anställningsskyddet stärks för visstidsanställda 15 sept 2011

Anställningsskyddet

stärks för visstidsanställda

Ingemar Hamskär, chefsjuristSamuel Engblom, jurist

15 september 2011

Tidsbegränsade anställningar

Behov av att anställa

tidsbegränsat

•Vikariat

•Tillfälliga arbetstoppar

•Behov av särskild kompetens

•Säsongsanställningar

•Tidsbegränsade projekt

Konsekvenser för

individen

•Kan vara en väg in

•Mindre anställningstrygghet

•Sämre semesterregler mm

•Mindre kompetensutveckling

•Stress pga att anställningen

går ut om två eller tre månader.

•Svårigheter att få lån och

bostad.

Rättslig reglering – Lagen om anställningsskydd

Huvudregel: Anställning gäller tills vidare.

• Om inget annat anges är anställningen en tillsvidareanställning.

• Anställningen får inte tidsbegränsas av andra skäl än de som finns

i lagen.

Tidsbegränsade anställningar i Lagen om anställningsskydd – första 30 åren

1974 - Arbetsuppgifternas särskilda beskaffenhet

- Praktik eller vikariat

- Undantag i centrala kollektivavtal

1982 - Provanställning

- Tillfällig arbetsanhopning (6 mån/2 år)

(1994 - Ökade möjligheter till provanställning och vid

arbetsanhopning)

1997 - Överenskommen visstidsanställning (12 mån/3 år - 5/arb.giv.)

- Undantag i lokala kollektivavtal

2000 - 3-årsgräns för vikariat

Förändringar i LAS 2006/2007

• Kritik mot att reglerna blivit krångliga samtidigt som de inte gav

ett fullgott skydd mot missbruk av tidsbegränsade anställningar.

• Utredning från Arbetslivsinstitutet (†) 2002.

• Proposition från S-regering 2006 – RD-beslut men trädde aldrig i

kraft.

• Alliansregeringen snabbutredde ändringar – nytt RD-beslut.

• Nya regler trädde i kraft 1 juli 2007.

Gällande regler om tidsbegränsade anställningar

5 § Avtal om tidsbegränsad anställning får träffas

1. för allmän visstidsanställning, 

2. för vikariat, 

3. för säsongsarbete, och

4. när arbetstagaren har fyllt 67 år. 

Om en arbetstagare under en femårsperiod har varit anställd hos

arbetsgivaren antingen i allmän visstidsanställning i sammanlagt mer än

två år, eller som vikarie i sammanlagt mer än två år, övergår

anställningen till en tillsvidareanställning.

6§ Avtal får även träffas om tidsbegränsad provanställning, om prövotiden är

högst sex månader. […] 

TCO:s farhågor

• Eftersom tid i olika former av tidsbegränsade anställningar inte

räknas samman kommer många att arbeta under mycket lång tid

hos samma arbetsgivare utan att få rätt till tillsvidareanställning.

• Inget skydd för timanställda och andra intermittent anställda,

eftersom de dagar de inte arbetar inte räknas.

• Sverige uppfyller inte sina skyldigheter enligt EU:s

visstidsdirektiv.

EU:s Direktiv om visstidsarbete

Direktiv 1999/70/EG om ramavtalet om visstidsarbete undertecknat av

EFS, UNICE och CEEP

• Materiella innehållet finns i ramavtal framförhandlat mellan

arbetsmarknadens parter på europeisk nivå.

• Minimidirektiv

• Tillsvidareanställning ska vara huvudregeln.

• Visstidsanställda får inte diskrimineras.

• Missbruk av upprepade tidsbegränsade anställningar måste förhindras.

EU:s Direktiv om visstidsarbete

Bestämmelser för att förhindra missbruk (klausul 5)

1. För att förhindra missbruk som uppstår genom användandet av på

varandra följande visstidsanställningskontrakt eller

visstidsanställningsförhållanden, så ska medlemsstaterna [efter samråd

med arbetsmarknadens parter] där det inte finns likvärdiga lagliga

åtgärder för att förhindra missbruk […] införa en eller flera av följande

åtgärder:

a) Bestämmelser om objektiva grunder för förnyad visstidsanställning.

b) Bestämmelser om en övre sammanlagd tidsgräns för flera på varandra

följande visstidsanställningar.

c) Bestämmelser om hur många gånger en visstidsanställning får förnyas.

