“Jetzt geht’s los!”Pak uw kansen in DuitslandRotterdam, 17 maart 2011

mr. drs. B.A.J. Spiegeler

Onze focus

Overzicht

Juridische aandachtspunten:

1.Agent of distributeur2.Algemene voorwaarden3.Eigen vestiging in Duitsland4.Arbeidsrecht5.Licentieovereenkomsten6.IE-Rechten

Overzicht

1. Agent of Distributeur – Inleiding

NL: ‘Agent’ = DE: ‘Handelsvertreter’

‘fremder Name, fremde Rechnung’= Handelsvertreter

‘eigener Name, fremde Rechnung’= Kommissionär

1. Agent of Distributeur – Agent (1)

-Een klassieke tussenpersoon of intermediair-Agentuurovereenkomst: indien geen toepasselijk recht bepaald is, is Duits recht van toepassing-Bijzonderheden Duits recht: delcredere beding, afscheid (enkele maanden afhankelijkheid van de duur van de overeenkomst), Gebiedsbeperkingen zijn gebruikelijk-Tip: IHK-standaardcontracten

1. Agent of Distributeur – Agent (2)

NL: ‘Distributeur’ = DE: ‘Vertragshändler, Eigenhändler, Kaufmann, Importeur’

‘eigener Name, eigene Rechnung’

Let op:-Distributieovereenkomst: denk aan toepasselijk recht - Veel vrijheden

1. Agent of Distributeur - Distributeur

2. Algemene Voorwaarden (1)

Een stap terug: gewoon leveren naar Duitsland?

2. Algemene Voorwaarden (2)

(Tenzij: B2B) (Tenzij: niet op DE gericht)

NL: ‘AV’ = DE: ‘Allgemeine Geschäftsbedingungen’ of ‘AGB’

-Duitsland heeft een heel strenge AGB wetgeving (Art. 307-309 BGB)-Is een AGB gedeelte in strijd met deze bestemmingen wordt het door de (Duitse)wettelijke bepalingen vervangen- ... bij twijfel keuze voor consument

2. Algemene Voorwaarden (3)

Grootste valkuilen:-Gewoon Nederlandse AV gebruiken-Nederlandse of Engelse taal gebruiken-Nederlandse termijnen gebruiken (verjaring, teruggave, ...)-Algemeen uitsluiting van aansprakelijkheid-Verrassende of meerduidige bepalingen

2. Algemene Voorwaarden (4)

Wat mag wel? Bijvoorbeeld:-Aansprakelijkheid beperken tot opzet en grove nalatigheid voor niet personen-schade-Zogenaamde ‘Salvatorische Klausel’

- of: ‘Individualabrede’ i.p.v. ‘AGB’

2. Algemene Voorwaarden (5)

Nederlandse B.V. in Duitsland?

HvJ EU in ‘Überseering’ (2002):‘Wanneer een vennootschap die overeenkomstig de wetgeving van een lidstaat is opgericht en er haar statutaire zetel heeft, haar vrijheid van vestiging in een andere lidstaat uitoefent, moet laatstbedoelde staat […] de rechtsbevoegdheid en, bijgevolg, de procesbevoegdheid die deze vennootschap aan het recht van de staat van oprichting ontleent, erkennen.’

3. Eigen vestiging in Duitsland - Inleiding

Waarom een eigen vestiging?

-Controle-Strategie-Volume op de markt-Fiscaal aantrekkelijk-Serieuze handelspartner-Aantrekken personeel

3. Eigen vestiging in Duitsland - Inleiding

Een korte overzicht van de belangrijkste vennootschappen

1.NL: ‘VoF’ ≈ DE: ‘GbR’ (‘Gesellschaft bürgerlichen Rechts’)2.NL: ‘B.V.’ ≈ DE: ‘GmbH’ (‘Gesellschaft mit beschränkter Haftung’)3.NL: ‘N.V.’ ≈ DE: ‘AG’ (‘Aktiengesellschaft’)4.NL: ‘Vereniging’ ≈ DE: ‘eV’ (‘eingetragener Verein’)

3. Eigen vestiging in Duitsland – Wat is wat?

MoMiG

?

Recente Wetgeving: MoMiG 2008

‘Gesetz zur Modernisierung des GmbH Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen’

3. Eigen vestiging in Duitsland – MoMiG?

Situatie voor MoMiG:

-Duitsland niet attractief als vestigingsplaats-Oprichting was duur-Duurde lang-Zetel verplicht in Duitsland

3. Eigen vestiging in Duitsland – MoMiG (1)

Situatie na MoMiG:

-Minder kosten d.m.v. formulieren-Snellere procedure-Bestuurzetel mag in het buitenland liggen (wel Duitse statutenzetel & postadres nodig)-Cash-Pooling toegestaan-Introductie van de ‘UG’

3. Eigen vestiging in Duitsland – MoMiG (2)

GbR?

3. Eigen vestiging in Duitsland – GbR

(Persoonlijk aansprakelijk)

De Klassieker!

