orígenes de la justicia constitucional: atenas · orígenes de la justicia constitucional: atenas...

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Justicia Electoral Nuacutem 15 ISSN 0188-7998 Cuarta Eacutepoca Vol 1 enero-junio 2015 Pp 195-243

Oriacutegenes de la justicia constitucional Atenas

Origins of the Constitutional Justice Athens

Fernando Ramiacuterez Barrios (Meacutexico)

Fecha de recepcioacuten 28 de abril de 2014Fecha de aceptacioacuten 30 de abril de 2015

ResumenLa justicia constitucional es indudablemente una figura clave en los sis-temas legales occidentales en sus variantes de control constitucional di-fuso Tribunal Constitucional o sus hiacutebridos La buacutesqueda de sus raiacuteces constituye una oportunidad para observarla desde una nueva perspecti-va y explorar argumentos que conduzcan a su constante desarrollo por este motivo el presente artiacuteculo se enfoca en ubicar el origen de la justi-cia constitucional incluso antes de los icoacutenicos casos Bonham (Inglate-rra) y Marbury vs Madison (Estados Unidos de Ameacuterica) Con base en el trabajo de Mauro Cappelletti en la materia esta investigacioacuten se remonta a la antigua Grecia y en ella se analiza especiacuteficamente el proceso cono-cido como graphē paranoacutemōn Los resultados demuestran que los princi-pios de justicia constitucional estaban presentes en dicho proceso lo cual es relevante ya que prueba que la democracia y la justicia constitucional comparten un origen comuacuten en Atenas y que por tanto dicha justicia es inherente a la democracia

Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacioacuten fernandoramireztegobmx

196 Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacioacuten


palabras clave justicia constitucional control constitucional difuso Tribunal Constitucional Atenas graphē paranoacutemōn

AbstRActConstitutional Justice in its variants of Judicial Review Constitutional Tri-bunal or their hybrids is indubitably a key feature in Western legal sys-tems A quest for its origins however is always an opportunity to review it in a new perspective and explore insights that could lead to further de-velopment For that purpose the present article focuses on relocating the origin of Constitutional Justice even before the iconic Bonham Case (England) and Marbury v Madison (usa) Following Mauro Cappellettirsquos work on the matter this research goes back to ancient Greece specifically ana-lyzing the procedure known as graphē paranoacutemōn The findings will show that the principles of Constitutional Justice were present in such procedure which is relevant as it proves that Democracy and Constitutional Justice share a common origin in Athens and that the latter is inherent to the first

Keywords constitutional justice judicial review Constitutional Tribu-nal Athens graphē paranoacutemōn

197Oriacutegenes de la justicia constitucional Atenas


Introduccioacutenl objetivo del presente artiacuteculo es desarrollar la cuestioacuten relativa al origen de la justicia constitucional a partir del caso de la graphē paranoacutemōn en Atenas el cual constituye un antecedente muy in-

teresante de las dos situaciones baacutesicas que prefiguran la actual justicia constitucional al postular el esquema baacutesico que la caracteriza la exis-tencia de una norma superior que informa y que regula otras disposiciones del ordenamiento y la presencia de un ordenamiento de caraacutecter jurisdic-cional para garantizar esa supremaciacutea

El avance de dicho esquema baacutesico condujo con el paso del tiem-po a otorgar un nombre especiacutefico a la citada norma superior Consti-tucioacuten A partir de esto se desarrollaron dos modelos el judicial review y el Tribunal Constitucional de corte kelseniano los cuales terminaron prevaleciendo frente a otras opciones de control de caraacutecter poliacutetico para configurar los mecanismos de defensa de la Constitucioacuten que pos-tulan caracteriacutesticas distintas y que en la praacutectica dieron lugar al sur-gimiento de sistemas mixtos que combinaron caracteriacutesticas propias de ambos modelos

Se advertiraacute por otro lado que en este trabajo se utilizan la terminolo-giacutea y los esquemas de anaacutelisis y pensamiento postulados por Mauro Cap-pelletti asiacute como algunas de sus categoriacuteas teoacutericas

Uno de los aspectos maacutes interesantes que surge con el anaacutelisis de es-te antecedente es que desde su inicio la denominada justicia constitucio-nal se encuentra indisolublemente ligada a la problemaacutetica divisioacuten entre poliacutetica y derechos pues como se veraacute la graphē paranoacutemōn se utiliza-ba constantemente como un arma poliacutetica a pesar de concebirse como un proceso jurisdiccional que buscaba conservar la supremaciacutea de deter-minadas normas dada su importancia frente a otras disposiciones de ca-raacutecter secundario

En ese sentido la complicada divisioacuten entre el aacutembito poliacutetico y el rela-tivo a los derechos asiacute como su interminable tensioacuten se encuentra de for-



ma evidente en la justicia constitucional que a final de cuentas no es sino el resultado del largo proceso de judicializacioacuten de la poliacutetica

Este artiacuteculo tambieacuten profundiza en la investigacioacuten de antecedentes relevantes de la justicia constitucional como los casos Bonham y Marbury vs Madison por ello tiene relacioacuten con algunas clases impartidas por Ma-nuel Gonzaacutelez Oropeza magistrado del Tribunal Electoral del Poder Judi-cial de la Federacioacuten (tepjf) en las que se abordoacute dicho tema

Justicia constitucional

iquestQueacute es la justicia constitucionalEl surgimiento de la justicia constitucional es el acontecimiento maacutes destacado del derecho puacuteblico en el siglo xx en el Viejo Mundo y qui-zaacute en el mundo entero de ahiacute la importancia de conocer sus oriacutegenes y aportaciones

En primer teacutermino cabe aclarar que los juristas alemanes James Goldschmidt y Roberto Goldschmidt analizaban la existencia de un dere-cho justicial definido como aqueacutel que sentildeala la conducta que deben se-guir determinados oacuterganos del Estado para imponer coactivamente si es preciso los mandamientos juriacutedicos cuando no son observados volunta-riamente por los destinatarios1

Cuando el mencionado derecho justicial se refiere a las disposicio-nes constitucionales se trata de justicia constitucional ya que por con-ducto de esos preceptos se encomienda la garantiacutea de aplicacioacuten de los principios y las disposiciones de la carta fundamental a determinados oacuter-ganos del Estado lo cual no soacutelo conlleva a la imposicioacuten forzosa de di-chos mandatos cuando no son acatados por los oacuterganos del poder como destinatarios de eacutestos sino que comprenden la delicada tarea de integra-cioacuten del marco sentildealado por la ley suprema mediante la interpretacioacuten di-

1 Los estudios de ambos tratadistas fueron reunidos en el libro Derecho justicial material traducido del alemaacuten por Catalina Grossmann en 1959



naacutemica de las normas fundamentales para adaptarlas paulatinamente a los cambios cada vez maacutes raacutepidos que se observan en las sociedades contemporaacuteneas2

En la acepcioacuten de Cappelletti la justicia constitucional implica la exis-tencia de una lex superior derogable tan soacutelo por procedimientos especia-les y complejos que vinculan incluso al legislador carece por tanto de valor y ninguna ley ordinaria que contradiga dicha ley superior puede ser aplicada (Cappelletti 2007a)

Ciertamente la justicia constitucional puede reducirse a una unidad al menos en su aspecto funcional la tarea de la tutela y la actuacioacuten judicial de los preceptos de la suprema ley constitucional Uno de los aspectos esenciales de la citada justicia consiste precisamente en el control de la constitucionalidad de leyes

Tesis acerca del origen de la justicia constitucional3

Existen dos tesis que tratan acerca del origen del control de constitucio-nalidad de las leyes

Tesis americanista

Sostenida por James Allan Clifford Grant entre otros autores considera que el control constitucional de las leyes es una contribucioacuten de Ameacuterica a la ciencia poliacutetica Ellos sostienen que antes de la sentencia dictada en el caso Marbury vs Madison ninguacuten tribunal habiacutea establecido la doctri-na referente a que el control de la constitucionalidad de leyes podiacutea y de-biacutea ser realizado por un Oacutergano Jurisdiccional entre otras razones porque el concepto moderno de Constitucioacuten nace precisamente con la indepen-dencia estadounidense como producto final de la tradicioacuten del common law de las cartas de derechos

2 Veacutease Fix-Zamudio (s f) 3 Veacutease Cappelletti (2007b 43-6)



El control difuso o sistema americano de control judicial de la consti-tucionalidad surgioacute a partir del citado caso Marbury vs Madison pues se ejercitoacute la facultad controladora de las leyes en atencioacuten a la supremaciacutea de la Constitucioacuten es decir se llevoacute a cabo la revisioacuten judicial de las leyes o judicial review4

La judicial review cobroacute auge y divulgacioacuten a partir de la obra de Alexis de Tocqueville La democracia en Ameacuterica en la cual sentildeala el funciona-miento del Poder Judicial de los Estados Unidos de Ameacuterica

Cuando un Estado de la Unioacuten produce una ley de esa naturaleza (contraria

a la Constitucioacuten) los ciudadanos lesionados por la ejecucioacuten de la misma

pueden apelar a las cortes federales Asiacute la jurisdiccioacuten de las cortes fede-

rales se extiende no solamente a todos los procesos que tienen su fuente

en las leyes de la Unioacuten sino tambieacuten a todos aqueacutellos que nacen de las le-

yes que los Estados particulares han confeccionado contrarias a la Cons-

titucioacuten (Tocqueville trad en 1984 139)

