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La tassazione per trasparenza

delle società di capitali

Avv. Federico Rasi LUISS Guido Carli

I Gruppi nella prassi operativa

1) “Consolidati”: • Consolidato nazionale • Consolidato mondiale => Gruppo verticale

2) Trasparenza:

• delle società di capitali • delle s.r.l. a ristretta base proprietaria => Gruppo orizzontale

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Holding

Subholding

Società operativa 1 Società operativa 2 Società operativa 3

Società 1 Società 2 Società 3

Joint Venture Corporation

1) Gruppo Verticale

2) Gruppo Orizzontale

I Gruppi nella prassi operativa

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Fonti normative: • d.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917 – c.d. Testo

Unico delle Imposte sui Redditi – t.u.i.r. – artt. 115 e 116;

• introdotti dal d.lgs. 12 dicembre 2003, n. 344 – c.d. Riforma IRES;

• successivamente modificati dal d.lgs. 18 novembre 2005, n. 247 – c.d. Correttivo IRES.

La trasparenza delle società di capitali

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“Trasparenza”

Meccanismo di imputazione del reddito prodotto dalla società partecipata alle società partecipanti, in proporzione alla percentuale di partecipazione indipendentemente dall’effettiva percezione degli utili, su opzione facoltativa. Vantaggi: • Compensazione degli utili e delle perdite tra

partecipate e partecipanti della società del gruppo;

• Irrilevanza fiscale delle successive distribuzioni di dividendi

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“Trasparenza” La sua estensione alle società di capitali può essere variamente ricostruita: - Norma agevolativa in quanto si qualifica quale consolidato minor. Ripete la logica del consolidato per estenderlo a fattispecie cui non si applicherebbe. Consente così di evitare la doppia imposizione sui dividendi e trasferire le perdite ovviando all’abrogazione del credito di imposta ed alla svalutazione delle partecipazioni. -Norma sistematica attraverso cui si procedere alla corretta allocazione della capacità contributiva in società che presentano assetti particolari, ovverosia le società a ristretta base proprietaria in cui è legittimo presumere una diretta partecipazione di tutti i soci all’attività sociale ed un interesse degli stessi alla gestione dell’impresa (soci-investitori vs soci - imprenditori). Oltre alla ristretta base sociale occorre il consenso unanime dei soci. Esso consente di superare la discrasia tra reddito imputato e reddito distribuito che deriva dalla perdurante operatività dell’art. 2433 cod. civ.. (nelle società di persone non si pone analogo problema in quanto opera l’art. 2262 cod. civ.) . In ogni caso è un istituto che si discosta dalla logica IRES in quanto ben si coordina in un sistema personale di tassazione. L’IRES voleva,invece, connotare in senso reale il sistema tributario.

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artt. 115 t.u.i.r.

• Profili soggettivi: Tipologie societarie ammesse in qualità di

partecipata e in qualità di partecipanti • Profili oggettivi: Rapporti partecipativi esistenti tra loro => “rapporto di controllo qualificato”


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Profili soggettivi: la “Partecipata”

• Società di capitali residenti (art. 73, co. 1, lett. a), t.u.i.r.);

Ne consegue l’esclusione degli enti commerciali e non commerciali residenti, anche relativamente alla attività commerciale eventualmente svolta


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Profili soggettivi: le “Partecipanti”

• Società di capitali residenti (art. 73, co. 1, lett. a), t.u.i.r.);

• Società di capitali non residenti (art. 73, co. 1, lett. d), t.u.i.r.) a condizione che non vi sia obbligo di ritenuta alla fonte sui dividendi:

– per disposizioni convenzionali (e.g. Kuwait e Danimarca);

– Applicazione del regime Madre – Figlia; – Presenza di una stabile organizzazione


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Il regime Madre - Figlia

– costituzione in una delle forme giuridiche previste nell’allegato della Direttiva;

– fissazione della residenza, ai fini fiscali, in un Paese CE; – assoggettamento, nello stato di residenza, ad una delle imposte

indicate nell’allegato della Direttiva, senza possibilità di fruire di regimi di opzione o di esonero da tassazione che non siano territorialmente o temporalmente limitati;

– possesso di una partecipazione diretta nel capitale della società residente (che intende optare per la tassazione per trasparenza) non inferiore al 10% e;

– detenzione della partecipazione ininterrottamente per almeno un anno.


