contrato de subfranquicia o subfranchising
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CONTRATO DE SUBFRANQUICIA O SUBFRANCHISING
Conste por el presente documento el contrato de subfranquicia(1) que
celebran de una parte AAA, identificada con R.U.C. N° .......................,
inscrita en la partida electrónica N° ........ del Registro de Personas Jurídicas
de .............., con domicilio en ................... ....................................,
debidamente representada por su gerente general
don ......................................, identificado con D.N.I. N° ........................, con
poderes inscritos en el asiento ....... de la referida partida electrónica, a
quien en lo sucesivo se denominará EL SUBFRANQUICIANTE; y, de otra
parte BBB, identificada con R.U.C. N° ......................., inscrita en la partida
electrónica N° ... del Registro de Personas Jurídicas de .............., con
domicilio en .............................................................., debidamente
representada por su gerente general don ...........................................,
identificado con D.N.I. N° ........................, con poderes inscritos en el
asiento ...... de la referida partida electrónica, a quien en lo sucesivo se
denominará EL SUBFRANQUICIADO; en los términos contenidos en las
cláusulas siguientes:
ANTECEDENTES
CLÁUSULA PRIMERA.- EL SUBFRANQUICIANTE es una persona jurídica
de derecho privado constituida bajo el régimen societario de la sociedad
anónima, cuyo objeto social principal es la prestación de servicios
alimentarios.
En ese sentido, EL SUBFRANQUICIANTE en virtud del contrato de
franquicia que como anexo se adjunta al presente documento, celebrado
con “..............................”, en lo sucesivo EL FRANQUICIANTE, cuenta con
la debida autorización para celebrar contratos de subfranquicias dentro del
área geográfica comprendida por las Repúblicas
de ............., ................., ............. y ..................
CLÁUSULA SEGUNDA.- Asimismo, EL SUBFRANQUICIANTE declara que
EL FRANQUICIANTE es una persona jurídica de derecho privado
constituida bajo el régimen societario de la sociedad anónima, cuyo objeto
social es la prestación de servicios de comida rápida, que ha desarrollado
un plan y sistema empresarial para la elaboración y comercialización de los
productos ......................, los mismos que se detallan en anexo adjunto al
presente documento.
Asimismo, EL SUBFRANQUICIANTE declara que el sistema empresarial
anteriormente referido incluye elementos de propiedad industrial para
suministrar al público un alto estándar de servicio, eficiencia, cortesía y
limpieza; utilizando una identificación distintiva por medio de estándares,
métodos, conocimientos, habilidades e información relativa al desarrollo y
operación de dicha actividad económica. Este conjunto de conocimientos e
información especializada han contribuido a lograr el éxito empresarial de
EL FRANQUICIANTE, lo que ha permitido expandir su sistema a diversos
lugares.
CLÁUSULA TERCERA.- EL SUBFRANQUICIANTE declara que EL
FRANQUICIANTE tiene el derecho exclusivo y excluyente del uso de los
nombres comerciales, marcas y todas las combinaciones, variaciones y
adiciones a éstos, ya sea independiente o en combinación con otros signos
distintivos, utilizados para designar los productos referidos en la cláusula
anterior. Dichos signos distintivos se detallan en anexo que se adjunta al
presente documento.
CLÁUSULA CUARTA.- EL SUBFRANQUICIADO es una persona de
derecho privado constituida bajo el régimen societario de la sociedad
anónima, cuyo objeto social principal es el de brindar servicios alimentarios,
que se encuentra interesado en ser autorizado por EL SUBRANQUICIANTE
para operar este servicio conforme al sistema desarrollado por EL
FRANQUICIANTE, lo que involucra también la licencia de los signos
distintivos referidos en la cláusula tercera.
DEFINICIONES
CLÁUSULA QUINTA.- Siempre que sean usados en este documento, cada
uno de los términos establecidos en esta sección tendrán el significado
indicado a continuación:
“Marcas Registradas”(2), son las marcas, nombres comerciales, lemas,
secretos industriales y comerciales, patentes de propiedad de titularidad de
EL FRANQUICIANTE, los mismos que EL SUBFRANQUICIANTE se
encuentra facultado para sublicenciar a terceros. Debe entenderse que el
término “Marcas” también incluyen los derechos de autor y todos los
derechos de propiedad intelectual provenientes de los signos distintivos
descritos.