El sistema americano consistiacutea principalmente en el reconocimiento que se les daba a los juzgadores cualquiera que fuera su categoriacutea para no aplicar las leyes secundarias que consideraran contrarias a la Consti-tucioacuten es decir que todos los jueces y tribunales podiacutean tomar decisiones respecto de la constitucionalidad de los actos de autoridad especialmen-te de las disposiciones legislativas sin embargo el efecto de dicha decla-ratoria de inaplicabilidad era uacutenicamente para el caso en concreto ya que la resolucioacuten dictada surtiacutea efectos soacutelo entre las partes que habiacutean plan-teado la controversia aunque esta barrera podiacutea ser eliminada por medio

4 La sentencia pronunciada por la Corte al resolver el caso se referiacutea principalmente a los siguien-tes puntos ldquo1 La Ley de la judicatura que impediacutea a la Corte conocer el asunto en cuestioacuten era inconstitucional porque el Congreso no puede por ninguacuten medio ampliar la jurisdiccioacuten original que otorga la Constitucioacuten 2 La naturaleza de la Constitucioacuten escrita es superior a la ley 3 El poder judicial se extiende a todos los casos surgidos de la Constitucioacuten de los Estados Unidos de Ameacutericardquo (Reyes 2000 92-3)



del principio stare decisis o doctrina de los precedentes la cual sentildealaba que las decisiones tomadas en casos particulares adquiriacutean obligatorie-dad en los casos anaacutelogos siguientes por lo que materialmente conse-guiacutean efectos generales

En otras palabras la particularidad de este sistema de control consti-tucional consistiacutea en dotar al aparato judicial de la vigilancia del cumpli-miento y de la observancia del texto constitucional es decir se depositaba la confianza en todos los tribunales para hacer valer la Constitucioacuten como norma superior a cualquier otra emanada del Parlamento por lo que en caso de que esta uacuteltima fuera contraria a la Carta Magna los tribunales no estaban obligados a cumplirla En palabras de Miguel Coviaacuten Andrade el sistema americano funcionaba de la siguiente manera

El mecanismo esencial que emplearaacuten estos jueces para cumplir su misioacuten se basa en el siguiente razonamiento la funcioacuten de todo juez antes de apli-car una ley al caso concreto que se le presenta es la de interpretarla con fundamento en tres reglas generales de Derecho principalmente

a) La ley superior prevalece sobre la inferiorb) La ley especiacutefica prevalece sobre la ley general yc) La ley posterior prevalece sobre la ley anterior

En caso de conflicto de leyes de igual jerarquiacutea normativa se aplican los dos uacuteltimos principios trataacutendose de leyes de distinta fuerza normativa opera el primero Asiacute cualquier juez ante la opcioacuten de aplicar una ley contraria a la Constitucioacuten o no aplicarla tomaraacute la segunda alternativa salvaguar-dando la vigencia de la ley fundamental y del principio de superioridad nor-mativa (Coviaacuten 2001 44)

Sin embargo el control difuso que efectivamente fue adoptado por la mayoriacutea de los paiacuteses del continente americano ha sufrido variantes y ha adquirido modalidades de acuerdo con las caracteriacutesticas y necesidades de cada paiacutes lo que ha llevado a concluir que la judicial review en lo que res-



pecta a los paiacuteses de Latinoameacuterica ha sido rebasada en virtud de la clara influencia europea ejemplo de ello son Brasil Colombia Peruacute y Venezuela entre otros los cuales han introducido caracteriacutesticas propias del sistema concentrado de control constitucional en sus estructuras constitucionales

Tesis universalista

Si bien la idea del control difuso o sistema americano no se encontraba perfectamente plasmada en la Constitucioacuten norteamericana de 1787 siacute se estableciacutean la supremaciacutea y validez de eacutesta ante las leyes por lo que los tribunales debiacutean reconocer esta condicioacuten e inaplicar las leyes del Con-greso al respecto Alexander Hamilton en 1788 sentildealoacute

La Constitucioacuten es en realidad y debe ser respetada por los jueces como

ley fundamental [hellip] o en otras palabras la Constitucioacuten debe ser preferida

sobre las leyes el propoacutesito del pueblo sobre el propoacutesito de sus represen-

tantes (Hamilton trad en 1987 322)

Acerca de la tesis universalista Cappelletti y otros autores sentildealan que si bien antes de la resolucioacuten del chief of justice John Marshall en el caso Marbury vs Madison de 1803 no hubo en Europa un tipo de control de esa naturaleza tambieacuten lo es que en otros y maacutes antiguos sistemas juriacute-dicos existiacutea una especie de supremaciacutea constitucional de ley o de leyes que con la terminologiacutea moderna pueden llamarse constitucionales o fun-damentales respecto de las otras leyes ordinarias

Para mayor claridad es necesario recordar que el sistema europeo de control constitucional surgioacute con la Constitucioacuten austriaca del 1 de octubre de 1920 la cual albergoacute las ideas de Hans Kelsen con lo que se innovoacute en materia de control constitucional pues creoacute un oacutergano especializado para conocer las cuestiones constitucionales denominado Tribunal Cons-titucional



La base doctrinaria de este sistema es la consideracioacuten de que la cuestioacuten

de constitucionalidad de las leyes requiere por su importancia de jueces

dotados de un conocimiento juriacutedico de un prestigio y de una independen-

cia superiores a los de los jueces ordinarios (Coviaacuten 2001 44)

La tesis de Kelsen partiacutea de un principio baacutesico la jerarquiacutea de las leyes que existen en el orden juriacutedico Esto es las normas generales se encuen-tran en diferentes niveles por lo que la ley jeraacuterquicamente superior deter-mina a su inferior de ahiacute que la Constitucioacuten se situacutee en la cuacutespide de la piraacutemide de jerarquiacuteas y determine en cuanto a su contenido y alcance a sus inferiores razoacuten por la cual se da origen al Tribunal Constitucional co-mo oacutergano encargado de la constitucionalidad de las leyes

El sistema kelseniano confiacutea el control constitucional a un solo oacutergano un Tribunal Constitucional el cual es el encargado de resolver los conflic-tos que se presentan al confrontar el texto de una ley con el de la Cons-titucioacuten con el fin de determinar si la primera es acorde con la uacuteltima por ende los tribunales ordinarios carecen de facultades para inaplicar una ley o simplemente para juzgarla o determinar que es contraria a la Constitucioacuten

Los jueces ordinarios no pueden conocer de los conflictos en materia meramente constitucional sino uacutenicamente el tribunal ad hoc en el enten-dido de que su fallo tendraacute efectos generales o erga omnes debido a que Kelsen consideraba que si un Oacutergano Jurisdiccional enjuiciaba la consti-tucionalidad de una norma general y abstracta como lo es la ley su sen-tencia en consecuencia deberiacutea tener efectos generales

Asiacute mientras el Tribunal Constitucional no resuelva si la ley es contraria o no a la Constitucioacuten eacutesta es vaacutelida y por tanto los tribunales ordinarios no tienen obligacioacuten de inobservarla a diferencia del sistema americano en el cual si el juez estima que la ley es inconstitucional estaacute habilitado para no aplicarla Respecto al control concentrado de constitucionalidad Eduardo Ferrer Mac-Gregor indica



En contrapartida al sistema americano de control constitucional despueacutes

de la primera Guerra Mundial surge en Europa otro sistema que en teo-

riacutea resulta diametralmente opuesto [hellip] este sistema europeo tiene como

caracteriacutestica fundamental la existencia de un tribunal o corte constitucio-

nal ad hoc que se encarga de resolver los conflictos o cuestiones de in-

constitucionalidad de las disposiciones legislativas impugnadas teniendo

sus resoluciones efectos generales para el futuro (Ferrer 2000 63)

Este sistema es doctrinalmente antagoacutenico al americano ya que la ma-teria de control constitucional se excluye del aparato judicial o justicia or-dinaria y es encomendada a un tribunal especializado sin que ninguacuten otro oacutergano judicial pueda tener conocimiento de esto Louis Favoreu (1993 15) partidario del sistema europeo hizo la distincioacuten entre el control difuso y el concentrado al sentildealar ldquoEl modelo europeo es enteramente distinto Lo contencioso constitucional que se distingue de lo contencioso ordinario es competencia exclusiva de un tribunal especialmente creado con este finrdquo

En virtud de los acontecimientos poliacuteticos y sociales que se dieron despueacutes de la Primera Guerra Mundial en el continente europeo la Corte Constitucional Austriaca fue suspendida mas no asiacute el proceso que inicioacute con el control concentrado de constitucionalidad de leyes y con los tribu-nales constitucionales mismo que despueacutes de la Segunda Guerra Mundial adquirioacute mayor relevancia e influyoacute en el continente americano en donde predominaba una justicia constitucional opuesta pues en el sistema euro-peo ldquoLos jueces comunes son incompetentes para conocer de ellos a fin de promover ante el Tribunal Especial Constitucional la cuestioacuten de cons-titucionalidad surgida en ocasioacuten de tal procesordquo (Fernaacutendez 1997 76)

En cuanto a la influencia del control concentrado en Latinoameacuterica Allan R Brewer-Cariacuteas apunta

