de RAC

Un proceso de RCA puede ser adjuntado a una entidad de RAC, basado en una remisinprocesal14.

Comentario: Es requerimiento comn entre las disposiciones de RAC que generalmenteel tercero neutral tenga cierta experiencia en el tema del conflicto. Hay una tendencianatural en la prctica de la RAC a subdividir los casos de acuerdo a su materia. En estoscasos es raro encontrar una disposicin legal creando esta subdivisin, la que se la creams bien por medios puramente internos de la entidad.

14 Entidad Dedicada a la RCA

Un proceso de RCA puede ser instituido como una entidad independiente, que recibedirectamente casos relevantes15.

Comentario: Un arreglo puede ser preferible donde se carece de foros adecuados pararecivir dichos casos, como en areas donde las regulaciones sobre recursos naturales sonuna novedad, o donde la congestion de las cortes es tal ,que an la remisin de procesos,podra ser abultada.

16 Ver 30 TEX. ADMIN. CODE 40.1 (Es responsabilidad afirmativa de cada empleado de la comisin realizar estapoltica [RCA]).17 Ver: Oregon Revised Statutes, Land Use Board of Appeals; Revisin de procedimientos, personera, plazos,asuntos sujetos a la revisin, derechos de los abogados y costos, publicacin de rdenes, mediacin, OR. REV.STAT. 197.830 (1997) (9)(b) Durante los 10 das despus una notificacin apelacin, el directorio informar a los peticionantes y al demandadode su opcin de entrar en una mediacin Cualquier persona que vaya a intervenir deber proveer dichainformacin en los siete das depus de que una peticin para intervenir ha sido presentada.. La informacinrequerida por este pargrafo deber ser acompaada por una declaracin de que la informacin de la mediacin o laasistencia puede ser obtenida del Departmento de Conservacin y Desarrollo del Suelo, la agencia coordinadora dela Seccin de Recursos Naturales del Programa Poltica Pblica de Resolucin de Conflictos.Ver tambin: Florida Administrative Code Annotated, Department of Environmental Protection, Exceptions to theUniform Rules of Procedimiento, Decisins Determining Substantial Interests, Notice of Right to Hearing and toMediacin, FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 62-110.106 (12) La informacin bajo esta seccin requiere incluir informacin del derecho a una audiencia administrativa y a lamediacin (cuando es disponible); deber decir bsicamente como sigue en la parte pertinente: si la mediacin esdisponible, insertar: las personas que han presentado la peticin pueden buscar la mediacin del conflicto, y elescoger la mediacin no tendr efecto adverso al derecho a la audiencia si dicha mediacin no termina en unacuerdo.

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CAPITULO CUATRO: ELEMENTOS PROCESALES

Los procesos de resolucin de conflicto pueden ser divididos en tres etapas: 1) Iniciacin delProceso; 2) Presentacin de Conflicto; y 3) Resolucin del Conflicto. Ms all de eso,sinembargo, los procesos de RCA tienen una variante significante. En este captulo se organizarun grupo de varios principios en esas tres etapas y se desarrollarn subcategoras de principiosrelacionados.

Iniciando el Proceso

Definitivamente la etapa ms complicada de cualquier proceso es el inicio y esta etapar de laresolucin del conflicto reune el mayor numero de principios en nuestro estudio. Los conflictospueden encontrar su propio camino en el proceso; ellos pueden ser apropiados al proceso (oviciversa); ellos deben incluir todas las partes que sean apropiadas; ellos deben traer todos losasuntos pertinentes al caso; y todas las preocupaciones debern ser dirigidas antes de que elconflicto en s sea presentado.

FORMA DE INICIACION

15 Responsabilidad Afirmativa para Promover

Las asesoras a las partes en conflicto debera promover alternatives a la litigation.16 Lasentidades de RCC deberan igualmente promover alternatives a la litigation.17

Comentario: Las partes en disputa pueden ser reacias a acogerse a la RCA. Esto podraser debido a la resistencia institutional: la gente familiarizada y confortable con viejosprocesos tienden a preferirlos sinembargo de sus desventajas, o quizs por que ellosencuentran en estas, su ventaja individual. Ver adelante los Principios 17, 18 y 20 sobrealgunas respuestas institucionales. Reglas profesionales de tica pueden intentar dirigireste problema.

16 Solicitud Opcional

18 La opcin puede ser condicionada. Ver: Kentucky Administrative Regulations Service, Content of the Operationsand Reclamation Proposal, 805 KY. ADMIN. REGS. 1:170 (1997) 4(1) El propietario del predio puede archivar la peticin de divisin y optar por la mediacin en cualquier momentodespus de recibida del operador la propuesta de operaciones y de reclamacin, pero solo despus que ste haarchivado su peticin por mediacin y no despus de la cuarta Notificacin del Pedido para Mediacin por eldepartamento y enviado al propietario del predio.Ver tambin: Pennsylvania Code, Environmental Hearing Board; Practice and Procedures; Formal Proceedings,Prehearing Conferences and Prehearing Procedures; Voluntary mediation, 25 PA. CODE 1021.84 (2000) (a) (Apeticin de las partes, el Directorio puede permitirles a stas utilizar los servicios de mediacin voluntaria.)19 Ver: Maine Rules of Court for Referral of Cases to the Court Alternative Conflict Resolution Service (CADRES),Discretionary Mediation Referrals, ME. CT. CADRES R. 2 (Un Juez puede enviar cualquier accin civilpresentada, para la mediacin, bien como peticion de parte o como mocin de la misma corte.). Ver: also 30 TEX.ADMIN. CODE 40.6(b) (Por unnime mocin de las partes y a discrecin del Juez, las disposiciones de estasubseccin pueden ser aplicadas a las audiencias contenciosas).20 Ver: Oregon Administrative Rules, Land Conservation and Development Department; Citizen-InitiatedEnforcement Orders; Mediacin and Settlement, OR. ADMIN. R 660-045-0160 (2000) (1) (En el perodo de 60das el peticionante, el gobierno local o el distrito afectados pueden solicitar los servicios de mediacin deldepartmento. El departmento puede proveer tales servicios. Si el peticionante, el gobierno local o el distrito afectadoconjuntamente solcitan este servicio, el departmento debe proveerlos ).21 Ver: ME. CT. CADRES R. 1 (Remisin obligatoria de la Mediacin: los siguientes casos debern ser remitidospor una corte a CADRES para mediarlos en una rutina bsica, a menos que el juez o tribunal que tengan jurisdiccinsobre una materia en particular, conceda una renuncia)

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Los procesos de RCA pueden ser proveidos a peticin de una parte.18Comentario: Esta puede ser el ms comn de los inicios de un proceso de RCA. Por unlado esto refuerza el principio de dar autoridad a las partes dndoles a ellos la facultad deelegir. Por otro lado esto no supera la resistencia institucional, que puede serespecialmente problemtica cuando los procesos de RCA estn siendo introducidos en elsistema legal.

17 Remisin Discrecional

Una entidad de RCC debera tener discrecin para referir casos en todo o en parte a las entidadesde RCA, por su propia iniciativa19.

Comentario: Mientras sea necesario superar la resistencia institutional, cualquierdisposicin que permita la seleccin del proceso contra la voluntad de las partes, deberaser ejercida con cuidado. Debera ponerse un resguardo contra un abuso de dichadiscrecin.

18 Aceptacin Discrecional

Una entidad de RCA a la que se le ha solicitado los servicios, podra rechazar el pedido si no losolicitan todas las partes, pero si lo hacen todas, no podra rehusarse.20

Comentario: Esta disposicin tan sensible es un ejemplo del cuidado por la discrecin,como fue mencionado en el comentario al Principio 17, arriba. Esta disposicin puedeigualmente ser aplicada a decisiones discrecionales de remisin de procesos.

19 Remisin Obligatoria

A las entidades de RCC se les puede requerir el envo de cierta clase de conflictos a las entidadesde RCA primero.21

Comentario: El statu quo es entonces contrario a esa clase de conflictos: la alternativa sevuelve la convencin, y la anterior convencin se vuelve la alternativa final. Esta

22 Ver: OR. ADMIN. R 345-027-0200(1), (2) Alcance de la regla: Esta regla se limita a reformar un certificado de sitio existente, en el que el tenedor del pedidodemuestra cumplimiento con los estndares aplicables de emisin de dixido de carbono

Resolucin de conflictos: No habr controversia con respecto a una reforma bajo esta seccin.Conflictos concernientes a la tenencia de certificados que demuestren el cumplimiento con losestndares de emisin de dixido de carbono, debern ser acordados a travs de un arbitrajevinculante.23 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341(3) (Un propietario puede aplicar a la mediacin bajo este subcaptulo sies que ha sufrido un dao significativo como resultado de una accin gubernamental de regulacin del uso de latierra ).24 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.6(a) (al menos una carta protestando la aplicacin [deber] ser presentada a lacomisin).