“Marcas en Licencia”, término referido a la o las marcas de propiedad de EL
FRANQUICIANTE y el logo asociado a ellas descrito en las Reglas y
Regulaciones u otra marca o logo que pueda designar cada cierto tiempo.
“Manual de Operaciones”, es el manual escrito en idioma español, que
contiene todas las directivas que normarán la administración y manejo del
sistema, así como secretos comerciales y otra información confidencial de
propiedad de EL FRANQUICIANTE, relevante para la operatividad del
negocio, la que podrá ser revisada y modificada por él mismo cada cierto
tiempo. Este manual se adjunta como anexo al presente documento.
“Reglas y regulaciones”, son las normas, especificaciones y estándares,
entregados por escrito a EL SUBFRANQUICIADO, en idioma español y de
las cuales EL FRANQUICIANTE es propietario absoluto. Estas reglas y
regulaciones se adjuntan como anexo al presente documento.
OBJETO DEL CONTRATO
CLÁUSULA SEXTA.- Por el presente contrato, EL SUBFRANQUICIANTE
se obliga a autorizar a EL SUBFRANQUICIADO el uso del sistema
empresarial de EL FRANQUICIANTE referido en la cláusula segunda en el
área geográfica descrita en la cláusula décima, lo que implica la licencia de
los signos distintivos del negocio, la licencia del know how contenido en los
manuales operativos, y la entrega de toda la información necesaria, así
como capacitación permanente, que coadyuven la satisfactoria instalación y
operación del negocio licenciado. En contraprestación, EL
SUBFRANQUICIADO se obliga a pagar a EL SUBFRANQUICIANTE un
derecho de ingreso y una regalía periódica, así como las contribuciones
para el fondo de publicidad, importes que se describen las cláusulas
décima, décimo primera y décimo segunda.
PLAZO DEL CONTRATO
CLÁUSULA SÉTIMA.- Las partes convienen fijar un plazo de duración
determinada para el presente contrato, el cual será de ..... años, los mismos
que se computarán a partir de la fecha de suscripción de este documento.
CARACTERES DEL CONTRATO
CLÁUSULA OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIANTE deja constancia que no le
une ninguna relación laboral o de dependencia con EL
SUBFRANQUICIADO. En consecuencia, EL SUBFRANQUICIADO actuará
en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propósito
del presente contrato.
CLÁUSULA NOVENA.- Queda convenido que la gestión y administración
del negocio materia del presente contrato corresponderá única y
exclusivamente a EL SUBFRANQUICIADO, sin perjuicio del respectivo
control y fiscalización de EL SUBFRANQUICIANTE previsto en las
cláusulas décimo cuarta, décimo quinta, décimo sexta, décimo sétima y
décimo octava.
CLÁUSULA DÉCIMA.- Las partes convienen que el territorio o zona
geográfica referida en la cláusula sexta
comprende ...............................................(3).
CUOTAS Y PAGOS
CLÁUSULA DÉCIMO PRIMERA.- En virtud a los derechos licenciados en el
presente contrato, EL SUBFRANQUICIADO deberá pagar a EL
SUBFRANQUICIANTE los siguientes montos no reembolsables:
- Una cuota o derecho de ingreso (franchise fee) por ingreso al sistema,
que involucra la licencia de las marcas registradas y del método operativo e
información confidencial; la misma que será de: US $ ................ (.................
Dólares Americanos).
- Una cuota por asistencia técnica inicial, la que será de: US
$ ................ (................. Dólares Americanos).
Dichos montos deberán cancelarse íntegramente en dinero y al contado a la
fecha de suscripción del presente documento.
CLÁUSULA DÉCIMO SEGUNDA.- Asimismo, EL SUBFRANQUICIADO
pagará a EL SUBFRANQUICIANTE, durante el período de vigencia del
presente contrato, una regalía que se determinará en función a sus ingresos
netos:
- ....... por ciento (....%) de los ingresos netos, durante el primer y
segundo año del contrato.