Debe destacarse sin embargo que la modalidad del meacutetodo concentrado

de control de la constitucional basado en la creacioacuten de un oacutergano consti-



tucional especial una corte o un tribunal para actuar como juez constitucio-

nal dotado de poder original y exclusivo para anular leyes y otros aspectos

de rango y efectos similares ha marcado la evolucioacuten de la justicia consti-

tucional en la uacuteltimas deacutecadas en Latinoameacuterica (Brewer-Cariacuteas 1997 136)

Los sistemas de control constitucional calificados como americano y europeo en virtud de su nacimiento respectivamente en Estados Unidos de Ameacuterica y Austria tienen caracteriacutesticas doctrinalmente antagoacutenicas Coviaacuten las resume de la siguiente forma

El sistema de control de constitucionalidad por tribunales ordinarios

1) Es difuso pues cualquier juez puede plantear la cuestioacuten de constitu-cionalidad

2) La constitucionalidad se plantea por viacutea incidental o de excepcioacuten 3) Los alcances de la resolucioacuten tienen efectos constrentildeidos al caso con-

creto 4) Rige el principio de stare decisis 5) Una corte suprema se pronuncia en uacuteltima instancia acerca de la consti-

tucionalidad emitiendo jurisprudencia obligatoria para los demaacutes jueces

El sistema de control conferido a un tribunal especial

1) Es concentrado pues la cuestioacuten de constitucionalidad la pronuncia un solo tribunal por lo que el nuacutemero de instancias que pueden plantear-la estaacute limitado

2) Normalmente se presenta la pregunta acerca de la constitucionalidad por viacutea de accioacuten sin excluir algunos casos de viacutea de excepcioacuten

3) Los alcances del pronunciamiento tienen efectos erga omnes4) No rige el principio del stare decisis5) Debido al punto anterior debe ser un solo tribunal el que emita la uacuteni-

ca resolucioacuten obligatoria para todos los casos (Coviaacuten 2001 46-7)



Para demostrar su tesis Cappelletti menciona diversos ejemplos de los cuales se refieren dos los casos de la graphē paranoacutemōn y el Bonham sin embargo en este artiacuteculo se profundizaraacute en el estudio del primero

AtenasUno de los antecedentes maacutes interesantes e importantes en materia de control de constitucionalidad de leyes se encuentra en la antigua Grecia especiacuteficamente en la polis ateniense en la figura de la graphē paranoacutemōn (γραφὴ παρανόνων)5 que era una accioacuten puacuteblica por la cual cualquier ciu-dadano podiacutea solicitar la revisioacuten de la adecuacioacuten de proyectos o de nor-mas aprobadas en las leyes entonces vigentes por medio de una denuncia presentada en contra del promotor de tal legislacioacuten

Diferencia entre ley y decretoLos antiguos griegos conociacutean una coleccioacuten de tratados de Aristoacuteteles denominada politeia en la cual exponiacutea a las instituciones poliacuteticas de un gran nuacutemero de polis griegas o baacuterbaras Tambieacuten elaboroacute un trabajo que se conoce como Constitucioacuten de los atenienses en el cual analizoacute la for-ma y estructura de la administracioacuten de Atenas Para Rolando Tamayo y Salmoraacuten no existe duda de que politeia es traducida por la mayoriacutea de filoacutesofos con la expresioacuten moderna Constitucioacuten para ellos cualquiera de los significados de politeia alude a la polis

La polis era un estrecho ciacuterculo de ciudadanos eacutestos la componiacutean de manera diversa no todos teniacutean la misma estratificacioacuten ni realizaban las mismas funciones Las polis teniacutean una forma particular de ser Politeia significaba la polis tal como realmente era La polis era un compuesto de ciudadanos de actividades ciudadanas y la politeia se usaba para signi-ficar su manera de ser la manera en que estaba compuesta su estructu-ra y funcionamiento (Tamayo 2002 24)

5 Veacuteanse Blackwell (2003) y Stoa Publication (2015a 2015b)



El funcionamiento de la polis era reconocido como su tipo de gobierno Existiacutean varios tipos de polis pero su diferente forma de ser radicaba en el esquema de la composicioacuten en otras palabras su identidad residiacutea en su Constitucioacuten (Tamayo 2002 27) Los griegos dieron al concepto de politeia diversos significados

Para Cappelletti la polis se distinguiacutea entre leyes [nomoi (νόμοι o νόμος en singular)] y decretos [psephiacutesmata (ψήφισματα o ψήφισμα en singu-lar)] La ley era de caraacutecter general permanente necesario y con un rango superior al decreto por lo que para su creacioacuten o modificacioacuten era preci-so un riguroso procedimiento por parte de la Asamblea6 denominado no-mothesia (νομοθεσία)

La ley estaba protegida con toda la fuerza de la polis y los ciudadanos debiacutean adherirse individualmente a su cumplimiento por lo que se les exi-giacutea jurar obediencia con el fin de que cometer una infraccioacuten no constitu-yera un mero delito sino tambieacuten el pecado de perjurio

En cambio los decretos constituiacutean una decisioacuten de la Asamblea del Consejo o de ambos que teniacutea un caraacutecter coyuntural y de inmediatez no podiacutea imponerse por encima de la ley ni aspirar a la permanencia por lo que el procedimiento para su creacioacuten o modificacioacuten teniacutea un caraacutec-ter mucho maacutes laxo

En este punto es importante recordar que Aristoacuteteles en su Poliacutetica distingue entre las democracias en las que se gobierna con leyes y aque-llas en las que se gobierna con decretos distincioacuten que no es otra sino la realizada por el estagirita relacionada con el gobierno de las nomoi res-pecto del de los hombres

6 Ekklesia o Asamblea general Era la reunioacuten perioacutedica realizada cada 9 o 10 diacuteas de todos los ciudadanos atenienses mayores de 18 antildeos libres y con ambos padres atenienses Todo se votaba tras una discusioacuten La bouleacute decidiacutea cuaacuteles temas se llevaban a la Asamblea La bouleacute era el Consejo de 500 ciudadanos libres mayores de 30 antildeos que estudiaban los proyectos de ley y llevaban el control de la poliacutetica interior y exterior A cada consejero se le llamaba priacutetano



Otra forma de democracia es aqueacutella en la que todos participan de las ma-

gistraturas con soacutelo ser ciudadano pero la ley es la que manda Otra forma

de democracia es en los demaacutes igual a eacutesta pero es soberano el pueblo y

no la ley esto se da cuando los decretos son soberanos y no la ley Y es-

to ocurre por causa de los demagogos [hellip] Un pueblo de esta clase como

si fuera un monarca busca ejercer el poder monaacuterquico sin estar someti-

do a la ley y se vuelve despoacutetico [hellip] los demagogos [hellip] son los respon-

sables de que los decretos tengan la autoridad suprema y no las leyes [hellip]

Podriacutea parecer razonable la criacutetica del que dijera que tal democracia no es

una repuacuteblica porque donde no mandan las leyes no hay repuacuteblica La ley

debe gobernarlo todo y los magistrados y la repuacuteblica deben decidir en los

casos particulares De modo que si la democracia es una de las constitu-

ciones es evidente que una organizacioacuten tal en la que todo se rige por de-

creto tampoco es una democracia en sentido propio pues ninguacuten decreto

puede tener un alcance universal (Aristoacuteteles trad en 2000 190-2)

Como se advierte para diferenciar las formas de regiacutemenes demo-craacuteticos Aristoacuteteles diferencia entre las democracias en las que se go-bierna con leyes de aquellas en las que rigen los decretos al efecto distingue ambos documentos normativos con base en que los primeros tienen un alcance universal en tanto que los segundos carecen necesa-riamente de tal circunstancia pues soacutelo son producto del deseo de los demagogos

La diferencia entre ambos teacuterminos se presentoacute con claridad a partir del siglo iv a C Asiacute por ejemplo Demoacutestenes (trad en 1985 51) en su discurso contra Aristoacutecrates manifestoacute que ninguacuten decreto ya fuera de la Asamblea o del Consejo teniacutea autoridad superior a la ley y por ende los tribunales podiacutean anular los decretos con base en las leyes

si alguno de los decretos condenados en vuestros tribunales no hubie-

se sido objeto de denuncia por ilegalidad estariacutea sin duda en vigor sin



embargo al menos en contra de las leyes siacute que habiacutea sido propuesto (De-

moacutestenes trad en 1985 55)

De hecho mientras que los decretos utilizaban la expresioacuten ldquose decidioacute por la genterdquo o ldquose decidioacute por el Consejo y la genterdquo las leyes en cam-bio teniacutean la locucioacuten sacramental ldquose decidioacute por el nomothetaerdquo con el fin de diferenciar y hacer evidente que en la formulacioacuten de esta uacuteltima se habiacutea seguido el procedimiento especial

Las leyes teniacutean tres caracteriacutesticas7

1) Generales se aplicaban a todos los ciudadanos atenienses8 salvo cir-cunstancias especiales por ejemplo el ostracismo

Que tampoco sea liacutecito proponer una ley aplicable a un solo varoacuten sino la

misma para todos los atenienses a no ser que lo hayan decidido contra-

riamente por votacioacuten no menos de seis mil a quienes les parezca bien en

votacioacuten secreta

No permite establecer maacutes ley que la misma aplicable a todos los ciu-

dadanos honrosa y democraacutetica prescripcioacuten Pues de la misma manera

que cada uno participa por igual en los demaacutes derechos ciudadanos de la

constitucioacuten asiacute tambieacuten en eacutesos considera justo que cada cual tenga igual

parte (Demoacutestenes trad en 1985 148)