TCO:s EU-anmälan

• När reglerna trädde i kraft anmälde TCO Sverige till EU-

kommissionen för brott mot visstidsdirektivet.

• Kärnan i anmälan: Efter förändringarna finns det i Sverige inte

längre något effektivt skydd mot missbruk av upprepade

visstidsanställningar, främst pga av möjlighet att undvika

tidsgränserna genom att växla mellan olika former av

visstidsanställningar.

• Grund: Direktivets Klausul 5 samt rättspraxis från EU-domstolen.

• Kommissionen inledde en utredning.

Regeringens uppfattning

• Den svenska lagstiftningen uppfyller visstidsdirektivets krav.

• Det förekommer inte något utbrett missbruk av upprepade

tidsbegränsade anställningar.

• Om sådant missbruk skulle förekomma är regeringen beredd att

se över de svenska visstidsreglerna.

EU-kommissionens utredning

• Två år lång skriftväxling Kommissionen-regeringen-TCO.

• Offentlighetsprincipen gjorde det möjligt för TCO att ta del av och

kommentera regeringens och Kommissionen brev till varandra.

• Kontakter med tjänstemän på kommissionen.

• TCO-förbunden har bidragit med konkreta exempel.

• Kontakter med forskare, artikel i vetenskaplig tidskrift.

Alla dokument finns på tco.se/visstid.

Kommissionens formella underrättelse

• Resultat: Den 22 mars 2010 skickade EU-kommissionen en

formell underrättelse till den svenska regeringen.

• En formell underrättelse är det första steget mot en

fördragsbrottstalan och följs regelmässigt av medlemsstaterna.

• En formell underrättelse om Filiallagens krav på behörig

representant ledde 2009 till att regeringen utan egentlig utredning

tog bort det kravet – trots kritik från fackliga organisationer,

Skatteverket och Bolagsverket.

Kommissionens formella underrättelse

Europeiska kommissionen anser att i) avsaknaden av en tydlig

övre tidsgräns för flera på varandra följande visstidsanställningar

rörande allmän visstidsanställning och vikariat och ii) den

fullständiga avsaknaden av åtgärder for att förhindra missbruk av

visstidsanställningar för säsongsarbete och för arbetstagare som

har fyllt 67 år, innebär att kravet att förhindra missbruk av på

varandra följande visstidsanställningar enligt klausul 5 i bilagan

till direktiv 1999/70/EG om ramavtalet om visstidsarbete

undertecknat av EFS, UNICE och CEEP inte har uppfyllts.

Regeringens svar på Kommissionens underrättelse

• I juni 2010 svarade den svenska regeringen på Kommissionens

formella underrättelse: ”Den svenska regeringen kan

sammantaget inte godta Kommissionens uppfattning att kravet

på att förhindra missbruk av på varandra följande

visstidsanställningar enligt klausul 5 […] inte är uppfyllt.”

• TCO kommenterade regeringens svar såväl skriftligen som vid ett

möte med Kommissionen.

• Juli 2011 – Ds 2011:22 Anmälningsskyldighet vid utstationering

samt förtydligande avseende missbruk av visstidsanställning

enligt anställningsskyddslagen

Ds 2011:22 - Regeringen avvisar TCO:s och EU-kommissionens kritik

• Regeringen hävdar att de svenska reglerna sammantaget utgör ett

effektivt sätt att förhindra missbruk av på varandra följande

visstidsanställningar (Ds 2011:22 s 76)

• Är det påståendet riktigt – och är det endast ett förtydligande av

vad som redan gäller som föreslås?

Vilka är då de olika beståndsdelarna av befintliga Las-regler mot missbruk?

1. Huvudregel om tillsvidareanställning (4§) – utfyllnads/ bevisbörderegler

2. Avtal om visstid får träffas i vissa fall (5§)

(a) Alva (ej objektiv grund men tak ), b) Vikariat (”i princip” objektiv grund och tak), c) Säsong (begränsat på visst sätt), d) vid 67år (ålder) samt Provanställning (6§) ( begränsat på viss sätt) e) Övriga (behov)?