- ....... por ciento (.....%) a partir del tercer año en adelante.
Dichos montos deberán cancelarse mediante pagos a cuenta mensuales el
último día hábil del mes que se cancela, íntegramente en dinero y en la
cuenta corriente N° ................. del Banco ..................., que EL
SUBFRANQUICIANTE ha aperturado para tal fin.
CLÁUSULA DÉCIMO TERCERA.- Igualmente, EL SUBFRANQUICIADO
pagará a EL SUBFRANQUICIANTE una cuota continua de marketing y
publicidad ascendente al ....... por ciento (....%) de los ingresos netos
anuales del negocio. Dicho monto se destinará al fondo publicitario
administrado por EL FRANQUICIANTE, conforme a lo previsto en la
cláusula .......... del contrato de franquicia celebrado entre EL
FRANQUICIANTE y EL SUBFRANQUICIANTE que como anexo se adjunta
al presente documento.
Dichos montos deberán cancelarse mediante pagos a cuenta mensuales el
último día hábil del mes que se cancela, íntegramente en dinero y en la
cuenta corriente N° ................. del Banco ..................., que EL
SUBFRANQUICIANTE ha aperturado para tal fin(4).
FISCALIZACIÓN, CONTABILIDAD Y CONTROL
CLÁUSULA DÉCIMO CUARTA.- EL SUBFRANQUICIANTE controlará la
calidad de los productos y servicios a través de una supervisión regular que
realizará dos veces al año, en los meses de ....... y .......; sin perjuicio, de
realizar inspecciones imprevistas(5), en las que podrá asistirse por técnicos
expertos en la materia.
CLÁUSULA DÉCIMO QUINTA.- A fin de determinar el importe exacto de las
regalías, EL SUBFRANQUICIANTE controlará e inspeccionará el volumen
de negocios de EL SUBFRANQUICIADO. En ese sentido, EL
SUBFRANQUICIADO deberá ajustar su contabilidad a las normas del plan
contable proporcionado por EL SUBFRANQUICIANTE, ello sin perjuicio, de
llevar su propia contabilidad.
Igualmente, EL SUBFRANQUICIANTE realizará dos veces al año, sin previo
aviso, auditorías encaminadas a verificar la contabilidad y el patrimonio de
EL SUBFRANQUICIADO.
CLÁUSULA DÉCIMO SEXTA.- Queda expresamente establecido que EL
SUBFRANQUICIANTE determinará las condiciones de la comercialización o
actividad empresarial, horarios, directivas de promoción, realización de
campañas promocionales y de difusión.
Asimismo, EL SUBFRANQUICIANTE seleccionará o aprobará la ubicación y
dimensiones del establecimiento franquiciado, así como comprobará sus
condiciones y aptitudes para los fines propios del sistema. Asimismo,
verificará que esté conforme con el plan estratégico de expansión de la
cadena de franquicias de EL FRANQUICIANTE.
Igualmente, EL SUBFRANQUICIANTE brindará los planos y el diseño sobre
el espacio y acondicionamiento externo e interno de éste.
CLÁUSULA DÉCIMO SÉTIMA.- EL SUBFRANQUICIANTE establecerá los
precios máximos y mínimos de los productos o servicios(6).
Las partes convienen que el volumen mínimo de ventas exigido a EL
SUBFRANQUICIADO deberá ser no menor a US $ ............... (.............
dólares americanos), volumen que se ha determinado en orden al
mantenimiento de los niveles de rentabilidad y el cálculo de los márgenes
internos de beneficio(7).
CLÁUSULA DÉCIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO se someterá a
los controles de calidad establecidos por EL SUBFRANQUICIANTE y
colaborará con éste en la defensa y mantenimiento de los derechos
registrados por EL FRANQUICIANTE.
ASISTENCIA TÉCNICA
CLÁUSULA DÉCIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIANTE deberá asistir a
EL SUBFRANQUICIADO en la gestión financiera y comercial de los
recursos, seleccionando los métodos y técnicas de producción y
comercialización.