2) Primaciacutea las leyes teniacutean maacutes autoridad que los decretos para lo cual se concediacutea una accioacuten puacuteblica en contra del promotor del decreto con-

7 ldquo[] que las magistraturas no hicieran uso en ninguacuten caso de ninguna ley no escrita y que ninguacuten decreto ya sea del Consejo o la Asamblea prevaleciera sobre la ley y que no se pudiera legislar una ley para un solo ateniense si no fuese la misma para todos los atenienses y que se empleasen las leyes establecidas desde el arcontado de Euclidesrdquo (Andoacutecides trad en 1968 89) La traduccioacuten es miacutea

8 Tal requisito se encuentra confirmado por Demoacutestenes (trad en 1985 50) ldquoY que no sea liacutecito proponer una ley dirigida a un individuo si no es la misma aplicable a todos los atenienses Pues asiacute como todos y cada uno participan igualmente en los otros derechos de ciudadaniacutea del mismo modo el autor de la ley pensaba que tambieacuten en las leyes todos deben tener igual participacioacutenrdquo



trario a la legislacioacuten mediante la cual en virtud de una acusacioacuten en contra del mismo se podiacutea conseguir tanto su castigo como la dero-gacioacuten del psephiacutesmata

3) Escritas soacutelo las leyes escritas eran vaacutelidas pues el conocimiento de las leyes se realizaba mediante su inscripcioacuten en madera o piedra y su colocacioacuten en lugares puacuteblicos con el fin de que todos los ciudadanos pudieran conocerlas y juzgar conforme a ellas pues debe recordarse que los jurados se componiacutean por eacutestos

La importancia de la ley escrita era tal que en el supuesto de que no existiera los jurados eran libres de votar de acuerdo con su propio criterio

Hay ademaacutes un hecho atenienses que os conviene tener presente en la

memoria y ante vuestros ojos antes de venir al tribunal habeacuteis prestado ju-

ramento de juzgar seguacuten las leyes y aquiacute no se trata ni de las leyes de

Lacedemonia o de Tebas ni de aquellas por las que hayan podido regirse

nuestros antepasados sino de las leyes seguacuten las cuales se han concedi-

do las inmunidades cuya abolicioacuten pretende hoy Leptino y a falta de le-

yes habeacuteis jurado juzgar con todo espiacuteritu de equidad (decidir de acuerdo

a su mejor juicio) (Demoacutestenes trad en 1969 310)

La trascendencia que se otorgaba a las leyes en Atenas se corrobora si se considera que en los momentos de restauracioacuten democraacutetica 410 y 403 a C una de las primeras medidas tomadas consistioacute en restaurar el imperio de las leyes de la ciudad

Decreto sobre la mocioacuten de Teisamenus El pueblo decretoacute que Atenas se

regiraacute como en la antiguumledad de acuerdo con las leyes de Soloacuten sus pe-

sos y sus medidas y de acuerdo con los estatutos de Dracon utilizados en

otro tiempo Las leyes adicionales que sean necesarias se consignaraacuten

en las tablas por el Nomothetae elegidos por el Consejo y nombradas en



lo sucesivo expuestas antes de los estatutos tribales para que todos las

vean y entregados a los magistrado durante el presente mes (Andoacutecides

trad en 1968 83)9

Para evitar la proliferacioacuten de leyes y ese inevitable frenesiacute que invadiacutea a los ciudadanos de que su voluntad en forma de ley fuera acatada por sus conciudadanos la polis disponiacutea de un procedimiento complicado y sus-traiacutedo de las pasiones del momento para aprobar o derogar las leyes con el doble propoacutesito de que no se modificaran por irreflexioacuten leyes beneacuteficas y que no proliferaran tanto que su conocimiento fuera utoacutepico pues de otra forma iquestcoacutemo podriacutea exigiacutersele a los habitantes que las obedecieran

Como atinadamente sentildeala John Clarke Adams las nomoi no podiacutean ser modificadas por la legislacioacuten ordinaria mientras que los psephiacutesma-ta promulgados por la asamblea popular soacutelo eran vaacutelidos en cuanto se hallaran conformes con las nomoi Asiacute aunque los jueces atenienses fue-ran obligados a juzgar conforme a las nomoi y a los psephiacutesmata estaban vinculados por los uacuteltimos en tanto no se encontraban en contradiccioacuten con las primeras

NomothesiaEl procedimiento para la aprobacioacuten de nuevas leyes o la modificacioacuten de las que estuvieran vigentes era riguroso y estaba sujeto a determinados requisitos temporales especiales y modales que teniacutean por objetivo ha-cerlo lo maacutes democraacutetico posible y evitar cualquier cambio precipitado o irreflexivo de las leyes

La opinioacuten puacuteblica es muy estricta con cualquiera que se muestre indiferen-

te respecto a los asuntos del Estado y habraacute que esperar a finales del siglo

IV (338) para que una escuela filosoacutefica la de Epicuro se atreva a aconse-

9 La traduccioacuten es miacutea



jar al prudente que se ocupe exclusivamente de sus asuntos personales

de su propia felicidad En la eacutepoca de los maratonoacutemacos no se podiacutea con-

cebir que la felicidad del individuo pudiera separarse de la prosperidad del

Estado (Flacelieacutere 1993 50)

El procedimiento para la creacioacuten de leyes o la revisioacuten de las existen-tes era distinto dependiendo de la persona que presentara la propuesta

Existiacutean tres formas de modificar las leyes

la ley de revisioacuten que estableciacutea una votacioacuten sobre todo el corpus legal

en la primera sesioacuten de la Asamblea de cada antildeo la ley de revocacioacuten

seguacuten la cual cualquier ciudadano en cualquier momento del antildeo podiacutea

proponer a la Asamblea la anulacioacuten de una ley y finalmente la ley de ins-

peccioacuten [hellip] y cuya finalidad al menos en el momento de su promulgacioacuten

era la de detectar posibles fallos Esta tarea de rastreo estaba encomenda-

da a las tesmoacutetetas a diferencia de los dos anteriores aunque al final co-

mo en los precedentes eran los nomoacutetetas los que votaban su permanencia

o anulacioacuten (Esquines trad en 2002 472)

Es importante sentildealar que el procedimiento de creacioacuten de nuevas le-yes en la antigua Atenas se entendiacutea maacutes como un mecanismo mediante el cual se revisaba la permanencia coherencia y unidad de las entonces vigentes las cuales soacutelo debiacutean ser reemplazadas o derogadas en deter-minados casos

Para los atenienses una de las preocupaciones maacutes importantes en torno a sus leyes consistiacutea precisamente en la existencia de las siguien-tes nomoi

1) Invaacutelidas Esto es sin valor que se encontraran registradas en medio de las que siacute lo teniacutean

2) Contradictorias Que subsistieran en relacioacuten con un uacutenico asunto con-trarias entre siacute



3) Reiterativas Que coexistieran las que regularan el mismo tema

De ahiacute que el procedimiento legislativo ateniense estuviera confor-mado por muacuteltiples pasos y requisitos pues no se trataba soacutelo de crear nuevas leyes sino sobre todo de cuidar la coherencia congruencia y unidad del corpus legal de la polis

Tal situacioacuten resultaba de enorme trascendencia en una ciudad en la cual todos los ciudadanos estaban llamados a ocupar diversos car-gos puacuteblicos y a participar en el gobierno mediante un sistema que se regiacutea principalmente por el sorteo pues si existieran leyes que deter-minaran hacer y no hacer lo mismo los ciudadanos estariacutean imposibi-litados de emitir

con voto piadoso veredictos justos Porque si hubiera dos leyes contra-

dictorias y ante vosotros contendiesen en litigio dos partes contrarias

ora sobre asuntos puacuteblicos ora privados y cada una de ellas pretendie-

ra ganar la causa sentildealando no la misma ley no os es posible sin duda

dar vuestro voto a ambas partes (pues iquestcoacutemo iba a serlo) ni votar en

favor de una de las dos mantenieacutendoos fieles al juramento porque vues-

tra sentencia se produce contraviniendo a la ley contraria que es igual-

mente vaacutelida (Demoacutestenes trad en 1985 136)

Si existiera maacutes de una ley que regulara la misma materia los ciu-dadanos ldquoignorantes desconcertados se encontrariacutean en estado de inferioridad respecto de adversarios que conocieran la totalidad de la legislacioacutenrdquo (Demoacutestenes trad en 1985 304)

Por tanto el proceso legislativo era un espacio puacuteblico mediante el cual se buscaba

1) Evitar la introduccioacuten irreflexiva de leyes o de cambios en eacutestas sin un examen previo



2) Permitir a los ciudadanos conocer de antemano las leyes con el fin de guiarse por eacutestas para lo cual se exigiacutea respecto de las que estaban vigentes que constaran por escrito y que las propuestas de modifica-ciones fueran dadas a conocer antes de la celebracioacuten de la Asamblea

3) Anular todas las leyes contrarias con el fin de que en todas las mate-rias y cuestiones no hubiera maacutes que una sola ley

