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22
\R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 \ 287 Interpretação e Aplicação ĚĂ ŽŶƐƟƚƵŝĕĆŽ ŶŽ ƌĂƐŝů ,ĞƌŵĞŶġƵƟĐĂ Ğ :ƵƌŝƐĚŝĕĆŽ ŽŶƐƟƚƵĐŝŽŶĂů ŶŽ WĞŶƐĂŵĞŶƚŽ de Lenio Streck Vinicius Figueiredo Chaves DĞƐƚƌĂŶĚŽ Ğŵ ŝƌĞŝƚŽ WƷďůŝĐŽ Ğ ǀŽůƵĕĆŽ ^ŽĐŝĂů ƉĞůĂ hE^Z: WſƐͲŐƌĂĚƵĂĚŽ Ğŵ ŝƌĞŝƚŽ ŵƉƌĞƐĂƌŝĂů Ğ ĞƐƉĞĐŝĂůŝƐƚĂ Ğŵ ŝƌĞŝƚŽ ^ŽĐŝĞƚĄƌŝŽ Ğ DĞƌĐĂĚŽ ĚĞ Ă- ƉŝƚĂŝƐ ĂŵďŽƐ ƉĞůĂ &'sZ: &ŽƌŵĂĚŽ ƉĞůĂ ƐĐŽůĂ ĚĞ ŝƌĞŝƚŽ ĚĂ DWZ: WƌŽĨĞƐƐŽƌ ^ƵďƐƟƚƵƚŽ ĚĂ hZ: Ğ WƌŽĨĞƐƐŽƌ ƵdžŝůŝĂƌ ĚĂ ƐƚĄĐŝŽ RESUMO ƌŝƋƵĞnjĂ ĚĂ ƉƌŽĚƵĕĆŽ ĚŽ ũƵƌŝƐƚĂ >ĞŶŝŽ ^ƚƌĞĐŬ Ġ ŝŶƋƵĞƐƟŽŶĄǀĞů ďĞŵ ĐŽŵŽ Ă ƐƵĂ ĐŽŶƚƌŝďƵŝĕĆŽ ƉĂƌĂ Ž ĚĞƐĞŶǀŽůǀŝŵĞŶƚŽ ĚĞ ŶŽǀŽƐ ŵŽĚŽƐ ĚĞ ƉĞŶ- ƐĂƌ Ž ĚŝƌĞŝƚŽ ŵ ƐƵĂ ŽďƌĂ Ž ĂƵƚŽƌ ;ƌĞͿ ĚŝƐĐƵƚĞ ĂƐ ĨƵŶĕƁĞƐ ĚŽ ĚŝƌĞŝƚŽ Ğ ƚĂŵ- ďĠŵ ĂƐ ĐŽŶĚŝĕƁĞƐ ĚĞ ƌĞĂůŝnjĂĕĆŽ Ğ ĐŽŶƐŽůŝĚĂĕĆŽ ĚĂ ĚĞŵŽĐƌĂĐŝĂ ĞƐƉĞĐŝĂů- ŵĞŶƚĞ Ğŵ ƉĂşƐĞƐ ĚĞ ŵŽĚĞƌŶŝĚĂĚĞ ƚĂƌĚŝĂ ĐŽŵŽ ŶŽ ĐĂƐŽ ĚŽ ƌĂƐŝů ĂŝŶĚĂ ŽĐƵƉĂĚŽ ĚĂ ƚƌĂŶƐŝĕĆŽ ĞŶƚƌĞ Ƶŵ ƌĞŐŝŵĞ ĂƵƚŽƌŝƚĄƌŝŽ Ğ Ž ƐƚĂĚŽ ĞŵŽĐƌĄƟ- ĐŽ ĚĞ ŝƌĞŝƚŽ K ƉƌĞƐĞŶƚĞ ĂƌƟŐŽ Ġ ĚĞĚŝĐĂĚŽ Ă ĂŶĂůŝƐĂƌ ƵŵĂ ĚĂƐ ƉƌŝŶĐŝƉĂŝƐ ĂďŽƌĚĂŐĞŶƐ ĚĞ >ĞŶŝŽ ^ƚƌĞĐŬ ƋƵĞ ĐŽŶƐŝƐƚĞ ŶŽ ĞdžĂŵĞ ĚŽ ƉĂƉĞů ĚĞƐƟŶĂĚŽ ĂŽ WŽĚĞƌ :ƵĚŝĐŝĄƌŝŽ Ğ ă ũƵƐƟĕĂ ĐŽŶƐƟƚƵĐŝŽŶĂů ŶŽ ŶŽǀŽ ƉĂŶŽƌĂŵĂ ŽƌŝƵŶĚŽ ĚŽ ƉſƐͲŐƵĞƌƌĂ ƋƵĞ ƉĞƌƉĂƐƐĂ ŽƐ ĐĂŵƉŽƐ ĚĂ ũƵƌŝƐĚŝĕĆŽ ĐŽŶƐƟƚƵĐŝŽŶĂů Ğ ĚĂ ŚĞƌŵĞŶġƵƟĐĂ ŶĂ ďƵƐĐĂ ĚĂ ĐŽŶƐƚƌƵĕĆŽ ĚĞ ƌĞƐƉŽƐƚĂƐ ;ĐŽŶƐƟƚƵĐŝŽŶĂůŵĞŶ- ƚĞ ĂĚĞƋƵĂĚĂƐͿ ĂŽƐ ŐƌĂŶĚĞƐ ĚŝůĞŵĂƐ ŽƌŝƵŶĚŽƐ ĚŽ ĐŽŶƐƟƚƵĐŝŽŶĂůŝƐŵŽ ĐŽŶ- ƚĞŵƉŽƌąŶĞŽ ƉſƐ Ă ĞŶƵŶĐŝĂĕĆŽ ĚĂƐ ƌĞůĂĕƁĞƐ ĞŶƚƌĞ Ă ƉŽůşƟĐĂ Ž ĚŝƌĞŝƚŽ Ă ŽŶƐƟƚƵŝĕĆŽ Ğ ŽƐ ƉŽĚĞƌĞƐ ĐŽŶƐƟƚƵşĚŽƐ ĂƉƌĞƐĞŶƚĂŵͲƐĞ ĂƐ ŶŽĕƁĞƐ ƐŽďƌĞ