CLÁUSULA VIGÉSIMA.- EL SUBFRANQUICIANTE o su designado,
proporcionará entrenamiento y capacitación inicial a EL
SUBFRANQUICIADO y sus principales ejecutivos, sobre la operatividad del
sistema. EL SUBFRANQUICIANTE brindará, además, capacitación
permanente a EL SUBFRANQUICIADO y su personal en la aplicación del
método operativo contenido en el Manual de Operaciones.
Estos programas de entrenamiento se realizarán dos veces al año, en los
meses de ….. y…..
CLÁUSULA VIGÉSIMO PRIMERA.- EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a
capacitar también al personal nuevo o de ingreso reciente al sistema, sin
perjuicio del pago por concepto de honorarios que deberá realizar EL
SUBFRANQUICIADO por el entrenamiento.
CLÁUSULA VIGÉSIMO SEGUNDA.- Los principales directivos de EL
SUBFRANQUICIADO deberán asistir al programa de capacitación inicial en
el centro de entrenamiento de EL SUBFRANQUICIANTE, pagando las
cuotas señaladas por éste. Dicho programa durará como máximo ..... horas
lectivas.
Sólo después de haber completado en forma satisfactoria el programa, EL
SUBFRANQUICIADO podrá comenzar a operar el negocio franquiciado.
SUMINISTRO
CLÁUSULA VIGÉSIMO TERCERA.- EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a
suministrar a EL SUBFRANQUICIADO los insumos que utilizará en el
negocio, los mismos que en especie y en cantidad se detallan en anexo
adjunto al presente documento.
EL SUBFRANQUICIANTE deberá entregar a EL SUBFRANQUICIADO
dichos insumos dentro de los ...... días de haber sido solicitado(8) por éste.
CLÁUSULA VIGÉSIMO CUARTA.- EL SUBFRANQUICIADO deberá
aprovisionarse de los insumos referidos en la cláusula anterior en las
cantidades establecidas por EL SUBFRANQUICIANTE, así como mantener
el stock mínimo requerido por éste(9).
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL SUBFRANQUICIANTE
CLÁUSULA VIGÉSIMO QUINTA.- EL SUBFRANQUICIANTE, en la fecha
de suscripción del presente documento, proporcionará a EL
SUBFRANQUICIADO el Manual de Operaciones y las Reglas y
Regulaciones para la operación del negocio.
Igualmente, EL SUBFRANQUICIANTE deberá comunicar a EL
SUBFRANQUICIADO inmediatamente cualquier modificación y/o aclaración
de dichos documentos.
CLÁUSULA VIGÉSIMO SEXTA.- EL SUBFRANQUICIANTE tiene derecho a
supervisar y controlar la aplicación y efectividad real del programa
licenciado para los objetivos del sistema.
CLÁUSULA VIGÉSIMO SÉTIMA.- EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a
licenciar las marcas registradas y secretos comerciales a EL
SUBFRANQUICIADO, así como a controlar su utilización en cuanto afecta a
la imagen común del sistema.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL SUBFRANQUICIADO
CLÁUSULA VIGÉSIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO deberá
respetar y ceñirse a todas las instrucciones contenidas en el manual de
operaciones licenciado por EL SUBFRANQUICIANTE. Asimismo, deberá
disponer de los recursos necesarios para el correcto desarrollo del método
empresarial.
CLÁUSULA VIGÉSIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIADO sólo podrá
comercializar los productos licenciados en el área geográfica prevista en la
cláusula décima.
CLÁUSULA TRIGÉSIMA.- EL SUBFRANQUICIADO deberá comunicar a EL
SUBFRANQUICIANTE las mejoras y descubrimientos que se desprendan
del ejercicio del método.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO PRIMERA.- EL SUBFRANQUICIADO deberá
mantener en secreto y evitar la divulgación del método operativo y las
regulaciones contenidas en el Manual(10).