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disposicin es especialmente bien adaptada para esta clase de conflictos que comparteselementos comunes, como la necesidad de cierta area de experiencia tcnica. Losconflictos ambientales calzan bien en esta descripcin. En algunos ejemplos, el procesode RCA puede ser independiente de cualquier otro 22. Sinembargo dichas disposicionesdeberan aplicarse con cuidado para garantizar que el derecho al debido proceso no seadenegado o infringido.

CONDICIONES

20 Dao Emergente:

Los procesos de RCA pueden requerir que la parte iniciante debera tener un perjuicioconocido.23

Comentario: Esta clase de disposiciones puede ser problemtica en el escenarioambiental, donde pueden haber varios actores con una amplia variedad de interesesdifusos. Condiciones son dispuestas a la iniciacin del proceso para ahorrar tiempo,eliminando antes problemas menores, pero esto es ms una preocupacin de los procesosde RCC.

21 Controversia

Un conflicto debe existir de hecho entre dos o ms partes antes que un proceso de RCA seainvocado.24

Comentario: Esta disposicin, como la anterior y las posteriores reglas, est dirigida alimitar el nmero de onflictos que entran a los procesos de RCA. Esto protege contrafalsas o hipotticas controversias que, sinembargo que pueden aparecer improbables enteora, en realidad ocurren en la prctica. Un formalismo inicial, como es una carta deobjecin presta credibilidad al conflicto. Sinembargo, el formalismo va en contra de lapoltica bsica de flexibilidad de la RCA, entonces, nuevamente: deber tenerse cuidadoal determinarse las reglas.

22 Exhaustivo

La entidad controladora de la RCA puede requerir que la parte iniciante primero agote ciertos

25 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.6(a) (Procedimientos de RCA bajo este captulo pueden empezar, a discrecindel Director de RCA, en cualquier momento despus de que la aplicacin ha sido considerada administrativamentecompleta); ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341(3) (Un propietario puede aplicar por la mediacin bajo estesubcaptulo si ste [ha] buscado y fracacaso en obtener un permiso, discrepancia o excepcin especial y ha buscadotoda posibilidad razonable de apelacin administrativa); OR. ADMIN. R. 345-027-0200(4)(d) Cualquier persona que haya presentado comentarios escritos en el plazo de 30 das sobre la orden de enmiendapropuesta por el departamento y se ha presentado a la reunin del Consejo en la que ste adopt la orden final final,puede requerir una arbitracin vinculante para resolver el conflicto relativo a la prueba de cumplimiento de losestndares aplicables para el carbon.26 Ver: e.g. FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.005; OR. ADMIN. R. 345-027-0200(4)(d).27 Ver: Oregon Revised Statutes, Miscellaneous Matters Related to Government and Public Affairs, ComprehensiveLand Use Planning Coordination, Land Use Board of Appeals, Stay of proceedings to allow mediation, OR. REV.STAT. 197.860 (1997) (Todas las partes pueden apelar en cualquier momento antes de la decisin final estipulndose que el procedimiento de apelacin debe estar disponible para las partes y el consejo o la corte, paraque dichas partes sean permitidas entrar en la mediacin); 25 PA. CODE 1021.84(a) ([E] Consejo puede aplazarun asunto por un perodo de hasta 120 das para permitir a las partes utilizar los servicios de mediacin voluntaria);ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341(5) [E]l perodo permitido por la ley o reglamento de la corte para que una persona solicite una revisin judicial del actogubernamental para el que la mediacin es solicitada bajo este subcapitulo, es de 30 das despu de la fecha en que elmediador presenta el reporte solicitado bajo la subsecsin 12 pero en ningn caso ms all de los 120 de la fechaen que el propietario present la aplicacin para la mediacin

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procedimientos convencionales relativos al conflicto.25Comentario: El requisito de agotamiento es ms pertinente a las entidades de RCC quemiran por limitar el nmero de casos. Las entidades de RCA, por contraste, deberanrecibir conflictos en cualquier punto de avance. Un balance debe lograrse entre el controladministrativo y judicial de conflictos y su temprana solucin a travs de la RCA.

23 Plazos

Limitaciones de tiempo pueden ser dispuestas para la iniciacin de los procesos de RCA.26

Comentario: Lenguaje reglamentario debern requerir los plazos firmes para la iniciacinde los procesos de RCA, permitiendo variaciones solo en circunstancias excepcionales.Una vez ms, deberan ejercerse precauciones: la naturaleza de la resolucin alternativade conflictos es de apertura e inclusividad y esto es especialmente verdad cuando se tratade conflictos ambientales, que pueden involucrar a comunidades enteras.

EFECTO DE LA INICIACION

24 Permanencia del Proceso

Los plazos procesales de RCC relacionado al conflicto en s, deben ser diferidos por ciertotiempo de la decisin de una entidad de RCC, para remitir el conflicto a un proceso de RCA.27

Comentario: De esta manera los proceso de RCC permanecen como el proceso primario,dando motivacin a las partes para hacer uso de la tergua que el proceso de RCA ofrece.Esta clase de disposiciones, solo son aplicadas efectivamente a los procesos de RCA queno usan neutrales decisores, por que es la atraccin de ganar cierto control sobre ladecision, emparejada con la posibilidad de perder ese control, la que provee la motivationpara alcanzar una resolucin.

25 Derechos Resguardados

28 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.001(5), 3.002(7) El uso de RDRP no alterar el derecho de la jurisdiccin, organizacin, grupo o individuo a una determinacinjudicial o administrativa de cualquier caso si esa entidad tiene derecho a tal determinacin bajo el derecho comn oestatutario Siendo una parte nombrada en el RDRP no se le transmite ni limita la personera en cualquierprocedimiento judicial o administrativo.29 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.3 (La comisin ... puede buscar resolver un asunto en disputa a travs decualquier procedimiento de RCA. Ese procedimientos puede incluir, pero no limitarse a la aplicacin de asuntospendientes por resolver, en las cortes distritales estatales).30 Ver: New Jersey Administrative Code, Department of Environmental Protection, Procesoing of Damage ClaimsPursuant to the Spill Compensation and Control Act, Boards of Arbitration: Administrative conference, preliminaryhearing, and mediacin conference, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1-9.6 (c) (2000) (Con el consentimiento de las

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El uso del proceso de RCA si poder de decisin no efectuar cambio alguno en los derechos delas partes para acceder a los procesos de RCC28.

Comentario: Los proceso de RCA sin poder de decisin no deberan dejar fuera a la RCCo sta ser esquivada. Adems, dicha disposicin podra suprimir la amenaza de las partesde perder el control sobre la determination de sus asuntos, lo cual es un importantemotivator de la comunicacin.

26 Derechos Renunciados

El uso del proceso de RCA con poder de decisin privara el derecho de las partes a acceder a losprocesos de RCC.

Comentario: Una vez que el decisor ha sido escogido, las partes no son permitidas estaren desacuerdo con con ese compromiso. De lo contrario la decisin en los procesos deRCA podra ser vulnerable a la manipulacin de los litigantes estratgicos. Existe, porsupuesto, procesos no vinculantes que pretenden utilizar un neutral decisor, como unaarbitracin no vinculante o un simulacro de jurado, pero esto es contrasentido. Decisionesno vinculantes no son realmente decisiones, sino sugerencias presentadas a las partes parasu aprobacin. Solo con la aceptacin de las partes esto se convierte en vinculante;sinembargo el mtodo final de resolucin es ms contractual, teniendo ms un parecidocercano con con los procesos negociatorios que con los procesos adjudicativos.