PropuestaLa propuesta podiacutea ser realizada cuando la Asamblea votaba la ratifica-cioacuten de las leyes en el momento en el que derivado de su revisioacuten asiacute lo solicitara el thesmothetae10 o bien cuando cualquier ciudadano propusie-ra un cambio a las leyes

Asamblea (ratificacioacuten de leyes)11

Durante la primera pritaniacutea12 de cada antildeo en la primera reunioacuten de la Asam-blea especiacuteficamente a los 11 diacuteas del mes de hekatombaion (primer mes del antildeo) y previa oracioacuten del heraldo (κήρυκας) se procediacutea a votar si las leyes debiacutean seguir igual o se debiacutea modificar alguna la votacioacuten se rea-lizaba a mano alzada

Seguacuten Demoacutestenes (trad en 1985 129) primero se votaban las leyes relacionadas con el Consejo (περὶ τῶν βουλευτικῶν) en las cuales se en-contraban incluidas las relativas a la nomothesia y al nombramiento del no-mothetae luego se votaban los estatutos generales o la leyes comunes a

10 En Atenas existiacutea un oacutergano denominado arcontado que estaba compuesto por 9 arcontes el arconte el arconte rey el polemarca y la thesmothetae conformada por los restantes 6 arcon-tes quienes teniacutean a su cargo la supervisioacuten general de todos los tribunales y el control particu-lar de numerosos casos

11 Una de las descripciones maacutes completas del proceso de ratificacioacuten de leyes atenienses por parte de la Asamblea se encuentra en la obra de Demoacutestenes (trad en 1985 128)

12 La pritaniacutea era un lapso 35 a 36 diacuteas resultantes de dividir en 10 secciones el antildeo una por cada una de las tribus de Atenas De esta forma la direccioacuten de la bouleacute se integraba por miembros de una tribu durante ese periodo al teacutermino del cual eran reemplazados por miembros de otra tribu



todos los atenienses (τῶν κοινῶν) enseguida las relativas a los nueve ar-contes (οἳ κεῖνται τοῖς ἐννέα ἄρχουσιν) y finalmente las relacionadas con otras magistraturas (τῶν ἄλλων ἀρχῶν)

Si en alguna de estas votaciones se rechazaba una ley a mano alzada los priacutetanos13 debiacutean convocar para que en la tercera reunioacuten de la Asam-blea contada a partir de la sesioacuten de la Ekklesia se discutiera y decidiera en torno a cuestiones relativas al nomothetae

Asimismo se encargaba al proedroi14 que inmediatamente despueacutes de observar los sacrificios pertinentes debiacutea realizar diversos actos con re-lacioacuten al nomothetae

Thesmothetae (revisioacuten de leyes)15

Este oacutergano debiacutea revisar todas las leyes de Atenas todos los antildeos en presencia de la gente mediante una exhaustiva investigacioacuten e inspec-cioacuten de eacutestas

De la revisioacuten se podiacutea concluir si alguna contradeciacutea a otra si una ley invaacutelida se encontraba entre las vaacutelidas o si varias leyes escritas regiacutean una misma accioacuten En cualquiera de esos casos el thesmothetae debiacutea presentar los resultados por escrito y publicarlos en el Monumento de los Heacuteroes Epoacutenimos16

13 La bouleacute o Consejo de los quinientos estaba encabezado por los 50 priacutetanos los cuales pro-cediacutean todos de una sola tribu y eran elegidos entre los 500 miembros Eran presidentes de la bouleacute formaban una especie de comisioacuten permanente durante la deacutecima parte del antildeo esto es 35 o 36 diacuteas

14 Eran los comisionados encargados de presidir las asambleas se conformaba por 9 ciudadanos elegidos al azar y realizaban las funciones siguientes recibir el orden del diacutea garantizar el orden someter a discusioacuten los temas contar los votos y en general gestionar todas las cosas de la Asamblea estaban facultados para dar por terminados los trabajos Eran tambieacuten integrantes de la bouleacute uno por cada tribu de Atenas y en ese caso eran nueve porque los miembros de la tribu que en ese momento desempentildeasen la pritaniacutea no podiacutean ser electos

15 Una de las descripciones maacutes completas en torno al proceso de revisioacuten de leyes atenienses por parte del thesmothetae se encuentra en la obra de Esquines (trad en 2002 471)

16 El monumento estaba formado por una base de 17 metros de largo se ubicaba junto a los ar-chivos del Metroon en el Aacutegora teniacutea una cornisa de maacutermol sobre la que se alzaban estatuas de bronce eacutestas representaban a los 10 heacuteroes epoacutenimos de las tribus de Atenas que surgieron a partir de las reformas de Cliacutestenes y que seguacuten la tradicioacuten se habriacutean elegido al parecer



En ese supuesto los priacutetanos estaban obligados a convocar a una re-unioacuten de la Asamblea La convocatoria se iniciaba con la frase ldquopara no-mothetaerdquo y asiacute daba a conocer a los ciudadanos la razoacuten de la reunioacuten

Ciudadanos (modificacioacuten de leyes)17

Cualquier ciudadano podiacutea en el momento que fuera aunque general-mente antes de la reunioacuten de la Asamblea proponer un cambio a las le-yes La propuesta teniacutea que ser presentada por escrito y colocarse frente a las estatuas de los heacuteroes epoacutenimos esto con la intencioacuten de que to-dos los ciudadanos tuvieran conocimiento de la propuesta antes del ini-cio de la Asamblea

Esta circunstancia era importante porque asiacute los ciudadanos podiacutean co-nocer no soacutelo el contenido de las propuestas de leyes sino tambieacuten el nuacute-mero total de proyectos de ley que se someteriacutean a la Asamblea

Asimismo este mecanismo serviacutea como viacutea de persuasioacuten respecto de los cambios de leyes y como medida para determinar si existiacutean las condi-ciones para llevarlos a cabo Esto es asiacute porque al conocer de antemano las leyes si a los ciudadanos les habiacutea gustado la sugerencia publicada podiacutean votar en contra de las leyes entonces vigentes pero si no les gus-taba votaban a favor de las existentes

Los ciudadanos no podiacutean solicitar la derogacioacuten de una ley sin propo-ner una nueva para ocupar su lugar a diferencia de lo que sucediacutea con la Asamblea A su vez eacutesta decidiacutea si la propuesta teniacutea o no meacuteritos sufi-cientes para ser presentada ante el nomothetae

de entre un grupo de 100 hombres que el pueblo habriacutea presentado a Pitia La funcioacuten de la construccioacuten era exhibir la informacioacuten oficial que estaba destinada a cada una de las tribus relacionada con el servicio militar y otras comunicaciones en el costado de eacuteste se colocaba toda aquella informacioacuten de intereacutes general para la vida poliacutetica ateniense eacutesta era reconocible porque se ubicaba debajo de la estatua de bronce del heacuteroe epoacutenimo que le correspondiacutea

17 Una de las descripciones maacutes completas en torno al proceso de cambio de leyes atenienses por parte de los ciudadanos se encuentra en Demoacutestenes (trad en 1985 136 y 303)



Publicidad de la propuestaHacer del conocimiento de los ciudadanos la revisioacuten de leyes o bien las propuestas de modificacioacuten constituiacutea un elemento esencial del procedi-miento

Tanto en el caso del thesmothetae como en el de los ciudadanos la publicidad de la propuesta se realizaba mediante el cumplimiento de tres formalidades baacutesicas

1) La propuesta se debiacutea presentar por escrito 2) Se debiacutea colocar en el Monumento de los Heacuteroes Epoacutenimos En el ca-

so de los ciudadanos en la estatua correspondiente a la tribu a la que perteneciacutea en el caso de la revisioacuten de las leyes enfrente de todas las estatuas

3) Debiacutean ser remitidas al escribano o archivero puacuteblico (Demoacutestenes trad en 1985 305)

Las propuestas de modificacioacuten de leyes por parte de los ciudadanos o el resultado del examen de revisioacuten de las leyes de los thesmothetae se colocaban en el Monumento de los Heacuteroes Epoacutenimos a la vista de to-dos con el fin de que pudiera examinarlas quien quisiera

Revisioacuten de la propuestaComo se ha visto la iniciativa para modificar las leyes podiacutea provenir de tres distintos actores y dependiendo de cada una el procedimiento varia-ba en aspectos importantes

Asiacute en el caso de la ratificacioacuten anual de leyes por parte de la Asam-blea la votacioacuten por la cual se rechazaba alguna ley obligaba a los priacuteta-nos a realizar las gestiones necesarias para incluir en la tercera reunioacuten de la Asamblea el tema relativo al nombramiento del nomothetae

De igual manera si de la revisioacuten de leyes realizada por los tesmoacutetetas se determinaba que existiacutean algunas invaacutelidas contradictorias o reiterati-



vas los priacutetanos estaban obligados a convocar a la Asamblea indicando que el asunto que debiacutea tratarse era la designacioacuten de nomoacutetetas

En este punto existe discrepancia entre si la Asamblea podiacutea autorizar o no el ejercicio del nomothetae o por el contrario la propuesta realizada por los miembros del arcontado la obligaba a realizar dicho nombramien-to De la descripcioacuten que Esquines realiza del procedimiento la balanza parece inclinarse hacia esta uacuteltima opcioacuten lo que significariacutea que en ese caso el meacutetodo del thesmothetae haciacutea las veces de la primera Asamblea del antildeo y la Asamblea citada era similar a la tercera reunioacuten que se convo-caba en el caso de la ratificacioacuten de leyes