CLÁUSULA TRIGÉSIMO SEGUNDA.- EL SUBFRANQUICIADO celebrará
un contrato de licencia de software(11) con EL SUBFRANQUICIANTE en la
forma que éste cada cierto tiempo requiera. EL SUBFRANQUICIANTE
instalará el equipo de computación que EL SUBFRANQUICIADO pueda
razonablemente requerir cada cierto tiempo y mantendrá dicho equipo en
buenas condiciones de funcionamiento.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO TERCERA.- EL SUBFRANQUICIADO deberá
limitar el uso de las marcas registradas de EL SUBFRANQUICIANTE sólo a
los fines de la comercialización de los productos o servicios franquiciados,
ciñéndose a la limitación territorial establecida.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO CUARTA.- EL SUBFRANQUICIADO deberá
promocionar el negocio en forma diligente, para lo cual hará uso de avisos
impresos, promociones, figuración en guías telefónicas y comerciales, y de
cualquier otra manera apropiada. Dichos mecanismos deberán ser
autorizados y aprobados por EL SUBFRANQUICIANTE.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO QUINTA.- EL SUBFRANQUICIADO tiene la
obligación de respetar la imagen del sistema , lo que implica:
- Utilizar obligatoriamente las marcas registradas de EL
SUBFRANQUICIANTE en el establecimiento, haciendo figurar en todos los
elementos publicitarios y demás materiales de promoción, dichas marcas
con los característicos estándares distintivos del sistema, de tal modo, que
el negocio sea fácilmente reconocido por el público en general como
integrante de la cadena.
- Contribuir a la buena reputación comercial y éxito de EL
FRANQUICIANTE a través del adecuado mantenimiento del
establecimiento.
- Respetar los estándares de calidad en la presentación, administración
y comercialización que establece EL SUBFRANQUICIANTE.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO SEXTA.- EL SUBFRANQUICIADO no desviará ni
intentará desviar ningún negocio, ni clientes ni información relevante, directa
o indirectamente a ningún competidor, por sí mismo, o a través de terceras
personas(12).
MARCAS REGISTRADAS EN LICENCIA
CLÁUSULA TRIGÉSIMO SÉTIMA.- EL SUBFRANQUICIADO reconoce que
no puede obtener el registro de alguna o todas las marcas en licencia cuya
titularidad pertenece a EL SUBFRANQUICIANTE.
Igualmente, EL SUBFRANQUICIADO bajo ninguna circunstancia disputará
con EL SUBFRANQUICIANTE la titularidad de las marcas registradas y
licenciadas.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO acepta que
su nombre comercial no incluirá ninguna de las marcas registradas y que no
las utilizará en ninguna otra empresa o sociedad en las que posea
participación alguna.
CLÁUSULA TRIGÉSIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIANTE se reserva
el derecho de exigir que EL SUBFRANQUICIADO sustituya las diferentes
marcas registradas por aquél y que le haya licenciado, en caso que EL
FRANQUICIANTE decida hacer a éstas algunas modificaciones.
MANUAL DE OPERACIONES: REGLAS Y REGULACIONES
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMA.- Con el fin de mantener el prestigio del
negocio y para mantener los estándares en la presentación y calidad de los
productos o servicios ofertados, EL SUBFRANQUICIADO deberá operar el
negocio conforme al Manual de Operaciones licenciado por EL
SUBFRANQUICIANTE.
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO PRIMERA.- En caso de que EL
FRANQUICIANTE efectúe modificaciones al contenido del Manual de
Operaciones, EL SUBFRANQUICIADO deberá incorporar y acatar dichas
modificaciones.
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO SEGUNDA.- EL SUBFRANQUICIADO
deberá guardar absoluta reserva sobre los métodos e información contenida
en el manual y las reglas y regulaciones, evitando revelar a terceros o dicha
información(13).
SEGUROS
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO TERCERA.- EL SUBFRANQUICIADO
contratará y mantendrá vigentes a partir de la firma del presente acuerdo,
las siguientes pólizas de seguros: por daño a terceros, por accidentes de
trabajo, y responsabilidad civil.
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO CUARTA.- En caso que EL
SUBFRANQUICIADO no cumpla con contratar las pólizas requeridas, en el
lapso de ....... días hábiles de suscrito el presente documento, EL
SUBFRANQUICIANTE podrá hacerlo a cuenta y costo de EL
SUBFRANQUICIADO.