SELECIONANDO EL PROCESO

27 Libertad de Eleccin

A las partes se les permitira escoger entre una variedad de alternativas para la litigacin.29

Comentario: Una caracterstica del movimiento por la RAC ha sido pasar el control delconflicto de las entidades pblicas como las cortes, a manos de las mismas partesinvolucradas en el conflictos cuando sea y tan amplio como sea posible. Como la Tabla 1ilustra, el universo de optiones es muy variado y las innovaciones son fomentadas. Loslitigantes pueden no estar ubicados en la mejor opcin, especialmente si ellos no tienenasesora. Las entities de RCC son el ms comn punto de primer contacto en un conflicto;por lo tanto es recomendable que ellos empleen un Ombudsman (un Defensor del Puebloo funcionario similar), quin puede asistir a los litigantes y encontrar un procesoapropriade de resolucin del conflicto.

28 Flexibilidad Contnua

Los procesos de RCA deben permitir la opcin de cambiar el tipo de proceso.30

partes, el consejo [de arbitracin] en cualquier estado del proceso puede arreglar una reunin de mediacin parafacilitar el arreglo).31 Algunos sistemas prefieren tener las decisiones hechas por las entidades de RCA en primer lugar. Ver: 30 TEX.ADMIN. CODE 40.4(a) (el director de RCA designar un mediador [y] puede tambin designar un sustituto omediador adicional [segn] considere necesario); Florida Statutes, Natural Resources; Conservation, Reclamation,and Use, Water Resources, Miscellaneous Provisions, Apalachicola-Chattahoochee-Flint River Basin Compact,FLA. STAT. 373.71(a) (5) Si la Comisin no puede resolver el conflicto... La Comisin selecionar, por decisin unnime de los miembrosde la misma, un mediador independiente (6) Si la Comisin fracasa en el nombramiento de un mediadorindependiente... la parte que present el reclamo no tendr obligation posterior de llevar este reclamo ante laComisin y puede seguir buscando cualquier remedio apropiado, incluyendo cualquiera de los remedios judiciales.En caso de desacuerdo, el proceso de seleccin puede desarrollarse hasta el final. Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200(5)(d) Si las partes no pueden ponerse de acuerdo sobre cualquiera de los candidatos en los 10 das de recibida la lista deladministrador de la arbitracin, cada parte puede regresar al administrador de la arbitracin en los 15 das derecibida la lista, una hoja de preferencias consistente de: (A) Una lista de nombres para buscar no ms que nmerototal de candidatos dividido por el nmero de partes para la arbitracin, menos uno, aproximndolo a un nmeroentero. (B) Una calificacin de todos los otros nombres, usando solo nmeros positivos, poniendo el nmero 1 en laprimera eleccin. Si las parte no envan la lista completa a tiempo o se exceden en el nmero permitido de opciones,el administrador de la arbitracin disentir de la hoja de preferencias de la parte. El administrador de la arbitracinasumir que cualquier nombre no seleccionado o no calificado por una parte recivir una calificacin igual alnmero total de candidatos. El administrador de la arbitracin escoger al rbitro de entre los candidatosseleccionados, basado en el orden calificatorio agregado de las partes. En el caso de un empate en los puntos depreferencia, el administrador de la arbitracin usar su discrecin para seleccionar a uno de los candidatosempatados en el mejor puntaje.32 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.4(b) (Un mediador privado puede ser contratado por comisin delprocedimiento de RCA a condicin que: (1) los participantes unnimamente acuerden usar un mediador privado; y, (2) los participantes unnimamente acuerden seleccionar a la persona que servir como mediadora).

Cuando una o ms de las partes no est de acuerdo, entonces la corte o la entidad de resolucin

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Comentario: En el mismo espritu del Principio 25, las partes no deben quedar atadas alproceso que ellas seleccionan, en caso de que parezca que el conflicto podra ser mejormanejado en un proceso diferente. En cualquier momento antes de la resolucin, a laspartes debe permitrselas tomar el control pblico de su conflicto, hacia arriba o haciaabajo. El objetivo esencial, sinembargo, debe ser siempre continuar el trmite hacia laresolucin total. Los acuerdos parciales ya logrados no deben ser dejados de lado. Ver elPrincipio 61 ms adelante.

SELECCIONANDO AL NEUTRAL 29 De Oficio

Cuando las partes no han acordado respecto de la seleccin de un neutral, entonces la entidad deRCA debera nombrar al neutral.31

Comentario: La falta de acuerdo podra ir de la indiferencia al conflicto. En ltimo caso,sinembargo, la entidad de RCA debe tener cuidado de no ofender a una parte mientrascomplace a la otra. En el primer caso, la entidad de RCA puede tener la opcin adicionalde nombrar a un neutral privado en vez de un neutral pblico.

30 Por Acuerdo

Cuando las partes estn de acuerdo, su eleccin de un neutral privado ser permitida.32

alternativa de conflictos podra nombrar un neutral pblico. Ver: ME. CT. R. 2 (La remisinpuede ser a un mediador acordado por las partes o, en ausencia de acuerdo, a CEDRES).33 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.4(c) (Si un mediador privado es usado, los costos por los servicios delmediador sern aportados equitativamente entre las partes, a menos que haya un acuerdo diferente de stas).

Cuando la entidad de RCA emplea un neutral pblico como contratado independiente, el costo puede ser sufragadoen partes iguales por las partes. Ver: Maine Revised Statutes Annotated, Court Alternative Conflict ResolutionService, ME. REV. STAT. ANN. tit. 4 18-B7 (COSTOS: Cuando una corte enva a las partes a la Corte del ServicioResolucin Alternativa de Conflictos, la corte evaluar el costo que sera asignado en forma igual entre las partes, amenos que la corte dirija lo contrario).Las partes indigentes sern permitidas solicitar la renuncia de los costos de los neutrales pblicos, por parte de laentidad de resolucin de conflictos. Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 4 18-B7 (Una parte puede solicitar laaplicacin de la excepcin in forma pauperis para la no aplicacin de los costos). El costo del neutral puede ser llevado por el pblico por un perodo inicial, y por las partesposteriormente. Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (9) (Los participantes en la mediacinpueden compartir el costo de sta despus de que han sido proveidas las cuatro primeras horas delos servicios de mediacin); OR. ADMIN. R. 345-27-0200 (5)(aa) (Expensas. Cada parte de laarbitracin cargar con los gastos de sus propios testigos y otros costos, excepto que el tenedordel certificado del sitio pagar todos los costos razonables en que ha incurrido el Consejo y laOficina de Energa); 25 PA. CODE 1021.84 (b) (Las partes son responsables por la seleccinde un mediador y el pago de los derechos del mediaror).34 Incumplimiento del pago de dichos costos acarrear consecuencias legales. Ver: 805KY.ADMIN. REGS.1:1704 (2)Si el dueo del predio no cancela el costo de mediacin en el tiempo y forma requeridos en la Notificacin delPedido de Mediacin, el ser considerado como negligente en el cumplimiento de los requerimientos legalesaplicables a la mediacin; el mediador presentar un reporte notificando el incumplimiento y recomendando laaceptacin del operador de operaciones y la propuesta de reclamacin.

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Comentario: Esto es coherente con la poltica de dar autoridad a las partes. Puede habercasos que no son apropiados ser manejados por los neutrales elegidos por las partes. Talescasos deberan ser regulados categricamente desde el principio. A riesgo de parecerinjusta, una de las partes podra solo remover la eleccin en casos individuales.

31 Costo

Si un privado neutral es utilizado, el costo ser repartido equitativamente entre las partes, amenos que stas acuerden otra cosa.33 Las partes podran poner parcialmente el costo, utilizandoneutrales pblicos.34

Comentario: Para que el privado neutral aparezca como tal, las partes deberan costear sushonorarios y tener la responsabilidad de que sea su empleado. Igual principio se aplicacuando por la limitacin de recursos, se require una contribucin de las partes paraemplear a un neutral del sector publico. Por otro lado, deberia haber cierta flexibilidad encasos donde los recursos de las partes son desbalanceados y por tanto hace que el costosea desproporcionado para una de ellas.

32 Experticia

35 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.5(b)(2) (Cada mediador [externo] deber tener alguna experticia en el rea delasunto demandado ) y 40.5(a)(2) (Otras personas [agencias] pueden servir como mediadores ad honorem en laluz de habilidades particulares o experiencia que facilitar la resolucin de asuntos individuales demandados); ME.REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (2) (La Corte del Servicio de Resolucin Alternativa de Conflictos deberl: A.Asignar mediatores bajo este subcaptulo, quienes sean conocedores de regulaciones de uso del suelo y derechoambiental ); OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(d) (Nombramiento de un Arbitro Neutral: El administrador de laarbitracin compilar una lista de al menos 10 candidatos a rbitros a quienes el administrador de la arbitracindetermine que son calificados por educacin, entrenamiento y experiencia para arbitrar el caso, se dar preferencia aaquellos con experiencia en asuntos energticos procedimientos administrativos); FLA. STAT. 373.71(a)(5) (Elmediador... deber ser una persona conocedora de asuntos de manejo del agua ).