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R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 287

Interpretação e Aplicação

de Lenio Streck

Vinicius Figueiredo Chaves

-

RESUMO

---

-

--

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 288

-

INTRODUÇÃO

-

-mas de destaque, como as interfaces entre direito e literatura. É inques-

-senvolvimento de novos modos de pensar o direito, com a (re) discussão

-

--

--

-

-

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 289

-

---

-

1. APRESENTAÇÃO DO PROBLEMA: INTERPRETAÇÃO E APLICAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO NO BRASIL E A CONSTRUÇÃO DE RESPOSTAS AOS GRANDES DILEMAS ORIUNDOS DO CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÂNEO

-

autoritários para a democracia1. Da mesma forma, o desenvolvimento do

-

2

1 HIRSCHL, Ran. Fordham Law Review,

2 STRECK, Lenio Luiz. de Janeiro: Forense, 2004, p. 103.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 290

-3

-

-ca4

-tárias para o Judiciário se materializou em causas5 6

-

3 STRECK, Lenio Luiz.

-

-

R.G. Oliven et alii A Constituição de 1988 na vida brasileira

de um Judiciário forte e independente, como elemento central para as democracias modernas; (ii) desilusão

-

.

-

< >. Acesso -

Revista Brasileira de Ciências Sociais. <

>. Acesso em 21 de maio de 2012.-

Rev. Sociol. Polit <>. Acesso em 13 de maio de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 291

ca7 8, -

9 – que 10 morais, sociais e

11

-

12, o que

--

-

-

-New York University

Press -, 15, 2: 91-9; ii)

, , Barcelona,

Revista de Direito Ad-

Revista JurisPoiesis

Revista Brasileira de Ciências Sociais. < Acesso em 10 de maio de 2012.

9 No caso brasileiro, são exemplos a ADI, ADI por omissão, ADC e ADPF.

-

. Fordham Law Review

Rev. Sociol. Polit.>. Acesso em 13 de maio de 2012.