Voordelen:-Beperkte aansprakelijkheid-Image-Vrijheden bij opstellen statuten

3. Eigen vestiging in Duitsland – GmbH (1)

De 3 fasen van oprichting

1.‘Vorgründungsgesellschaft’ (voor oprichting)

2.‘Vor-Gesellschaft’ (voor-vennootschap)

3.‘Gesellschaft’ (vennootschap)

3. Eigen vestiging in Duitsland – GmbH (2)

Nuttige Informatie:

-Maatschappelijk kapitaal: 25.000 €, minimum 12.500 € gestort -Duur: 6-12 weken-Kosten: +/- 700 € (+ X)

3. Eigen vestiging in Duitsland – GmbH (3)

Nieuw – Afweging tussen voor- en nadelen

Voordelen:-‘Mini-GmbH’ = beperkte aansprakelijkheid-1-24.999 € kapitaal-Geen zekerheden nodig. 25 % van de jaarlijkse winst moet gestort worden tot een bedrag van 25.000 €. Dan raadzaam om GmbH te worden-‘No commitment’

3. Eigen vestiging in Duitsland – UG (1)

Nieuw – Afweging tussen voor- en nadelen

Nadelen:-Duitsland: Image, Image, Image-Toevoeging ‘haftungsbeschränkt’ vergeten?-Door individuele overeenkomsten willen handelspartner zekerheden (garanties)-Bij wet verplicht commercieel. Strenge GmbH wet van toepassing

3. Eigen vestiging in Duitsland – UG (2)

Nuttige Informatie:

-Maatschappelijk kapitaal: 1-24.999 €, alles gestort-Duur: gemiddeld 6 weken-Kosten: rond 300 € (+ X)

3. Eigen vestiging in Duitsland – UG (3)

Voorbeeld Statuten (standaardformulier)

3. Eigen vestiging in Duitsland – UG (4)

‘Highlights’ van het Duitse Arbeidsrecht

-‘Betriebsrat’ vanaf 5 full-time medewerkers-Als een medewerker niet binnen drie weken tegen een ontslag procedeert heeft het ontslag automatisch rechtsgevolg-Wettelijk minimum vakantiedagen = 24-Meer wettelijke feestdagen

4. Arbeidsrecht

Bescherm uw know-how!Voor het afsluiten van een agentuur- of distributieovereenkomst

-Don’t give too much away-Maak gebruik van geheimhoudingsovereenkomsten-Geen ‘lump-sum’ licenties-Check uw IE-Rechten portfolio...

5. Licentieovereenkomsten

6. IE-Rechten – Inleiding (1)

Merken

OctrooienModellen

Tekeningen

(= Territorialiteit)

6. IE-Rechten – Inleiding (2)

Op tijd (!) naar hetDPMA in München

6. IE-Rechten – Merken (1)

6. IE-Rechten – Merken (2)

Bijzonderheden Duits merkenrecht:

-Meer oppositiegronden-‘Benutzungsmarken’-‘Geschäftliche Bezeichnungen’ (=Handelsnamen)

-Zonder Duitse woon- of vestigingsplaats (Duitse of Nederlandse) advocaat nodig

6. IE-Rechten – Merken (3)

Nuttige Informatie:

Merkaanvraag Duitsland-Duur aanvraag: 7-8 maanden-Beschermingsduur: 10 jaren (+ verlenging)-Kosten: 290 € (+ 100 € per extra klasse)

6. IE-Rechten – Octrooien (1)

Bijzonderheden Duits octrooirecht

-Duitse vertaling van het octrooi nodig (mag achteraf ingediend worden)-Prioriteit mogelijk-Zonder Duitse woon- of vestigingsplaats (Duitse) advocaat nodig-Tip: Het ‘Gebrauchsmuster’

-Voorwaarden: nieuw, uitvinding, industriële toepasbaarheid-Deze voorwaarden worden door het DPMA niet (!) gecontroleerd

6. IE-Rechten – Octrooien (2)

Nuttige Informatie:

Octrooiaanvraag Duitsland-Duur aanvraag: 2-2,5 jaren-Beschermingsduur: 20 jaren (geen verlenging)-Kosten: 2500-5000 € (verschilt sterk)

Gebrauchsmuster-aanvraag Duitsland-Duur aanvraag: 3 maanden-Beschermingsduur: 3 jaren (verlenging tot 10 jaren)-Kosten: 40 € (!)

6. IE-Rechten – Auteursrecht (1)

Merken

OctrooienModellen

Tekeningen

AuteursrechtAuteursrecht

6. IE-Rechten – Auteursrecht (2)

Bijzonderheden Duits Auteursrecht

-Auteursrecht hoeft nooit aangevraagd te worden-Duitsland stelt hoge eisen aan auteursrechtelijke bescherming, niet in aanmerking komen bijvoorbeeld (in beginsel)

-Websites-Designs

Einde

Hartelijk dank!

Vragen?w www.brisdet-spiegeler.comm brigitte.spiegeler@brisdet-spiegeler.comt 070-7370351