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Los Neutrales deben tener alguna experticia en el tema del conflicto35.

Comentario: Los componentes de un conflicto que demanden de una experticia especial,debera ser separados y tratados con los neutrales que sean necesarios para la eficiencia yexactitud. Esta es una regulacin comn y atinada, especialmente cuando se trata de unaarea de especial interes como es el ambiente. Un hecho importante a recordar es quecualquiera sean las variaciones de la experiencia cientifica que pueda ser requerida, unaarea de conocimiento debera ser comun a todos los neutralesen un proceso de RCA: la leyaplicable.

36 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.5(a)(1) (Como alcance prctico, cada [agencia] mediador recivir 40horas de entrenamiento formal en procedimientos de RCA a travs de programas aprovados por el directorde RCA) y (b)(1) (Cada mediador [externo] recibir primero 40 horas de entrenamiento, segn loprescribe la ley en Texas).37 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(e) (Ninguna persona servir como arbitro en cualquierarbitracin en la cual esa persona o su empleador tiene un inters financiero directo o indirecto porresultado de la arbitracin); FLA. STAT. 373.71 (a)(5) (El mediador... exhibir todas las relacionescontractuales u otras relaciones con cualquier miembro de la Comisin); New Jersey Administrative Code,Department of Environmental Protection, Procesoing of Damage Claims Pursuant to the SpillCompensation and Control Act, Boards of Arbitration: Membership pf Board, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.3 (e) (2000)Antes de que el nombramiento de cualquiera como rbitro sea efectiva, el nombrado revelar aladministrador cualquier circunstancia propensa a afectar la imparcialidad del rbitro, incluyendo cualquierlimitacin o tendencia, inters econmico o personal en el resultado del arbitraje o cualquier relacinpasada o presente con cualquiera de las partes o sus representantes. Recibida tal informacin del nombrado,el administrador comunicar sta a las partes y al consejo. Recibida dicha informacin de fuente distintaque el nombrado, el administrador la comunicar al nombrado, a las partes y al consejo.38 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 4 18-B3 ([U]n proveedor de RACes inmune de cualquierresponsabilidad por actos realizados en el alcance de [sus] obligaciones); OR. ADMIN. R. 345-027-0200(5)(z) (Ni el Consejo ni cualquier rbitro ser responsable en cualquier parte, por cualquier acto u omisinrelacionada con cualquier arbitraje realizado bajo estas reglas); New Jersey Administrative Code,Department of Environmental Protection, Procesoing of Damage Claims Pursuant to the SpillCompensation and Control Act, Boards of Arbitration:Exculpation of arbitrators, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.24 (Ningn rbitro ser responsable para cualquier parte por cualquier acto u omisin en relacin acualquier arbitraje realizado bajo estas reglas).

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33 Entrenamiento

Las entidades de RCA deberan proveer al menos 40 horas de entrenamiento para neutralespblicos, [y para los neutrales privados, a su costo] o certificar cualquier entrenamientoequivalente.36

Comentario: Esta disposicin es complementaria con el requerimiento comun de que losneutrales tengan alguna experticia in the area of the conflicto. Tales expertos, muy amenudo no son versados en tcnicas de resolucin de conflictos. Generalmente es msfcil ensear a los expertos cmo ser neutrales, que ensear a los neutrales cmo ser expertos. Las entidades de RCA debern tambin servir como controladores de losneutrales seleccionados por las partes.

34 Conflicto de Intereses

Los neutrales deberan ser libres de cualquier conflicto de intereses.37

Comentario: Esta disposicion deberia usualmente requerir que sea acompaada de unatotal apertura , que podria permitir al controlador de la entidad de RCA decidir lo queconstituye un conflicto de intereses. Esto, por supuesto, no es aplicable a los Ombudsmen (Defensores del Pueblo), quienes son partes por definicion y no neutrales,sinembargo objetivamente ellos podrian evaluar la situacion.

35 Inmunidad

Los neutrales deberian ser immunes de responsabilidad civil por los actos realizados dentro delalcance de sus responsabilidades .38

Comentario: Esta disposicin estndar, busca reasegurar a quienes estan pizando entredos o quizas ms conflictos. La limitacion de sus responsabilidades deberian ser bien

39 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (6) ([E]l mediador, donde sea posible y apropriado, realizar lamediacin en el cantn en el que la tierra, objeto del conflicto, est ubicada).40 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (7)(A) (El propietario y la entidad gubernamental proveern almediador los nombres y direcciones de las partes que intervienen y de otras personas que participarnsignificativamente en el procedimiento gubernamental subyacente de accin de uso del suelo). Vertambin: e.g. Florida Administrative Code Annotated, Regional Planning Councils, West Florida RegionalPlanning Council, West Florida Regional Conflict Resolution, FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.002 (7)([U]na Parte nombrada estar en la jurisdiccin de cualquier organizacin, pblica o privada, grupal oindividual, que sea nombrada en la comunicacin inicial, bajo esta jurisdiccin inicial, es admitida por laspartes nombradas a participar en el arreglo de un conflicto)(Virtualmente todo consejo regional deplanificacin de Florida tiene substantialmente idntico lenguaje de resolucin de conflictos).41 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(c) (Notificacin del Arbitraje: A pedido de un arbitraje bajoestas reglas, el Administrador de la arbitracin enviar una notificacin del arbitraje al aplicante y a todaslas personas que hicieron comentarios escritos en el plazo de 30 y comparecieron a la reunin del Consejoen el que ste adopt su decisin final); New Jersey Administrative Code, Department of EnvironmentalProtection, Procesing of Damage Claims Pursuant to the Spill Compensation and Control Act, Boards ofArbitration: Notice of arbitration, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.2 (2000)El administrador enviar una notificacin escrita del arbitraje al reclamante, a todas las partespotencialmente responsables, identificadas hasta ese momento, y a cualquier otra persona que ha reclamadola validez o el monto del dao demandado o los costos de limpieza o remocin presentados para el fondo depago.

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definidas, entonces ellos sabran hasta donde avanzar.

SELECCIONANDO EL LUGAR

36 Proximity Requirement

Los procesos de RCA pueden requerir que ciertas subclases de conflictos sean conducidas tancerca a su lugar de origen como sea posible y apropiado.39

Comentario: En general los procesos de RCA toman lugar en las oficinas de las entidadesde RCA, o en un lugar que las partes escojan. En ciertas subclases de casos seriaaconsejable requerir una disposicin como la cintada. Los conflictos ambientales tiendena involucrar a comunidades y caracteristicas naturales que son dificiles de describir opresentar en lugares lejanos. La disposicion citada, por ejemplo, esta dirigida a conflictosde tierras. Los neutrales pueden beneficiarse "sintiendo" el contexto de un conflictoambiental.

SELECCIONANDO LAS PARTES

37 Identificacion Inicial de las Partes

Las partes demandantes y las demandadas deberan proveer al neutral una lista de partesadicionales.40

Comentario: Partiendo de la asumsin de que las partes de un conflicto son las que msconocen los intereses que estan inmediatamente involucrados en el conflicto, estadisposicin pone en ellos la obligacin de proveer la informacin inicial para laidentificacin de las partes.