TRANSFERENCIA DEL NEGOCIO
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO QUINTA.- EL SUBFRANQUICIANTE no
podrá ceder a terceros su posición contractual, salvo que cuente con el
asentimiento expreso y por escrito de EL SUBFRANQUICIADO. Asimismo,
no podrá de ningún modo sublicenciar las marcas registradas ni el sistema
empresarial a terceros.
Si EL SUBFRANQUICIANTE consintiera la cesión a terceros, EL
FRANQUICIADO deberá garantizar el cumplimiento de las obligaciones del
nuevo subfranquiciado, en virtud de lo dispuesto en el segundo párrafo del
artículo 1438° del Código Civil.
CAUSALES DE RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO SEXTA.- Constituirá causal de resolución
del presente contrato, al amparo del artículo 1430° del Código Civil, si EL
SUBFRANQUICIADO:
- Solicita ante la autoridad competente su declaración de insolvencia.
- No cumple con pagar los montos exigidos en el presente contrato en
la oportunidad convenida.
- Intenta realizar cualquier transferencia a terceras personas sin el
consentimiento y autorización de EL SUBFRANQUICIANTE.
- Revela o divulga cualquier información confidencial que le haya sido
entregada por el SUBFRANQUICIANTE.
- Incumple con alguno de los estándares de calidad, administración,
presentación, establecidos en el Manual de Operaciones y en las Reglas y
Regulaciones licenciadas.
- No utiliza en la forma señalada en el contrato las marcas registradas y
en licencia.
- No contrata y/o no mantiene vigentes los seguros requeridos por EL
SUBFRANQUICIANTE.
- Viola la obligación de no competencia(14).
En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho cuando EL
SUBFRANQUICIANTE comunique, por carta notarial, a EL
SUBFRANQUICIADO que quiere valerse de esta cláusula.
OBLIGACIONES A LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO SÉTIMA.- Al término del presente contrato
todos los derechos de EL SUBFRANQUICIADO cesarán de inmediato, por
lo que deberá:
- Dejar de operar el negocio bajo el sistema y las marcas registradas y
en licencia.
- Dejar de usar las marcas registradas y en licencia y todo soporte
material que contenga dichos signos distintivos.
- Pagar todas las sumas adeudadas a EL SUBFRANQUICIANTE.
- Enviar a EL SUBFRANQUICIANTE el manual de operaciones, las
reglas y regulaciones, el software y toda la información confidencial
licenciada, sin guardar ninguna copia.
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO no
podrá al vencimiento del contrato hacer uso de las marcas registradas de
EL FRANQUICIANTE, ni de la información confidencial licenciada
(entiéndase todos los manuales, software y demás)(15).
CLÁUSULA CUADRAGÉSIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIADO no
podrá iniciar ningún negocio dedicado a la misma actividad en el territorio
materia de licencia hasta el transcurso de un año(16).
CLÁUSULA PENAL COMPENSATORIA
CLÁUSULA QUINCUAGÉSIMA.- En caso de que EL SUBFRANQUICIADO
incumpliera lo estipulado en las cláusulas cuadragésimo sétima,
cuadragésimo octava y cuadragésimo novena, deberá pagar en calidad de
penalidad compensatoria un importe ascendente a US $ ...............
(................ dólares americanos), así como deberá indemnizar cualquier
daño ulterior.
APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY
CLÁUSULA QUINCUAGÉSIMO PRIMERA.- En todo lo no previsto por las
partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las
normas del Código de Comercio, Código Civil y demás del sistema jurídico
que resulten aplicables.
COMPETENCIA ARBITRAL
CLÁUSULA QUINCUAGÉSIMO SEGUNDA.- Las controversias que
pudieran suscitarse en torno al presente contrato, serán sometidas a
arbitraje, mediante un Tribunal Arbitral integrado por tres expertos en la
materia, uno de ellos designado de común acuerdo por las partes, quien lo
presidirá, y los otros designados por cada uno de ellos.