Sin embargo de ser cierto este comparativo debe recordarse que uno de los objetivos de que la siguiente reunioacuten que trataba el asunto relati-vo a la ratificacioacuten de leyes no fuera celebrada de manera inmediata era precisamente permitir una reflexioacuten madura y profunda de los ciudadanos en torno al asunto de tal manera que en esa tercera reunioacuten de la Asam-blea los ciudadanos podiacutean cambiar de opinioacuten y revocar la autorizacioacuten de la actuacioacuten del nomothetae

Esta situacioacuten seriacutea tambieacuten aplicable a la Asamblea convocada en vir-tud de la propuesta realizada por el thesmothetae pues implicariacutea que si bien este procedimiento suponiacutea una limitacioacuten a la hegemoniacutea poliacutetica ab-soluta de la Asamblea en el siglo iv lo cierto es que dicho oacutergano seguiacutea ejerciendo un control importante puesto que era el uacutenico facultado para autorizar o no la actuacioacuten de los nomoacutetetas

Ahora bien en el caso de las propuestas presentadas por los ciuda-danos no existe duda acerca del poder de la Asamblea para decidir libre-mente la autorizacioacuten al nomothetae

Ademaacutes en ese tipo de propuestas junto con todos los requisitos ya referidos existiacutea el filtro de la pritaniacutea de la bouleacute

Como se mencionoacute los priacutetanos eran los 50 consejeros que pertene-ciendo a una misma tribu constituiacutean la comisioacuten ejecutiva de la bouleacute du-rante una deacutecima parte del antildeo Una de sus maacutes importantes funciones era



convocar las sesiones de la Asamblea asiacute como establecer el orden del diacutea lo cual debiacutean realizar con cuatro diacuteas de antelacioacuten y debiacutean colocar el aviso frente a las estatuas de los heacuteroes epoacutenimos

el Consejo no tiene poder soberano delibera antes para someterlo a la

asamblea popular y nada que no haya sido deliberado por el Consejo ni ha-

yan redactado los priacutetanos en el orden del diacutea puede votarlo el pueblo se-

guacuten esto pues el que transgrede estas condiciones es reo del crimen de

ilegalidad (Aristoacuteteles trad en 1995 164)

La convocatoria a la Asamblea era decisioacuten exclusiva de la bouleacute aunque existiacutean diversos casos en los cuales los priacutetanos se encontraban obliga-dos a emitir dicha convocatoria como por ejemplo en el del procedimiento de revisioacuten de leyes por parte de los tesmoacutetetas o bien cuando el Conse-jo o la Asamblea estimaban que existiacutea un asunto de especial importancia

Esta cuestioacuten resulta trascedente pues debe recordarse que los ciuda-danos podiacutean presentar propuestas de modificacioacuten de leyes en cualquier momento del antildeo pero el sometimiento de la propuesta a la Asamblea de-pendiacutea de que los priacutetanos la incluyeran en la agenda de la convocatoria

Para ello la bouleacute revisaba la propuesta y determinaba si era pertinen-te o no someterla a la Asamblea mediante un probouacutelema o recomenda-cioacuten a la Asamblea18 (Demoacutestenes trad en 1985 133) el cual proponiacutea a dicho oacutergano las decisiones a aprobar

El probouacutelema podiacutea ser especiacutefico o abierto Era especiacutefico cuando la bouleacute recomendaba a la Asamblea el camino a seguir respecto de la pro-

18 La participacioacuten del Consejo de los quinientos en el procedimiento legislativo trataacutendose de ciudadanos estaacute documentado por Andoacutecides (trad en 1968 84) al referirse al Decreto de Teisa-menus ldquoLas leyes que vayan siendo entregadas que las examinen en primer lugar el Consejo y los quinientos nomoacutetetas escogidos por ciudadanos de los demos una vez que hayan prestado juramento [hellip] cualquier ciudadano podraacute comparecer ante el Consejo y proponer modificacio-nes de las propuestas de leyesrdquo asiacute como en Demoacutestenes (trad en 1985 133) en el cual acusa a Timoacutecrates de haber presentado su propuesta sin haber solicitado audiencia con el Consejo La traduccioacuten es miacutea



puesta esto es si debiacutea aceptarla o rechazarla en cambio era abierto cuando la bouleacute no indicaba un curso de accioacuten al respecto

De hecho Aristoacuteteles (trad en 1995 128) sentildealaba que el Consejo te-niacutea un secretario legislativo (συννομοθετεῖν δὲ καὶ τὴν βουλήν) encargado de copiar todas las leyes y asistir a todas las reuniones de dicho oacutergano lo que sugiere que se analizaban las propuestas de leyes antes de enviar-las a la Asamblea

Ademaacutes cualquier ciudadano teniacutea derecho a asistir a las deliberaciones del Consejo y presentar las objeciones que estimase convenientes contra las propuestas de leyes Es importante mencionar que para tratar de sal-var esta situacioacuten era costumbre en la Atenas claacutesica que los ciudadanos propusieran y publicitaran sus propuestas de leyes precisamente antes de la primera reunioacuten de la Asamblea en el antildeo puesto que en eacutesta se vota-ba lo relativo a la ratificacioacuten de las leyes de tal forma que con tal artificio se trataba de persuadir o de generar en la ciudadaniacutea el aacutenimo de recha-zar alguna ley existente pues en esos casos todas las propuestas relati-vas debiacutean ser estudiadas y discutidas sin necesidad del filtro de la bouleacute

Preparacioacuten de la Asamblea para nomothetaeSin importar mediante cuaacutel mecanismo se presentara una propuesta de modificacioacuten de leyes en todos los casos la Asamblea debiacutea reunirse pa-ra autorizar o no la actuacioacuten del nomothetae

Para mayor claridad en la exposicioacuten es importante sentildealar que el de-bate y la discusioacuten de las propuestas se realizaban por la Asamblea en tanto que la aprobacioacuten o el rechazo de eacutestas correspondiacutea al nomothetae

Tambieacuten es necesario precisar que el nomothesia implicaba necesaria-mente la realizacioacuten de tres votaciones que se llevaban a cabo de mane-ra separada

La primera votacioacuten era realizada por la Asamblea y el tema en torno al cual se votaba era la oportunidad o conveniencia de proceder a un recha-zo revisioacuten o modificacioacuten de las leyes existentes Esta votacioacuten se reali-



zaba en todos los casos aun en el supuesto de que la propuesta proviniera de la revisioacuten anual que el thesmothetae realizaba de las leyes de tal ma-nera que incluso en ese caso la Asamblea podiacutea rechazarla

Una segunda votacioacuten era tambieacuten realizada por la Asamblea y su ob-jetivo era autorizar o no la actuacioacuten de los nomoacutetetas La aprobacioacuten de tal autorizacioacuten permitiacutea pasar a la tercera votacioacuten en tanto que su re-chazo llevaba consigo la terminacioacuten del procedimiento e implicaba en la praacutectica la revocacioacuten de la primera decisioacuten adoptada por la Asamblea

Respecto del mecanismo de ratificacioacuten de leyes no existe duda de que estas votaciones se realizaban en forma separada De hecho se lle-vaban a cabo en diferentes reuniones de la Asamblea La primera se rea-lizaba precisamente en la primera reunioacuten del oacutergano durante la primera pritaniacutea esto es la primera reunioacuten del antildeo En cambio la segunda vota-cioacuten se llevaba a cabo en la tercera reunioacuten de la Asamblea

Antes de la celebracioacuten de la reunioacuten aconteciacutean diversas situaciones para prepararla

Presentacioacuten de propuestas

Demoacutestenes (trad en 1985 132) sentildeala que

en ese intermedio ordenan que quienes deseen proponer leyes las expon-

gan delante de los Heacuteroes epoacutenimos para que quien quiera las examine y

si descubre en ellas algo inconveniente para vosotros lo haga saber y pue-

da impugnarlo con calma

Por tanto que la Asamblea rechazara alguna ley permitiacutea a los ciuda-danos presentar propuestas de modificacioacuten y hacerlas del conocimiento puacuteblico antes de la celebracioacuten de la reunioacuten correspondiente

La referencia a la impugnacioacuten contenida en la parte final de la trans-cripcioacuten resulta trascendente porque como se explica con maacutes detalle maacutes adelante cuando alguacuten ciudadano ejerciacutea accioacuten puacuteblica en con-



tra del promovente de alguacuten proyecto de ley tal impugnacioacuten suspendiacutea la discusioacuten de dicho proyecto en la Asamblea en tanto se resolviacutea el jui-cio correspondiente

Elaboracioacuten del orden del diacutea por los priacutetanos

El rechazo de una ley por la Asamblea obligaba a los priacutetanos a incluir en el orden del diacutea de la tercera reunioacuten el tema relativo a las leyes rechaza-das en concreto el punto referente a la autorizacioacuten de la actuacioacuten de los nomoacutetetas

Parece vaacutelido suponer que en la conformacioacuten del orden del diacutea de di-cha sesioacuten la bouleacute debiacutea reunir todas las propuestas de ley y someter-las mediante proubouacutelema abierto o especiacutefico a la consideracioacuten de la Asamblea previo anaacutelisis de eacutestas