38 Notificacin

Las entidades deberan notificar a todas las partes interesadas e identificadas sobre la intiacion delproceso de RCA.41 Si un neutral decisor es empleado, debera efectuarse un registro de los

42 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(t) (Envo de Notificacin: cualquier notificacin para unaaudiencia o decisin arbitral ser considerada enviada o concedida a las partes cuando el envo es porcorreo certificado a la direccin de las partes).43 New Jersey Administrative Code, Department of Environmental Protection, Procesoing of DamageClaims Pursuant to the Spill Compensation and Control Act, Boards of Arbitration: Expeditedproccedings, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.20 (2000)(a) Las partes, el administrador y el consejo pueden unnimamente acordar la conduccin del proceso bajoel procedimiento expedito de esta seccin (b) las partes aceptarn toda notificacin del consejo, portelfono. El consejo confirmar posteriormente dicha notificacin a las partes, por escrito, indicando que laausencia de la confirmacin escrita no invalidar la notificacin telefnica.44 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (6) (el mediador sopesar la necesidad de acceso pblico a losprocedimientos con la flexibilidad, discresin y privacidad que la tcnicas del corrillo requieren para unamediacin efectiva); OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(k) (Otras personas pueden observar losprocedimientos, pero no podrn participar en la audiencia); New Jersey Administrative Code, Departmentof Environmental Protection, Procesoing of Damage Claims Pursuant to the Spill Compensation andControl Act, Boards of Arbitration: Conduct of hearing, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.9 (e) (2000)Cualquier persona que tiene un inters directo en el arbitraje tiene el derecho de asistir a las audiencias. Caso contrario, el rbitro tendr la facultad para solicitar el abandono de cualquier testigo u otra personaesencial, durante el testimonio de otro testigo. Ser a discresin del rbitro determinar si es apropiada laasistencia ed cualquier otra persona.45 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (7) (B. Cualquier otra persona que crea que la participacin deesa persona en la mediacin es necesaria, puede solicitar al mediador la inclusin en la en la mediacin.. ).Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(c) (La notificacin [de iniciacin] specificar una fecha en la cualesas personas deben pedir participar como parte del arbitraje).Partes comunales que pueden ser reconocidas: Ver: New Jersey Administrative Code,Department of Environmental Protection, Procesoing of Damage Claims Pursuant to theSpill Compensation and Control Act, Boards of Arbitration:Class Actions, N.J. ADMIN.CODE tit. 7 1J-9.5 (El consejo puede reconocer una comunidad de reclamantes).

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intentos de notificacion.42 La partes deben acordar formas expeditas de notificacin.43

Comentario: La notificacion es quiza el elemento mas inmportante de un proceso deRCA,por que los intereses ambientales son difusos y las partes iniciales pueden no ser lasunicas involucradas. Si por su naturaleza los intereses son suficientemente difusos, elproceso de RCA puede efectuar una notificacion general al pblico.

39 Acceso Pblico

El neutral puede permitir o restringir el acceso o la restriccion del publico a los proceso de RCA,como sea necesario, equilibrando el derecho del publico a la informacion y la necesidad privadapor la efectividad44.

Comentario:Los intereses involucrados en los conflictos ambientales, pueden esparcirsemas alla del grupo que son los materialmente afectados y entrar en el dominio del publicoen general.. En estos casos, los procesos de RCA deben servir como lo hacen los procesosde RCC: la de ser un foro publico.

40 Intervencin

Personas distintas a las inicialmente identificadas como adversarias o interesadas, puedensolicitar al neutral su inclusion en el proceso de RCA.45

Comentario: La siguiente etapa a encontrar las partes afectadas o interesadas, da alneutral la autoridad para considerar a una parte colectiva para llevarla al proceso de RCA.Algunas guas para esta decisin deben ser determinadas o el tamao de esta partecolectiva, podra variar impredeciblemente de la excesivamente grande a extremadamente

46 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (7)(C) (El mediador determinar si la participacin de cualquier otrapersona es necesaria para una efectiva mediacin) y (8) (Un mediador incluir en el proceso de mediacin acualquier persona que ste crea necesaria para una mediacin efectiva ).47 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (8) (Un mediador puede excluir o limitar la participacin de una personacuando aquel determine que esta exclusin o limitacin es necesaria para una efectiva mediacin).48 Ver: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.001 (6) (La Participacin en la RDRP como una parte nombrada o encualquier otra capacidad, no traslada ni limita el estatus de intervencin o la personera en cualquier proceso judicialo administrativo).

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pequea.

41 Invitacin

El neutral puede invitar a cualquier persona adicional a convertirse en parte, si es necesario parala efectividad del proceso de RCA.46

Comentario: Este es una disposicin temporal para el posible incumplimiento de lanotification. Ntese que el neutral extiende una mera invitacion. Es dificil de imaginarque un proceso de RCA puede obligar a alguien a convertirse en parte, fuera del campopenal. Cuando se trata de delitos ambientales, sinembargo, esto puede ser en vez de laregla de que al menos a una de las partes se le da una invitacion inescusable a intervenir.

42 Exclusin

El neutral puede excluir o restringir la participacion de cualquier persona, si es necesario para laefectividad del proceso de RCA.47

Comentario: Exclusion en este sentido significa unha medida temporal, similar a la remosion deun testigo de una corte o reuniones reservadas durante la mediacin.

43 Intransferencia

Una parte que entra a un proceso de RCA no tendra automaticamente el derecho a entrar encualquier proceso de RCC relacionado.48

Comentario: Los procesos de RCC tienen una gran extensin de tiempo para definir yrestringir la clase de litigantes que pueden acceder a ellos. Esto podra afectar el propsitode eficiencia de la RCA de permitir que el proceso sea manipulado para dar una salidaalternativa a las partes que de otra manera, no podran ganar dentro de los procesos deRCC. Los procesos de RCA debern ser tratados por las partes como un fin en s mismo,al menos potencialmente, o ellas sern involucradas en mala fe y el proceso fallar.

44 Representacin

Las partes pueden ser representadas por un consejero; cuando el consejero esta presente, las otras

49 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(j) (Representacin por un Consejero: las partes pueden ser representadasen la audiencia por un consejero); N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.9 (b)

Cualquier parte podr ser representada por un consejero u otro representante autorizado. La parte que ser asrepresentada deber notificarlo a la otra parte y al consejo con el nombre y la direccin del representante al menostres das antes de la fecha de la audiencia en la cual esa persona comparecer por primera vez. Cuando talrepresentante inicia un arbitraje o responde en nombre de una una parte, se considera que la notificacin ha sidoefectuada.50 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (4)(d) (Una persona que solicite un arbitraje vinculante prover la descripcinde la situacin del arbitraje [y] una declaracin de los hechos en discusin), (5)(c)

Ver: also N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.6 (b) (El consejo, a su discresin, puede programar una audienciapreliminar con las partes y /o sus representantes para especificar los asuntos a ser resueltos, para estipular los hechosno reclamados y para considerar cualquier otro asunto que acelere el procedimiento de arbitraje.; id. 1J-9.8

Requerimientos de Pre-audiencia:(a) Al menos 10 das antes del inicio de la audiencia las partes debern:

1.- Reunirse y preparar una estipulacin de los asuntos que no estn en conflicto y proveerlos al consejo; 2.- Reunirse y pre-marcar conjuntamente un juego de pruebas cuya autenticidad nirelevancia estn en duda y entregarlos al consejo; 3.- Reunirse y resolver todas las preguntas de autenticidad de cualquier evidencia,respecto de cuya revelancia permanece en conflicto, y asesorar al consejo a cerca deesa resolucin; 4.- Identificar y asesorar al consejo de todas las evidencias y asuntos procesales quedeberan resolverse al inicio; y,5.- Si lo requiere el consejo, presentar el informe del jurado sobre todas las partes.

Ver tambien: FLA. STAT. 373.71 (a)(7) (el mediador puede solicitar a cada parte el envo de declaracin escritade su posisin respecto del asunto o asuntos en conflicto. Tal declaracin no ser intercambiada a las partes, exceptoante el unnimo acuerdo de stas).

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partes deberan ser advertidas49.

Comentario: No obstante el bajo nivel de formalidad, los procesos de RCA sonesencialmente procesos legales y las partes deben permitir recibir asesoria profesional..Hay una preocupacion, sinembargo, de que el acceso a tal asesoria podria afectar a laneutralidad del proceso, si a una de las partes le es permitido tener una ventaja injusta. Por lo tanto, el neutral debera informar de la presencia del consejero antes de acordar elproceso y deberia, entonces, notificar a las otras partes. En ciertos casos, los procesos deRCA pueden beneficiarse de la disponibilidad de asesorias publicas para partesindigentes.

SELECCIONANDO LOS CASOS

45 Presentacin de las Partes

Las partes sern permitidas presentar preguntas sobre los asuntos en discusin del conflicto, en laprimera oportunidad50.