Si en el plazo de ....... (...) días de producida la controversia, no se acuerda
el nombramiento del presidente del Tribunal Arbitral, éste deberá ser
designado por el Centro de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cámara de
Comercio de Lima, cuyas reglas serán aplicables al arbitraje.
El laudo del Tribunal Arbitral será definitivo e inapelable, así como de
obligatorio cumplimiento y ejecución para las partes y, en su caso, para la
sociedad.
En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad
de ....., a los ... días del mes de ..... de 20....
EL SUBFRANQUICIANTE EL
SUBFRANQUICIADO
ANOTACIONES Y REFERENCIAS LEGALES
(1) La subfranquicia es el contrato por el cual un franquiciado se obliga a
sublicenciar a un tercero, llamado subfranquiciado, el sistema empresarial y
todos o algunos de los elementos conexos al contrato de franquicia que el
franquiciado/subfranquiciante previamente haya obtenido del franquiciante.
Para celebrar estos contratos, el subfranquiciante deberá contar con la
autorización del franquiciante, ya sea porque así se dispuso en el mismo
contrato de franquicia o por una autorización posterior. Estas subfranquicias
pueden ser individuales o maestras, dependiendo de la estrategia de
penetración adoptada por el franquiciante.
(2) Entiéndase por marcas registradas aquellas que están inscritas en el
registro marcario correspondiente de su país de origen como en el Registro
de Marcas de INDECOPI.
(3) Territorio o asignación de área geográfica determinada, que delimita
la actuación del subfranquiciado en su dimensión espacial, impidiéndole
efectuar las actividades fuera de la zona asignada.
(4) En los contratos de subfranquicia se suele pactar que sea el
subfranquiciante quien recaude en su integridad el importe de las regalías y
demás contribuciones que debe pagar el subfranquiciado por su ingreso y
permanencia en la cadena de franquicias de titularidad del franquiciante.
Corresponderá a las relaciones internas entre el franquiciante y el
subfranquiciante determinar cuál será el porcentaje que de estos montos
corresponda a cada uno, aunque es usual que el subfranquiciante tenga
una mayor participación habida cuenta que es él y no el franquiciante quien
prestará la asistencia técnica al subfranquiciado. Esto último no es aplicable
a la contribución que paga el subfranquiciado para efectos del fondo de
publicidad, que al ser generalmente administrado por el franquiciante y no
por el subfranquiciante será remitido íntegramente al franquiciante por el
subfranquiciante.
(5) Cláusula de control.- Derecho que le asiste al franquiciante, en este
caso subfranquiciante, a fin de garantizar una calidad óptima en la
producción o prestación del servicio objeto del negocio. Esta cláusula
resulta importante, pues a partir de ella se va a determinar el régimen de
responsabilidad aplicable en caso de daño a terceros.
(6) Cláusula de atadura.- Esta cláusula bien podría considerarse como un
acto restrictivo de la libre competencia, pero el art. 14 de la Decisión 291,
faculta a los registros de transferencia de tecnología extranjera a que
tengan en cuenta que los contratos no la contengan. Esto significa que se
deja a discreción de la autoridad competente el considerar a este tipo de
cláusulas como restrictivas o no.
(7) Cláusula de atadura,ver nota a pie, N° 6.
(8) Cláusula de suministro.- Su inclusión en el contrato es opcional, pues
no es un elemento esencial. Si no se pacta expresamente que será el
subfranquiciante quien proveerá de los insumos al subfranquiciado, se
puede establecer indicar quiénes serán los proveedores a los que deberá
recurrir éste.
(9) Cláusula de atadura.- Ver nota a pie de página N° 6.
(10) Obligación de confidencialidad.- Esta cláusula es muy común en este
tipo de contratos, siendo su finalidad el proteger el método empresarial
desarrollado por el franquiciante evitando que cualquier inescrupuloso
pueda acceder a él sin el reconocimiento de los derechos patrimoniales del
que lo desarrolló. La violación de esta obligación configura un acto de
competencia desleal, pues así lo dispone el art. 15 del T.U.O. de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal, D.S. Nº 039-2000-ITINCI del
11/12/2000, norma que sanciona la violación de secretos empresariales.