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Profili soggettivi: cause di esclusione

Non possono esercitare l’opzione per la tassazione

su base consolidata:

• le società partecipanti che fruiscono di una riduzione dell’aliquota d’imposta IRES;

• la società partecipata che abbia optato per la tassazione per il consolidato nazionale o mondiale


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Società partecipante B

Società partecipante consolidante/ consolidata D

Società partecipante C

Società consolidata F

Società consolidata/ Consolidante

E

Interrelazioni tra trasparenza e consolidato I due perimetri possono sovrapporsi quanto alle società partecipanti che possono trasferire i redditi imputati per trasparenza ad un perimetro di consolidamento

Società partecipata A


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Profili oggettivi: “le percentuali di partecipazione”

L’esercizio dell’opzione è consentito alle società partecipanti qualora, ciascuna di loro, detenga:

una partecipazione ai diritti di voto

E di partecipazione agli utili

non inferiore al 10% e non superiore al 50%

Ne deriva la possibilità di esercizio dell’opzione in presenza di compagini sociali ristrette (da 2 a 10 soci), in assenza di un socio c.d. tiranno.


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Profili oggettivi: “la nozione di controllo”

Esempi

Società partecipante D

Società partecipante C

Società partecipante B

40% 35% 25%

Società partecipata A


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Accesso alla tassazione di gruppo

• Esercizio di un’opzione “congiunta” da parte della società

partecipata e di tutte le società partecipanti => Diritto di veto dei soci di minoranza

• Spettanza del potere di esercizio dell’opzione agli

amministratori, salva responsabilità civilistica

• Invio di una comunicazione unica all’Agenzia delle Entrate da parte della società partecipante


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Durata dell’esercizio dell’opzione

• Irrevocabilità dell’opzione per tre esercizi sociali

• Possibilità di rinnovo dell’opzione per un ulteriore

triennio (necessità di specifica manifestazione di volontà)


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Effetti dell’esercizio dell’opzione

• Imputazione per trasparenza, indipendentemente dall’effettiva percezione, degli utili e delle perdite della società partecipata alle società partecipanti in proporzione alle rispettive quote di partecipazione

• Possibilità, per le società partecipanti, di compensare i redditi imputati per trasparenza con i propri redditi

• SALVE limitazioni all’impiego delle perdite fiscali delle partecipanti anteriori all’esercizio dell’opzione

• Irrilevanza fiscale delle distribuzioni di utili formatisi durante il periodo di vigenza dell’opzione (che, salva diversa delibera assembleare, si considerano prioritariamente distribuiti

• Tassazione nei modi ordinari degli utili formatisi in periodi precedenti


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Effetti dell’esercizio dell’opzione • Per la partecipata

– non insorgenza degli obblighi di pagamento in capo alla partecipata

– obbligo di presentazione della dichiarazione dei redditi

• Per le partecipanti

– adempimento degli obblighi di versamento in acconto ed a saldo

– obbligo di presentazione della dichiarazione dei redditi


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Regime di responsabilità La partecipata è solidalmente responsabile, con le partecipate,

per l’imposta, le sanzioni e gli interessi conseguenti all’imputazione del reddito

Le partecipanti sono responsabili secondo le regole ordinarie La responsabilità della partecipata concerne solo il reddito

oggetto di imputazione, non si estende ad altri redditi delle partecipanti


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Le s.r.l. “a ristretta base proprietaria”

Società a responsabilità limitata, costituite anche in forma di cooperativa partecipate da soci persone fisiche in numero non superiore a:

• 10 in caso di s.r.l. • 20 in caso di s. coop. a r. l. Effetti: • se soci non residenti, necessità di una stabile

organizzazione • Possibile presenza di un socio tiranno


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Accesso alla tassazione di gruppo

• Esercizio di un’opzione “congiunta” da parte della società partecipante e dei soci =>

Diritto di veto dei soci di minoranza

• Invio di una comunicazione all’Agenzia delle Entrate da

parte della società partecipante


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