El anaacutelisis de las propuestas teniacutea por objeto servir como filtro para ve-rificar que cumplieran con determinados requisitos asiacute como otorgar or-den y agilidad a la discusioacuten en la Asamblea en torno a la modificacioacuten de las leyes existentes de tal manera que los priacutetanos determinaban las pro-puestas que seriacutean presentadas para su discusioacuten en la Ekklesia

Requisitos de las propuestas

Las propuestas presentadas por los ciudadanos debiacutean cumplir determi-nados requisitos para poder ser tomadas en cuenta (Demoacutestenes trad en 1985 136) Si se solicitaba la derogacioacuten de una ley era obligatorio propo-ner una nueva para ocupar su lugar

En la propuesta no se permitiacutean claacuteusulas derogatorias generales sino que debiacutea sentildealarse de manera precisa y expresa cuaacuteles leyes debiacutean mo-dificarse o derogarse De hecho de aprobarse la propuesta aunque algu-na ley antigua fuera claramente contradictoria de la nueva ley aqueacutella no quedaba derogada si no se encontraba enunciada en esta uacuteltima

Las propuestas no debiacutean ser contrarias ni contradictorias a las leyes existentes



Actividades del proedroi

El proedroi era el oacutergano que presidiacutea las reuniones de la Asamblea y se conformaba por nueve ciudadanos miembros de la bouleacute pertenecientes a cada una de las tribus que ocupaban la pritaniacutea eran electos mediante sorteo y tambieacuten por medio de ese sistema se elegiacutea al epistaacutetes o presi-dente de mesa

Una vez que la Asamblea votaba el rechazo la revisioacuten o modificacioacuten de alguna ley debiacutean proceder a realizar el sorteo entre los heliastas pa-ra conformar al nomothetae establecido eacuteste debiacutean consultarlos acer-ca de tres aspectos

1) El tiempo para realizar su funcioacuten2) El dinero o los fondos de los que dispondriacutean3) La forma de conducir y desarrollar sus sesiones

Los resultados de esa consulta eran sometidos a la Asamblea con el fin de que dicho oacutergano los discutiera y decidiera de manera informada y con base en el nuacutemero de propuestas de ley que se hubieran presentado

De acuerdo con lo anterior tanto los ciudadanos como determinados oacuter-ganos debiacutean realizar muacuteltiples actividades para la preparacioacuten de la Asam-blea en la cual se autorizariacutea o no la actuacioacuten del nomothetae

Todos estos actos preparatorios tambieacuten se realizaban cuando la pro-puesta proveniacutea de un ciudadano pues en ese caso la Asamblea debiacutea primero votar favorablemente una mocioacuten de revisioacuten de las leyes y en una nueva sesioacuten autorizar la actuacioacuten de los nomoacutetetas

Una de las cuestiones maacutes debatidas en torno al procedimiento legis-lativo consistiacutea en determinar si la misma preparacioacuten se llevaba a cabo cuando la propuesta proveniacutea de una revisioacuten de leyes del thesmothetae

Asiacute por ejemplo en la descripcioacuten que realiza Esquines respecto de la revisioacuten de leyes se tiene que la convocatoria a Asamblea debiacutea tratar precisamente lo relativo a los nomoacutetetas de hecho la convocatoria inicia-



ba con la expresioacuten ldquopara nomothetaerdquo lo que parece indicar que la reu-nioacuten de dicho oacutergano era para decidir si se autorizaba o no su actuacioacuten

Sin embargo de la descripcioacuten que se ha realizado de los actos de pre-paracioacuten de la Asamblea para nomothetae se advierte que existen diversos actos sobre todo los encargados al proedroi que necesariamente debiacutean celebrarse para que la Ekklesia pudiera decidir con conocimiento de causa las cuestiones atinentes a la actuacioacuten de los nomoacutetetas

Ademaacutes dada la posicioacuten de la Asamblea como el principal oacutergano de decisioacuten de la polis ateniense resultariacutea extrantildeo considerar que la actua-cioacuten del thesmothetae se encontraba obligada a autorizar la de los nomoacute-tetas todo lo cual seriacutea acorde con la importancia que se otorgaba a las leyes en la antigua Atenas

De resultar correctas estas suposiciones (Esquines trad en 2002 471) seriacutea dable considerar que es precisamente en este punto en el que las di-ferentes formas de presentar propuestas de cambio de leyes convergiacutean y continuaban por el mismo procedimiento

Discusioacuten de la propuestaYa se ha referido que la discusioacuten de las propuestas presentadas para re-chazar revisar o modificar las leyes eran debatidas y discutidas por la Asam-blea por lo que conviene tener presente aunque sea de manera somera coacutemo se llevaban a cabo en general tales reuniones19

Las reuniones de la Ekklesia duraban normalmente un diacutea y se realiza-ban en el lugar designado20 para tal efecto

Primero sacrificaban un lechoacuten en honor a Demeacuteter lo transportaban al rededor de la sede al tiempo que se esparciacutea su sangre para la purifica-cioacuten del espacio Enseguida el heraldo pronunciaba una maldicioacuten en la

19 Ello basado en la descripcioacuten proporcionada por Esquines (trad en 2002 165)20 Primero se realizaban en la propia Aacutegora posteriormente desde Cliacutestenes hasta la eacutepoca del

orador Licurgo se desarrollaban en el Pnyx (elevacioacuten rocosa al oeste de la Acroacutepolis) y des-pueacutes la sede fue trasladada al teatro de Dionisio



que se solicitaba a los dioses la muerte de todo aquel que atentase contra los intereses de la polis y hacia tambieacuten una suacuteplica en la que se pediacutea lo mejor para Atenas y para cada uno de los asistentes A continuacioacuten abriacutea formalmente la sesioacuten y anunciaba el orden del diacutea

Los asuntos que se sometiacutean a la consideracioacuten de la Asamblea teniacutean el orden siguiente primero los sagrados enseguida lo relativo a las em-bajadas extranjeras y finalmente los asuntos profanos

Los proedros se encargaban de seguir rigurosamente el orden del diacutea el heraldo iba anunciado los puntos de eacuteste y preguntaba quieacuten queriacutea ha-blar Si nadie pediacutea el uso de la palabra y se trataba de un probouleuacutemata especiacutefico los proedros lo sometiacutean a votacioacuten a mano alzada En cambio si alguien pediacutea la palabra o bien se trataba de un probouleuacutemata abier-to se iniciaba el debate en el cual podiacutean intervenir todos los asistentes hasta en dos ocasiones

Finalizado el debate los proedros sometiacutean la cuestioacuten a votacioacuten a mano alzada primero votaban quienes estaban a favor y luego quienes estaban en contra Los funcionarios procediacutean a la determinacioacuten de la mayoriacutea y en el supuesto de duda o falta de unanimidad se zanjaba la si-tuacioacuten procediendo a una votacioacuten entre ellos o bien en casos extraor-dinarios a un recuento individual de votos Al terminar el orden del diacutea el heraldo despediacutea la sesioacuten

La Asamblea para nomothetae seguiacutea este mismo esquema baacutesico y en ella se decidiacutean todas las cuestiones relativas a los nomoacutetetas consis-tentes en la autorizacioacuten para su actuacioacuten el tiempo para realizar su ta-rea los detalles de su salario y la forma de celebrar sus sesiones

Es importante destacar que sin importar si las propuestas de ley se pre-sentaban mediante un probouleuacutemata especiacutefico o abierto en las cuestio-nes relativas al rechazo la revisioacuten o modificacioacuten de leyes siempre existiacutea una discusioacuten o debate Esto era asiacute porque desde la primera sesioacuten de la Asamblea respecto del nomothesia se elegiacutea a cinco ciudadanos que te-niacutean el deber de defender las leyes entonces vigentes que se pretendiacutean



derogar ante los nomoacutetetas (Demoacutestenes trad en 1985 131) en tanto que los autores de las propuestas las defendiacutean

Aprobacioacuten o rechazo de la propuestaLa tercera votacioacuten del nomothesia en virtud de la cual se admitiacutea la pro-puesta corriacutea a cargo del nomothetae una comisioacuten especial encargada de aprobar o rechazar tanto las leyes existentes como las propuestas Eran elegidos por sorteo de entre los que ese antildeo habiacutean prestado el juramen-to dikaacutestico es decir entre los heliastas21 lo que implicaba que ciudada-nos comunes fueran los encargados de esa tarea

Dicho oacutergano estaba conformado por un nuacutemero variable de ciudada-nos seguacuten la importancia del asunto pero el maacutes frecuente era 1001 y recibiacutean un salario como jurados

El nomothetae se reuniacutea en tres circunstancias si la Asamblea deter-minaba la revisioacuten de las leyes si la thesmothetae concluiacutea que existiacutea un problema de reiteracioacuten contradiccioacuten o invalidez de las leyes o bien si un individuo ateniense proponiacutea un cambio en las leyes y la Asamblea es-timaba pertinente someter la propuesta al oacutergano

Cada vez que se presentaba alguna de estas circunstancias en la reu-nioacuten de la Asamblea designada por los priacutetanos se determinaba el nuacutemero de integrantes del panel revisor el tiempo que teniacutean para realizar su funcioacuten su remuneracioacuten asiacute como la forma de conducir y desarrollar sus sesiones

Estos tres uacuteltimos aspectos eran adoptados por la Asamblea previa consulta que el proedroi debiacutea realizar al panel sorteado