Comentario: Esta disposicion presume que las partes en un conflicto estaran mejorposicionadas para apreciar los asuntos involucrados. Por cierto que las entidades de RCApueden estar completamente inadvertidas del conflicto hasta que que las partes vienencon este. En cualquier caso, una disposicin como esta sigue la politica de dar autoridad

51 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5) ((b) Asuntos materia de arbitraje vinculante: El administrador de laarbitracin preparar una declaracin manifestanto los casos identificados para el arbitraje por las partes).52 Esto puede ser verdad an para los neutrales no decisores. Ver: 805 KY. ADMIN. REGS. 1:170 4 (3)

El mediador no acordar reclamos de daos o hara determinaciones respecto de ellas en su reporte. Sinembargo,la informacin presentada por el operador o el propietario del predio como costos incurridos como resultado delproyecto de perforacin y la prdida de minerales o daos en superficie, pueden ser utilizados por el mediador enrecomendar la ubicacin de las vas, pozos u otra construccin o actividad reclamada, en una forma que tengamenos impactos adversos a la superficie.

La primera oracin de esta disposicin est mal redactada porque los mediadores, por definicin no acuerda conlas partes, son stas las que acuerdan..

53 N.J. ADMIN. CODE 7:1J-9.4 (Jurisdiccin sobre todos los reclamos relacionados con el descargue: un consejopuede convenir escuchar y determinar todos los reclamos al o relacionados con la descarga comn).

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a las partes para controlar su propio conflicto. Ademas, esto puede tener el efecto declarificar asuntos simples a traves de la e stipulacion.

46 Sumario de las Entidades de RCA

Las entidadeds de RCA deben formular un sumario de preguntas en discusion entre las partes 51.

Comentario: Esto puede ser util para las entidades de RCA para combinar los asuntospresentados por las partes contrarias en un documento. Este recuento del conflicto podriaofrecer la oportunidad de reenmarcar los problemas en una manera mas conductiva a suresolucin. Simplemente creando un documento, las partes pueden motivarse para ver alconflicto como un problema compartido, en vez de una competencia divisoria. Ademas,el neutral puede ganar la confianza de las partes mostrndoles cuidado y atencion por suspreocupaciones.

47 Asuntos excluidos y requeridos

Los neutrales pueden excluir la consideracin de ciertos asuntos52, as como se los puede requerirla consideracin de otros.

Comentario: El campo de Resolucion de Conflictos Ambientales, las definiciones sonrestringidas por el tipo de asuntos a considerar. El rango de asuntos disponibles entre lascategorias puede, por supuesto, restringirse en el futuro. Los requerimientos inversos, que losneutrales deberian considerar ciertos casos, son solamente una posibilidad lgica, no encontradaen ninguno de los estatutos o regulaciones que hemos examinado.

48 Casos Relacionados

Los neutrales deberian ser autorizados a recibir todos los asuntos relacionados con el mismocaso.53

Comentario: Esta disposicin es tomada de la RCC y se relaciona con el manejo eficientede conflictos, donde todos los casos que tienen una comun relacion, pueden ser llevadosen un solo proceso. Esta disposicion puede encontrar aplicacion en los procesosdecisorios como la arbitracion, pero la politica de flexibilidad en la RCA, generalmenteesta en contra de una rigurosa aplicacion de dicho principio. Esto puede ser mas eficientepara resolver incidencias separadas en un conflicto, de varias maneras: mediando algunasy arbitrando otras, por ejemplo. Ademas, dicha disposicion, en la medida en que vadirectamente en contra de la previa disposicin, la que permite la exclusion deciertos

54 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (7) (El mediador es responsable de programar toda las sesiones demediacin); OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(f) (Programacin de la Audiencia: La fecha de la audiencia serestablecida por el rbitro); FLA. STAT. 373.71 (a)(7) ([E]l mediador establecer el momento y ubicacin de lasesin o sesiones de mediacin ); N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.9

(a) El consejo arreglar la fecha, hora y lugar de cada audiencia. El consejo notificar a cada parte con almenos 10 das de anticipacin, a menos que las partes por mtuo acuerdo renuncien a tal notificacin omodifiquen los trminos al respecto. Por una razn entendible, el consejo puede posponer cualquieraudiencia a pedido de parte o por su propia iniciativa.

55 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(m) (Actas de la Audiencia: Se harn actas escritas del proceso. El actacontendr toda la correspondencia y escritos respecto del avance, las evidencias recividas o consideradas y ladecisin del rbitro); N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.9 (c) (El consejo har los arreglos para obtener las actasestenogrficamente, caso contrario, el administrador correr con los gastos relacionados).

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incidentes. Debe tenerse mucho cuidado cuando se determinan las reglas para evitar estaclase de conflictos internos.

PRESENTANDO EL CONFLICTO

La mayoria de los estatutos y regulaciones incorporan reglas para los conflictos presentes,refirindose a estatutos, regulacions o codigos de tica profesional. Recopilados a continuacinconstan principios que los creadores de las disposiciones de RCA sintieron que fueron muyimportantes como para ser dejados fuera.

PROCEDIMIENTO

49 Cronograma

El neutral debe tener la responsabilidad primaria de programar todas las sesiones del proceso deRCA.54

Comentario: Una de las funciones ms simples de la parte neutral es la de manejar losasuntos administrativos domsticos como la de arreglar el cronograma, reservar el lugarpara las sesiones del proceso. Relevando a las partes de estas cargas, su atencin seconcentrar en la resolucin de su conflicto.

50 Mantencin de Actas

Los neutrales decisores deben mantener las actas oficiales de los procesos de RCA.55

Comentario: Un elemento importante para mitigar la ansiedad de las partes debido a lapresentacin de su conflicto a la decisin de un tercero, puede ser la mantencin de actasoficiales, las que facilitarn la revisin del proceso. Es importante que estas actas sean lomscompletas y ecunimes que sea posible, y que la decisin tomada por el neutral seauna consecuencia lgica de las actas. Cuando este no es el caso, habrn dos posiblesresultados negativos: si el acta defectuosa o la decisin discordante es objeto de unarevisin, entonces muchos de los logros de los procesos de RCA sern perdidos. Si no esdisponible una revisin, entonces la parte perdedora no ser obediente, requirindose unproceso posterior para hacer cumplir la decisin. En cualquier caso, las relaciones entrelas partes se mantendrn tensas o posteriormente se agravarn, haciendo probables nuevos problemas en el futuro, especialmente cuando las partes tienen relacionescontnuas, que es una caracterstica comn de los conflictos ambientales. Adems, laparte perdedora perder la confianza en el proceso y ser menos probable que use ste ocoopere con este en el futuro. Todos esos peligros sern evitados cuando se usenprocesos como los de mediacin o facilitacin, porque en tales casos la comunicacin

56 El estndar de admisibilidad puede ser flexible. Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(p)

Evidencias: Sern admisibles evidencias que comnmente dependen de personas razonabemente prudentes en laconduccin de sus asuntos seriosEl rbitro puede citar a testigos o independientemente documentarse a pedido departe. El rbitro ser el nico juez para la admisibilidad de las evidencias ofrecidas.

Ver tambin: N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.9 (j) (El rbitro puede recibir como evidencias pruebas ofrecidas porlas partes. Los nombres y direcciones de todos los testigos y la descripcin de las pruebas en el orden receptado,sern parte de las actas.); id. 7:1J-9.11 (b) (El consejo juzgar la relevancia y tangibilidad de la evidenciaproporcionada. Estricta conformidad a las reglas sobre las evidencias no ser necesaria; a condicin, sinembargo,que el consejo respetar todos los privilegios reconocidos por las Reglas para las Evidencia, de New Jersey).La autoridad otorgada al decisor puede ser tambin flexible. Ver: New Jersey Administrative Code, Department ofEnvironmental Protection, Procesoing of Damage Claims Pursuant to the Spill Compensation and Control Act,Boards of Arbitration: Discovery, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.7(a) (El consejo tendr completa discrecin sobrelo descubierto, a condicin que ste ejercite dicha discrecin a la luz de la naturaleza expedita del Spill FundArbitration)

Por cierto, los decisores pueden recibir facultades investigativas. Ver: New Jersey Administrative Code, Departmentof Environmental Protection, Procesoing of Damage Claims Pursuant to the Spill Compensation and Control Act,Boards of Arbitration: Inspections and investigations by the Board, N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.13

El consejo puede conducir inspecciones o investigaciones de cualquier propiedad real o personal, que sea relevantepara el reclamo. Un rbitro que decide que esnecesario hacer una inspeccin o investigacin en coneccin con laarbitracin asesorar al administrador y las partes. El consejo arreglar el da y hora y notificar al administrador y alas partes relacionadas. Cualquier parte puede presentar tal inspeccin o investigacin. Si una o todas las partes noestn presentes en la inspeccin o investigacin, el consejo har un reporte verbal o escrito para las partes y les darla oportunidad de Comentarlo.57 Ver: e.g generalmente FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.005. Ver tambin OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(f)(A menos que las partes acuerden otra cosa, la audiencia se realizar dentro de los 30 das de nombrado el rbitro).58 Ver: e.g. generalmente FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.005. Ver: also OR. ADMIN. R. 660-045-0160 (4) Un plazo final determinado por esta divisin ser alterado o anulado bajo estas condiciones: (a) El peticionario y elgobierno local o distrito afectados, acuerden tal cambio antes que se cumpla el plazo; y (b) La comisin u oficialesde la audiencia aprueben tales cambios antes que se cumpla el plazo.