(11) El software se encuentra protegido por el D. Leg. Nº 822 o Ley de
Derechos de Autor, por lo que no podrá ser reproducido ni copiado sin
autorización expresa de su titular. Esta consideración deberá incluirse en el
contrato de licencia a celebrar.
(12) El incumplimiento de esta obligación por parte del subfranquiciado,
configura el supuesto de violación de secretos, considerado un acto desleal
por el T.U.O. de la Ley de Represión de la Competencia Desleal D.S. Nº
039-2000-ITINCI del 11/12/2000, sancionado por el art. 15, primer párrafo:
“Se considera desleal: a) La divulgación o explotación sin autorización de su
titular, de los conocimientos, informaciones, ideas, procedimientos técnicos
o de cualquier otra índole, de propiedad de éste, y a los que un tercero haya
tenido acceso legítimamente, pero con deber de reserva, o ilegítimamente,
(...)”.
(13) Cláusula de confidencialidad.- Configura una obligación de no hacer.
Su incumplimiento o inobservancia configura un acto desleal contra el
subfranquiciante pasible de sanción por el T.U.O. de la Ley de Represión de
la Competencia Desleal D.S. Nº 039-2000-ITINCI del
11/12/2000.
(14) Obligación de no competencia.- El establecimiento de esta obligación
es también necesaria para la protección de los derechos de propiedad
industrial o intelectual del franquiciante y para mantener la identidad común
y la reputación de la red de la franquicia. En el Perú, el T.U.O. de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal D.S. Nº 039-2000-ITINCI del
11/12/2000, en su art. 14, considera desleal el aprovechamiento indebido,
en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de la reputación industrial,
comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. Ante esto, se
podría recurrir ante la autoridad administrativa y solicitar ante INDECOPI, la
cesación del acto, el comiso y/o destrucción de los productos, etiquetas,
envases y material publicitario infractor; el cierre temporal del
establecimiento, etc. (acciones previstas en el art. 22 de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal), cuya violación se configura en un
acto de competencia desleal sancionado por la ley de la materia.
(15) Cláusula de confidencialidad al término del contrato.- Esta cláusula
contiene una obligación de no hacer que se hace extensiva al término del
contrato, cuya finalidad es evitar la divulgación por parte del anterior
subfranquiciado de información que ya no puede utilizar y cuya titularidad
pertenece al franquiciante o subfranquiciante. Si bien el T.U.O. de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal (D.S. Nº 039-2000-ITINCI del
11/12/2000) lo sanciona como acto desleal destinado a violar los secretos
industriales o comerciales, esta protección sólo es posible mientras esté
vigente el contrato mas no posterior a su vencimiento. Lamentablemente, en
nuestro país no se ha normado aún un régimen de protección destinado a
sancionar estas conductas lesivas a la creatividad empresarial; por lo que,
el subfranquiciante sólo podrá exigir su cumplimiento a través de las
cláusulas contractuales.
(16) Cláusula de no competencia al término del contrato.- Es también una
obligación de no hacer, cuyo cumplimiento se hace extensivo al vencimiento
del contrato. El T.U.O. de la Ley de Represión de la Competencia Desleal
D.S. Nº 039-2000-ITINCI del 11/12/2000 sanciona los supuestos de
explotación de reputación ajena o actos de confusión como actos desleales,
pero esta protección sólo es exigible mientras dura el contrato, mas no
cuando éste termina o se extingue. Esta obligación, tampoco halla
regulación legal específica, dejando a los subfranquiciantes al amparo sólo
de las normas contractuales. En la legislación comparada, específicamente
en el Reglamento de Exención en Bloque de los acuerdos de franquicia (Nº
4987/1988) de la Unión Europea, establece en su art. 3, la obligación de no
competir con otro miembro de la red de la franquicia en el territorio de este
último, e incluso con posterioridad a la extinción del contrato de franquicia y
por un período de tiempo no superior a un año; así como no adquirir
participaciones financieras en el capital de una empresa competidora que
conlleve el poder controlar la conducta económica de la misma.