--

Acesso em 13 de maio de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 292

-13

-14; de

15. No confronto en-

-

-

16, pela sua importância para a melhor compreensão desse crescente17 pro-

dimensões18

The

não é bom para a democracia. Entrevista à

Revista Juris-Poiesis

-

- Conjur.

-tura de Souza; MARQUES, Maria Manuel Leitão; PEDROSO, João. "Os Tribunais nas Sociedades Contemporâneas."

Revista Brasileira de Ciências Sociais

-

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 293

que o Judiciário invalida as normas e atos dos outros poderes, notada-19. Seria, tal como ensina Ribas20 -

-res com suas decisões. Observando a realidade brasileira, Ribas21 enuncia

--

22

-23

de focos de tensão entre os poderes e impactos na democracia.

University of Colorado Law Review,

19 SUSTEIN, Cass.

Revista Estação

Revista Estação

R.G. Oliven

-

R.G. Oliven et alii A

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 294

-24 -

o primado da lei e do respeito aos direitos fundamentais.

25

26 -

meno do poder27

--

mento dos interesses humanos. Contemporaneamente, aquilo que se assu-

por outro lado, as teorias materiais, às quais se alinha Lenio Streck28.

--

Acesso em 09 de maio de 2012.

--

. Acesso em 09 de maio de 2012.

. MUGUERZA, Javier e CEREZO, Pedro (Ed.) -

Acesso em 03 de abril de 2012.-

Rev. Sociol. Polit.

so>. Acesso em 22 de maio de 2012.

Direito

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 295

-29 ainda maior

Diante dessa realidade, convém um breve retorno ao estudo do ar---

e permite conhecer em que importaria alterar o responsável por tais es-

3. O PRINCÍPIO DA SEPARAÇÃO DE PODERES E O CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÂNEO

30. Foi, contudo, Montesquieu31 (1689-1755) o responsável

-

Revista Brasileira de Ciên-cias Sociais <Acesso em 21 de maio de 2012.

-tuto dos Advogados Brasileiros

. Acesso em 02 de maio de 2012.

História das Grandes Ideias do Mundo Ocidental. São Paulo: Abril Cultural, 1973, p. 156-157.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 296

32

--

Os americanos33 --

os poderes, isto é, um sistema de freios e contrapesos34, que caracteriza a 35.

-

36

37soberano

-dos Brasileirosem: Acesso em 02 de maio de 2012.

-

-do das suas origens e evolução. Coimbra: Editora Coimbra, 1989) e Carolan (CAROLAN, Eoin. of Powers: a Theory for the Modern State.

--

-

-

-

DE GUERRA (Brasil). "Fundamentos Doutrinários da Escola Superior de Guerra." Rio de Janeiro: A Escola, 1998, p. 49.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 297

-38

39

40:

-

-

No caso brasileiro, a própria Lei Fundamental prescreve que os po-

-

-

-41.

Juris, 2000, p. 151-152.

-

Revista dos Tribunais. São Paulo: v. 86,

--

. Acesso em 09-05-2012.

-

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 298

-

resultam no estabelecimento de novos papéis para o Judiciário, aonde 42

43

tensão entre os poderes, além de acirrados debates doutrinários acerca

discussão que tem em Lenio Streck um de seus principais baluartes.

4. A OBRA DE LENIO STRECK

-

-

-

-

44, preocupando-se em cunhar 45,

Acesso em 20 de abril de 2012.

-

-

Direitos Fundamentais.

--

44 STRECK, Lenio Luiz. necessidade de respostas corretas em direito. 4ª ed. São Paulo: Saraiva, 2011, p. 116-117.

45 STRECK, Lenio Luiz. de Janeiro: Forense, 2004, p. 144.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 299

-

46, o autor aposta na compreensão --

--

47

-

-

--

Direito.

ed. Florianópolis, 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 300

-

e hard inadequa-

48 Assim, não -

-

-49. Esta teoria, reconhecendo

-nando na tese de que o cidadão possui o direito fundamental a obter res-

50 Buscou acompanhar o -

51, visto que ambos partem -

-

Direito

ed. Florianópolis, 2012.

ed. Florianópolis, 2012.

, v. 15 – n. 1,

Acesso em 10 de setembro de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 301

-

O autor defende a possibilidade de encontrar uma resposta cons-52

-

discursos provenientes de decisionismos ou discricionariedades interpre-53.