Ver: also OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(f) (El rbitro puede posponer o continuar cualquier audiencia ante justacausa expuesta por una parte, o ante la propia iniciativa del rbitro, o si es estipulada por todas las partes); OR.ADMIN. R. 660-045-0160 (4)

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entre las partes es suficientemente fuerte, que ellos pueden mantener el poder de decisinen ellos mismos.

51 Recoleccin de Evidencias

Los neutrales decisores deben ser autorizados a reunir cualquier evidencia oral o escrita quepodra ser necesaria para una decision efectiva.56

Comentario: Relacionada y apoyada en la obligation de llevar actas, la disposicin de reunirevidenciasda da los neutrales decisores el poder que necesitan para organizar actas, completas ybalanceadas. Las dos disposiciones van juntas; la primera no debe ser empleada sin la segunda. Este es un aspecto clave de la prdida de control que las partes acuerdan cuando aprovechan losprocesos decisorios de RCA.

52 Plazos

Las limitaciones de tiempo pueden ser ubicadas en cualquier etapa del proceso de RCA.57

Comentario: El lenguaje formal puede permitir variaciones dondequiera que las partes loacuerden, por flexibilidad; o requerir circunstancias excecionales, por rapidez.58

59 Ver: FLA. STAT. 373.71 (a)(10) (El mediador puede terminar la sesin o sesiones demediacin no vinculante si a juicio de ste los esfuerzos que se hagan para resolver el conflictono conducira a su solucin).60 Ver: New Jersey Administrative Code, Department of Environmental Protection, Procesoing of Damage ClaimsPursuant to the Spill Compensation and Control Act, Boards of Arbitration: Variance from procesale requirements,N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.18

Excepto como se indica en (c) arriba, el consejo puede relajar alguno de los requerimientos procesales de estesubcaptulo si ste determina que una estricta adherencia a tales requirimientos podra resultar en injusticia. Esto no se considerar un impedimiento a las partes para acuerdos voluntarios sobreprocedimientos ms detallados que los de este subcaptulo, a condicin de que estos acuerdoscomplementarios sean aprobados por el consejo y no violen las limitaciones de (c), arriba. Comoilustracin, tales procedimientos pueden incluir guas para la presentacin de testimonios deexpertos y el uso e intercambio de tales testimonios, o procedimientos especficos descubiertos.

Sinembargo (a) y (b) arriba, el consejo no relajar los requerimientos procesales de estesubcaptulo si stos son impuestos por la ley u otro estatutos Estatal o Federal, o por una decisinaplicable, orden o decreto de una corte competente.

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Generalmente es preferible que todas las partes acuerden un plazo. Sinembargo, laposibilidad de imponer un plazo puede ser un atributo del neutral. Los plazos pueden sermotivadores eficientes para el cumplimiento. Debe tenerse cuidado, sinembargo, de queel neutral aplique ese poder juiciosamente. Cualquier accion que sea tomada sin importaro en contra de la voluntad de las partes, podria infringir la politica de darlas autoridad.Puede ser util dar a los neutrales no-decisores , como los mediadores, la posibilidad dedeclarar el fin del proceso.59 Esta aptitud puede ser util para resolver impases o, al menos,ahorrar tiempo en casos irreconciliables.

53 Variaciones Procesales

Los neutrales decisores pueden flexibilizar los requerimientos procesales, dentro de la ley, comosea necesario para lograr la justicia , y las partes pueden independientemente acordar reforzar losrequerimientos procesales.60

Comentario: El espiritu de la RCA es la eliminacion general de restricciones procesalesque pueden impedir una efectiva y eficiente resolucin del conflicto. La primera frasesirve para una politica de flexibilidad, con una disposicion anti-trampa para evitar elabuso de las partes que buscan escapar a sus obligaciones legales. La segunda frase apoyaa la politica de dar autoridad a las partes para el control de su propio caso. Cuandoneutrales no decisores son usados, las mismas partes pueden acordar flexibilizar losrequerimientos procesales .

CONDUCTA DE LAS PARTES

54 Comunicacin con los Decisores

Las partes no deben discutir las dudas del caso con los decisores, sin la presencia de la otra parte,

61 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(i) (Comunicaciones con el Arbitro: Ninguna parte ni sus representantespueden comunicarse de manera alguna con el arbitro acerca de los casos en conflicto, durante la arbitracion, a menosque todas las partes esten presentes o tengan un permiso escrito para hacerlo).62 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(o) Arbitraje en Ausencia de una Parte: El arbitraje puede realizarse en ausencia de cualquier parte que pese a haber sidonotificada, no se presenta. Una decisin no se efectuar sobre el uso del suelo ante la ausencia de una de las partes ala audiencia. El arbitro pedir a la parte asistente enviar las evidencias que requiera para la decisin.Ver tambien: N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.9 (1)A menos que la ley u otra disposicion aplicable disponga lo contrario, el arbitraje puede realizarse en la aunsencia decualquiera de las partes o sus representantes, quienes despues de haber sido debidamente notificados, hayaninasistido o no hayan presentado una peticion para diferirlo. El arbitro pedira a la parte asistente, que presente lasevidencias que este requiera para determinar una indemnizacin (p) No habra comunicaciones orales entre las partesy los miembro del Consejo, excepto en la audiencia, a menos que las partes y el arbitro acuerden lo contrario.Cualquier comunicacion escrita de las partes al Consejo, sera dirigida al administrator y a todas las partes. (q) Todoslos pedidos, informaciones, mociones, correspondencia o cualquier otra nota al Consejo, sera atendida ante todas laspartes y ante el administrador. 63 Ver: FLA. STAT. 373.71 (a)(11) (El mediador est autorizado a tener reuniones conjuntas y separadas, con laspartes) (nfasis aadido).64 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(f) (El administrador de la arbitracion solicitara a las partes DARinformacin respecto de las fechas disponibles para que asistan al rbitro en la elaboracin de un programa decitas).

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sin el consentimiento de sta,61 a menos que la parte ausente haya sido suficientemente informaday an as no se presente.62

Comentario: Al final, todo acatamiento debe provenir de la voluntad de las partes; de locontrario, las acciones legales posteriores podran obligar el cumplimiento y cualquierlogro de proceso de RCA se perder. Para lograr una resolucin efectiva del conflicto, elneutral debe mantener su imagen de neutralidad. Si una de las partes puede escuchar delneutral en privado, las dudas y desconfianza contaminarn la posicin del neutral ante losojos de las otras partes. Esta contaminacin se esparcir tambin a cualquier decisinhecha con la participacin del neutral, minando as la posibilidad de cumplimiento. Estaes una verdad para los mediadores como para los rbitros. En la mediacin, sinembargo,el neutral puede usar una tcnica llamada corrillo en la cual el hace consultasalternativamente con cada parte en sesiones privadas63. Los corrillos ofrecen a losmediadores una visin especial del conflicto, debido a su garanta de confidencialidad. Deesta forma, el mediador logra el acceso a informacin que las partes no desean compartircon la otra y, a menudo, de la que se puede elaborar soluciones creativas, que no fueronaparentemente de las partes. Debido a que el riesgo de la tcnica es el aparecimiento deuna tendencia, los dediadores deberan informar totalmente a las partes del propsito delcorrillo y obtener su consentimiento previo.

55 Cooperacin de Buena Fe

Las partes deben ser obligadas a ofrecer informacin relevante y a hacer un esfuerzo de buena fepara cooperar en el desarrollo del proceso64.

Comentario: Cuando se pone sobre el neutral la obligacin de coordinar el proceso, essabio poner sobre las partes la obligacin de participar en el proceso de buena fe.Mientras algunos retrasos pueden ser inevitables y, por cierto, pueden ser necesarios ydeseables, es importante que a las partes no se les permita manipular el proceso de RCA.Tal abuso minara la confianza pblica en el proceso.