3. Företrädesrätt mot återanställning i vissa fall (25§)

4. Underrättelseskyldighet för Ag i vissa fall (28§)

5. Skyldighet för Ag att informera om anställningsform (6c och f§§)

6. I vissa fall skyldighet för Ag att ge besked till At om att anställningen ska upphöra (15§) och företrädesrätt gäller (16§) och hur den kan angripas. Även en rätt till skälig ledighet inträder (17§)

7. När besked enligt p 6 ovan ska ges även varsla facket (30a§) – då inträder också en rätt till överläggning

8. 4§ Las

Punkten 8 – som nu ”förtydligas” – dagens lydelse;

” Om en arbetsgivare har träffat avtal om tidbegränsad anställning

utan att de i lagen angivna förutsättningarna föreligger, har

arbetstagaren rätt enligt 36§ Las att erhålla en domstols förklaring

att anställningsavtalet ska gälla tillsvidare ”

( Jfr även rätt till skadestånd enligt 38§)

Förslag till ändrad 4§ Las (tvingande §)

” Anställningsavtal gäller tillsvidare. Avtal om tidsbegränsad

anställning får dock träffas i de fall som anges i 5 och 6§§. Träffas i

annat fall ett sådant avtal, eller kombineras anställningar enligt 5

och 6§§ på ett sådant sätt som utgör missbruk, kan arbetstagaren

på det sätt som anges i 36§ få domstols förklaring att avtalet ska

gälla tillsvidare”

” Denna lag träder i kraft den 15 juni 2012”

Syftet med 2007 års LAS-reform

• Arbetsmarknadspolitiskt – öka sysselsättningen genom att göra

det lättare att visstidsanställa

• Regelförenkling

• Motverka missbruk avseende vikariat (2/5 regel) och allmän visstid

(2/5 regel)

• Genomfördes efter remiss och hearing – lagrådet nämnde inte EU-

rätten i sitt yttrande

Hur argumenterar man i Ds:en ?

• Inga egentliga indikationer på missbruk (?) En yttersta tidsgräns (TCOs förslag) är ett onödigt stort ingrepp i ett system som fungerar väl (s 81) och riskerar bli normativt”

• Det kan dock inte uteslutas att det, i vart fall i teorin, torde vara möjligt att stapla olika typer av visstidsanställningar på varandra under en relativt lång tid..” s 81

• Nationella regler måste tolkas direktivkonformt (Begränsas av allmänna rättsprinciper)

• Direktivet har förändrat rättsläget i Sverige Tidigare tillåtande AD praxis nu ”mindre relevant” s 78.

• Mot den bakgrunden ett behov av ett förtydligande i Las ang missbruk av på varandra…

Hur ser regeringens förslag mot missbruk ut materiellt?

• En tvingande Las regel föreslås

• Tillägg i 4§ med koppling till 5-6§§ och 36§ Las. ”Missbruk” - EU-

domstolen tolkar ytterst

• Först om interimistiskt beslut i domstol kan anställningen bestå

och rätt till lön/förmåner föreligga (12-14§§Las) - för det krävs att

arbetstagaren gör sannolikt att den tidsbegränsade anställningen

är ogiltig dvs att det egentligen är fråga om ett ”varaktigt och

konstant behov av arbetskraft” s 101

• Det är inte rimligt att anställningen skall gälla tillsvidare vid

begäran om förhandsavgörande till EU-domstolen, s 102

Begränsningar och oklarheter

• En enskild kan hävda att det senaste visstidsanställningen (endast förnyande av visstidsanställningar omfattas) är ogiltig då det föreligger ”ett stadigvarande behov av arbetskraft”.

• Utgångspunkten i förslaget är att upprepade visstid inom ramen för den två årsgräns som gäller för Alva och vikariat är tillåtna, s 101.

• Detsamma gäller kombinationer av t ex allmän visstid/vikariat inom tidsgränserna – under förutsättning att det handlar om ”äkta vikariat” – ersättare vid verkliga vakanser

• ”Samma beviskrav gäller som för övriga fall som nämns i 4 §” s 102. Ag har idag beviskravet för att visstid har avtalats?

Preliminär analys

• En liten skärpning eller ett slag i luften?

• Otillräckligt enligt EU-rätten – Jfr vårt förslag

• Mycket svårt att göra ”missbruk” sannolikt för den enskilde

arbetstagaren vid användandet av 36 och 38§§ Las – ”Fritt fram”

under 2+2 år och i övrigt in casu?

• Konstruktionen påminner om begreppet ”kringgående av lag”

• Remissförfarandet – lagrådsyttrande – prop - lag?

• Hur kommer Kommissionen agera?

tco.se/visstid