-

54. -

tensão da vontade do intérprete, possibilitando discricionariedades e ar-bitrariedades55

-

56. -

E a falta da --

, v. 15 – n. 1,

Acesso em 10 de setembro de 2012.

, v. 15 – n. 1,

. Acesso em 10 de setembro de 2012.

, v. 15 – n. 1,

. Acesso em 10 de setembro de 2012.

55 STRECK, Lenio Luiz.

) Solipsistas do Direito." -

. Acesso em 25 de outubro de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 302

-cantes. Para Streck57

-

4.3. Da necessidade de que a expansão do poder judicial ocorra sem

--

-

58

-

59

60

Conjur.

ed. Florianópolis, 2012.

) Solipsistas do Direito." -

. Acesso em 25 de outubro de 2012.

) Solipsistas do Direito." -

. Acesso em 25 de outubro de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 303

-

-

-

alicerces da democracia61, onde a sintonia na sua interface depende do

-

-

-

-

-

--

-

-mos dez anos."

-. Acesso em 05 de maio de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 304

-

de padrões mais elevados de desenvolvimento para o direito e a socie-

--

--

e fortalecimento da democracia brasileira. Ao sustentar que não se altera

Em outras palavras: a -

entre o realizável e o realizado em matéria de direitos fundamentais e

1988. Neste cenário, devem ser permanentes as discussões sobre o exer-

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 305

-

6. REFERÊNCIAS

-deres."

Acesso em 02 de maio de 2012.BARROSO, Luis Roberto. Palestra: "Democracia, Desenvolvimento

Con-

. Acesso em 05 de maio de 2012.

. Acesso em 14 de maio de 2012. CAROLAN, Eoin.

Modern State.-

Rev. Sociol. Polit. <

>. Acesso em 14 de maio de 2012.-

res." Manoel Messias; GUERRA, Isabela Franco; NASCIMENTO, Firly. Rio de Ja-neiro: Lumen Juris, 2000, p. 151-152.

-Revista Brasileira de Ciências Sociais. São Paulo, n.

<>. Acesso em 13 de maio de 2012.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 306

-Revista dos Tribunais. São Paulo: v. 86, nº.

ESCOLA SUPERIOR DE GUERRA (Brasil). "Fundamentos Doutrinários da Escola Superior de Guerra." – Rio de Janeiro: A Escola, 1998, p. 49.

HIRSCHL, Ran. Fordham Law Review, v. 75, n. 2, p. 721-754,

Acesso

Rev. Sociol. Polit

so>. Acesso em 22 de maio de 2012.

<> Acesso em 21 de maio de 2012.

-

Acesso em 17 de maio de 2012.

, v. 73, setembro de 2002.

Paulo Gustavo Gonet. -mentais.

Os Pen-sadores – História das Grandes Ideias do Mundo Ocidental. São Paulo: Abril Cultural, 1973, p. 156-157.

do Supremo Tribunal Federal." Revista JurisPoiesis --dez. 2010, ISSN 1516-6635, p. 406-429.

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 307

A Separação dos Poderes como Doutrina e Prin-

evolução. Coimbra: Editora Coimbra, 1989. SANTOS, Boaventura de Souza; MARQUES, Maria Manuel Leitão;

Revista Brasileira de Ciências Sociais. São Paulo, n. 30, ano 11, fevereiro

-ca de Como Evitar Juristocracias: A Importância de Peter Häberle para a

) Solipsistas do Direito." Revista

-

Acesso em 25 de outubro de 2012.Revista

-. Acesso em 10 de setembro de 2012.

à

Aces-

--Socias no Brasil."

_____. -

_____. -ca do direito

_____. Porto

R. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 17, n. 66, p. 287 - 308, set - dez. 2014 308

-

3ª ed. Florianópolis, 2012._____.

-reito. 4ª ed. São Paulo: Saraiva, 2011.

-

SUSTEIN, Cass. -versity Press, 1994, p. 142-149.

_____. Radicals in robes: why extreme right-wing Courts are wrong for America

(Ed. Especial Direi--

- R.G. Oliven et alii

. São Paulo, Hucitec/Anpocs/