CONDUCTA DEL NEUTRAL

56 Juramento

65 Ver: OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(l) (Juramento: El arbitro presentara [un] juramento... Este juramento serapresentado por escrito); N.J. ADMIN. CODE tit. 7 1J-9.3 (g) (Antes de proceder con la primera audiencia, cadaarbitro ofrecera el siguientes juramento de oficio: Yo por la presente solemnemente juro cumplir justa, imparcial yfidedignamente con mis obligaciones como arbitro, de acuerdo con la Ley de Compensaciones y Control deDerrames y toda otra ley y regulacion aplicable).66 Ver: ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (6) (El proposito de una mediacines facilitar, dentro de las leyes,ordenanzas y regulaciones existentes, una solucion mutuamente aceptable sobre el uso del suelo); OR. ADMIN. R.345-027-0200 (5)(w) (Alcance de la Decisin: El arbitro interpretar y aplicar los requerimientos estatutoriosrelevantes, para determinar si los aplicantes han cumplido con los estandares sobre emisiones de dioxido de carbono).67 Ver: New Jersey Administrative Code, Department of Environmental Protection, Procesoing of Damage ClaimsPursuant to the Spill Compensation and Control Act, Boards of Arbitration:Default, N.J. ADMIN. CODE tit. 71J-9.15Donde existe solamente una potencial parte responsable y esa parte no se presenta a la audiencia, sin tener unaplazamiento, y donde ni el administrador ni otras personas rechazan la validez o el monto del reclamo presentadopara el Fondo de pago, una decisin puede ser nicamente sobre la falla de la parte potencialmente responsable. Entodos los otros casos, una decisin no puede ser nicamente sobre la ausencia de la parte incumpliente, y el Consejosolicitar a la parte presente, el envo de las evidencias que considere necesarias para arbitrar el caso ante Consejo,excepto que los casos suscitados por la parte ausente no necesiten ser conocidos por el consejo y la determinacinpor ste, de todos los casos que sern vinculantes para la parte ausente.Ver tambien: Principio 54, arriba.

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Los neutrales decisores se les requerir prestar el juramento de que ejercern fielmente sucargo65.

Comentario: El valor de un juramento es de naturaleza simblica e impacto psicolgico.Con estas formalidades se espera incrementar la dedicacin del neutral y la confianzade las partes enel proceso de RCA. La necesidad de un juramento disminuye enproporcin a la ansiedad de las partes y el poder de decisin del neutral.

Resolviendo el Conflicto

Las polticas del inters en la oportunidad y el costo-efectividad, son generalmente servidos porlos principios reunidos en este ttulo, pero debe tenerse cuidado en preservar la justicia delsistema de RCA. Problemas y abusos no debera dejarse de corregir o los litigantes rehuirn elsistema de RCA y retornarn a los sistemas de RCC.

57 Dentro de la Ley

Los conflictos deben ser resueltos dentro de los lmites de la ley66.

Comentario: Disposiciones como esta pueden ser problemticas por que puede haberincertidumbre sobre qu ley se aplica al conflicto y cmo. Procedimientos algo msformalizados, que emplean neutrales decisores, presentan una forma fcil para cumplircon este principio. Siempre hay el peligro de que los procesos de RCA pueden ser usadospara trampear las obligaciones legales. Es importante que los lmites de la ley aplicablesea mantenido. Por esta razn, como se manifest en el Comentario al Principio 32, todoslos neutrales deben tener conocimiento de qu ley se aplica al conflicto. Un proceso deRCA puede hacer que la asesora legal sea disponible para sus neutrales como seanecesarioquizs la misma asesora, como se mencion en el Comentario al Principio44, para partes indigentes.

58 Resolucin de Oficio

Los neutrales decisores pueden ser investidos de autoridad para resolver conflictos sobre la basede una o ms partes que fracasen en impugnar los casos67.

68 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.7 Cuando los procedimientos de RCA no resultan en arreglo total de los asuntos en disputa, los participantes, junto almediador, limitar los casos en disputa a traves de estipulaciones escritas. Estas estipulaciones seran remitidas oformalmente presentadas al Juez asignado para conducir la audiencia y sera incluida en las actas de sta..Ver tambien: FLA. ADMIN. CODE ANN. r. 29A-3.002 (11) (Un arreglo puede acordarse por una o todas las partes);25 PA. CODE 1021.84 (g) ([Un] acuerdo de arreglo, ser ... vinculante solamente si las partes lo firman).69 Ver: 30 TEX. ADMIN. CODE 40.8 (Los acuerdos son obligatorios de la misma manera que lo son loscontratos).

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Comentario: La renuncia de derechos es una vieja herramientas de los procesos de RCC,que son muy congestionados para preocuparse de las partes que no pueden defenderse porsi mismas. Relacionado con el consentimiento implcito, la renuncia de derechosparecera convenir a los procesos de RCA. Tales disposiciones sinembargo, no danautoridad a las partes como otras basadas en el consentimiento. Por el contrario, larenuncia de derechos representa un lmite al poder de las partes, diseado para obligar suparticipacin activa en el proceso. La poltica aqui es la rapidez. Un efecto colateralpuede ser el incremento de la efectividad de la resolucin, en la medida que las partes sonobligadas a participar ms. Una desventaja puede ser el socavamiento de la efectividad,en la medida que una resolucin de oficio, por definicin carece del elemento volitivo deuna de las partes.

59 Acuerdo Parcial

Cuando las partes alcanzan un acuerdo sobre algn asunto del conflicto, pero fracasan en evitartoda la litigation o, si algunas pero no todas las partes pueden llegar a acuerdos, esos acuerdosparciales pueden ser tomados como estipulaciones que limitan el asunto en disputa, as como loscontratos vinculan solo a aquellas partes que lo suscribieron68.

Comentario: Dividiendo los conflictos en componentes que pueden ser separadamenteresueltos, se asegura la continuacin del caso. Sinembargo, por esto se da granimportanciaes a los sub-acuerdos y los acuerdos colaterales. En conflictos complejos, hayuna potencial balcanizacin entre las partes. La alternativa del todo o nada podraactuar para convencer de la resolucin a quienes estn reluctantes, pero podra tambinresultar en una prdida de tiempo y energas. Por otro lado, los acuerdos parciales sonarmas poderosas para construir una resolucin integral. Por ejemplo, esta es una tcnicacomn de negociacin en ventas para romper el precio en componentes, cada uno de loscuales son vendidos por separado, en secuencia. Como el precio de la venta progresa, elcliente siente que est invirtiendo en el proceso y esto se convierte en una crecientedificultad para decir no al final. De la misma manera, empezando por asuntos fciles,un proceso de RCA puede crear una pendiente para llegar a un acuerdo.

60 Acuerdo General

Los acuerdos son vinculantes respecto del asunto en discusin69. Comentario: La ventaja de utilizar el consentimiento de las partes para resolver losconflictos es que as, la elaboracin de las salvaguardas de los procesos decisores deRCC, son innecesarias. Esta es la fuente del beneficio de ahorro de tiempo y de costo delos procesos de RCA. Con una expresin afirmativa del consentimiento de las partes, lagente que luego revisar la resolucin del conflicto, tiene el derecho de presumir que stefue justo y regular. Los acuerdos en los procesos de RCA tienen, adems, muchos de losatributos de los contratos. Debe tenerse cuidado en administrar los procesos de RCA paraasegurar que las partes estn advertidas de esos atributos y comprenden qu y cuandollegar a un acuerdo.

70 30 TEX. ADMIN. CODE 40.8 (Los acuerdos a que los participantes han llegado como resultado de la RCA debenser por escrito); ME. REV. STAT. ANN. tit. 5 3341 (11) (Un acuerdo mediado debe ser por escrito. El propietario,la entidad gubernamental y todos los dems participantes que constan en el acuerdo deben firmar el mismo comoparticipantes y el mediador debe firmar como tal); OR. ADMIN. R. 660-045-0160 (3) (Una estipulacin, unanegociacin acordada o un consentimiento, deben ser por escrito y firmadas por el peticionario y el gobierno local odistrito); OR. ADMIN. R. 345-027-0200 (5)(v)Forma de la Decisin: La decisin del rbitros deber ser escrita y deber estar acompaada de una breve relacinexplicativa del criterio y estndares considerados relevantes para la decisin, del estado de los hechos en los que sesustenta la decisin impartida y una explicacin de los justi