Respecto a la duracioacuten del nomothetae la Asamblea para adoptar una decisioacuten informada debiacutea tomar en cuenta el nuacutemero total de proyectos de ley que existieran y que hubieran sido dados a conocer mediante una pi-zarra en el monumento ya referido

21 Tambieacuten llamados dicastas eran los ciudadanos que durante el antildeo actuaban como jurado en la Heliea tribunal popular compuesto por 6000 ciudadanos mayores de 30 antildeos y repartidos en 10 clases de 500 ciudadanos (1000 quedaban en reserva) sorteados cada antildeo para ser heliastas los cuales se encargaban de juzgar la mayor parte de los asuntos civiles y penales



Estos tres uacuteltimos aspectos eran acordados por la Asamblea en la reu-nioacuten designada por los priacutetanos para tales efectos de tal manera que en una primera reunioacuten se determinaba si las leyes debiacutean ser rechazadas revisadas o modificadas y en otra reunioacuten la cual generalmente nunca se celebraba de manera inmediata se determinaba si se autorizaba y en ca-so afirmativo se discutiacutea lo pertinente al funcionamiento la temporalidad y los salarios de sus integrantes (en todo ese tiempo el proedroi realizaba la consulta referida) Todo este retraso era con la finalidad de que los ciu-dadanos reflexionaran y tomaran conciencia acerca de la importancia del tema sujeto a anaacutelisis y que involucraba las leyes de la ciudad pues debe recordarse la decisioacuten de cambiar las leyes siempre podiacutea revocarse por ejemplo si no se autorizaba la actuacioacuten de los nomoacutetetas

Una vez conformado el nomothetae se procediacutea a la revisioacuten la cual adoptaba una forma de juicio pues mientras los ciudadanos elegidos por la Asamblea defendiacutean la ley vigente y rechazaban la propuesta de cam-bio los promotores exponiacutean los argumentos para rechazar la vieja ley y en su caso adoptar la nueva

Primero se sometiacutea a votacioacuten la derogacioacuten de la ley entonces vi-gente y soacutelo en el caso de aceptarse tal cuestioacuten procediacutean a votar las propuestas de ley y a promulgar la que obtuviera la aprobacioacuten del nomothetae

Parece vaacutelido suponer que los nomoacutetetas soacutelo aprobaban las leyes despueacutes de asegurarse de que no eran contradictorias y que no eran re-dundantes

Las leyes aprobadas por el nomothetae se publicaban en el Monumen-to de los Heacuteroes Epoacutenimos y el heraldo debiacutea leerlas en voz alta en la si-guiente reunioacuten de la Asamblea

Entrada en vigorLa vigencia de las leyes aprobadas por los nomoacutetetas iniciaba a par-tir del diacutea en que cada una fuera promulgada salvo que se determinara



por escrito la fecha a partir de la cual debiacutea entrar en vigor respecto a la cual los atenienses tomaban como punto de referencia el arcontado de Euclides22

[Asiacute] las leyes promulgadas antes de Euclides bajo la democracia y cuantas

lo fueron en el arcontado de Euclides y han sido grabadas esteacuten vigentes

Y que las que fueron promulgadas despueacutes de Euclides o lo sean en el fu-

turo tengan vigencia a partir del diacutea en que cada una haya sido promulga-

da salvo que a alguna se le haya antildeadido por escrito la fecha a partir de la

cual debe entrar en vigor (Demoacutestenes trad en 1985 303)

En este pasaje se vuelve a destacar la importancia de las leyes escri-tas en tanto que constituyen el uacutenico medio seguro para que cualquier ciu-dadano tenga acceso a ellas y se encuentre en posibilidad de conocerlas Tambieacuten se destaca como se habiacutea sentildealado que las leyes entraban en vigor el diacutea que eran promulgadas a menos que se estableciera una fecha determinada para alguna dato que sentildealaba el comienzo de su validez

A diferencia de lo que sucede en la eacutepoca actual en Atenas maacutes que fijar una fecha cierta y determinada de entrada en vigor de una ley se utili-zaban actividades de la vida poliacutetica Por ejemplo era comuacuten la utilizacioacuten de claacuteusulas en las que se indicaba que determinada ley estariacutea vigente a partir del arcontado que sucediacutea al ejercido por el arconte en turno

Para evitar problemas de definicioacuten en torno al inicio de vigencia era necesario hacer constar por escrito en la ley cualquiera de las hipoacutetesis referidas de tal manera que se debiacutea determinar en forma precisa si la ley

22 Euclides arconte de Atenas en 403 a C ejercioacute el cargo despueacutes de la caiacuteda del gobierno de los Treinta Tiranos lo que constituye una etapa clave en su historia poliacutetica y cultural del paiacutes pues tuvo lugar el restablecimiento de la democracia la derogacioacuten de todas las leyes oligaacuter-quicas y la transcripcioacuten de las viejas leyes al alfabeto joacutenico (adoptado desde entonces como alfabeto oficial) sometidas entonces a revisioacuten De 403 a C a 399 a C las leyes de Dracoacuten Soloacuten Cliacutestenes y en general toda la legislacioacuten anterior fue sometida a un proceso de revisioacuten y transcripcioacuten al nuevo alfabeto por lo que se ordenoacute que todas las leyes se inscribieran en la Stoa poikile empleando ese uacuteltimo



iniciariacutea su vigencia a partir de su promulgacioacuten o bien a partir de una fe-cha determinada

De hecho el secretario de la pritaniacutea teniacutea la obligacioacuten en el supues-to de que por descuido o error se omitiera sentildealarlo de antildeadir inmediata-mente que la ley seriacutea vaacutelida a partir del diacutea en que fue promulgada

Publicidad de la ley

Las leyes se esculpiacutean en estelas de maacutermol que se colocaban en los luga-res que ordenaba la Asamblea y el Consejo Las copias de la ley se guar-daban en el Metroon del Aacutegora que constituiacutea el archivo puacuteblico de la polis a partir del 403 a C

Tambieacuten era comuacuten que las dieran a conocer colocaacutendolas en el Poacuterti-co de los Reyes y los Muros del Areoacutepago

Sanciones

Los atenienses tomaban muy en serio el proceso de nomothesia y por ello establecieron sanciones severas para cualquier funcionario que se desviara de eacuteste

1) Si los priacutetanos no convocaban a la Asamblea de acuerdo con las nor-mas escritas cada uno de ellos debiacutea pagar mil dracmas que se con-sagraban a Atenea

2) Si los comisionados que conformaban el proedroi no realizaban los ac-tos correspondientes cada uno de ellos debiacutea pagar 40 dracmas que se consagraban a Atenea

3) Si los arcontes obstruiacutean el proceso de rectificacioacuten de las leyes por ejemplo cuando no denunciaban ante el tribunal a los funcionarios (priacute-tanos o proedros) que incumplieran sus obligaciones en el nomothesia o que tuvieran deudas con el tesoro se les inhabilitaba para servir en el Consejo del Areoacutepago despueacutes de su mandato



Graphē paranoacutemōn

Como se ha visto en la Atenas del siglo iv a C existiacutea una marcada dife-rencia entre la ley y los decretos

La ley era de caraacutecter general permanente necesario y con un rango superior al decreto por lo que para su creacioacuten o modificacioacuten era forzo-so un riguroso procedimiento por parte de la Asamblea

En cambio los decretos eran una decisioacuten asamblearia de caraacutecter co-yuntural y de inmediatez no podiacutean imponerse a la ley ni aspirar a la per-manencia por lo que el procedimiento para su creacioacuten o modificacioacuten teniacutea un caraacutecter mucho maacutes laxo

Para asegurar la primaciacutea de las leyes respecto a los decretos y corre-gir los excesos de la Asamblea se concediacutea a cualquier ciudadano una accioacuten legal denominada graphē paranoacutemōn (γραφὴ παρανόνων) la cual surgioacute durante la democracia alrededor del antildeo 415 a C

La graphē paranoacutemōn era una acusacioacuten contra alguien que habiacutea he-cho una propuesta de psephiacutesmata alegando que era contrario a las leyes

Y si alguien tras haber derogado una de las leyes establecidas propone

para sustituirla otra que no sea provechosa para el pueblo de los atenien-

ses o que sea contradictoria con respecto de alguna de las vigentes las

acusaciones que contra eacutel se dirijan baacutesense en la ley establecida que con-

templa el caso de aquel que proponga una ley no ventajosa

[hellip] Ordena que se exponga la ley propuesta para que todos la conoz-

can de antemano tal vez podriacutea darse el caso de que pasara desapercibida

a quienes la habriacutean impugnado si se hubiesen enterado de ella con ante-

lacioacuten y que en cambio los demaacutes la leyeran sin prestarle atencioacuten en ab-

soluto Pero a todo ciudadano le estaacute permitido por Zeus acusarla lo que

yo mismo en este preciso momento acabo de hacer tambieacuten en ese caso

si se logra hacer desistir al oponente la ciudad resulta burlada (Demoacuteste-

nes trad en 1985 136)



El procedimiento podiacutea implementarse en contra de las propuestas tan-to antes como despueacutes de haber sido votado por la Asamblea Una vez que alguien anunciaba bajo juramento que teniacutea la intencioacuten de interponer una demanda el decreto en cuestioacuten era suspendido hasta que el asun-to fuera resuelto

La denuncia era presentada ante los tesmoacutetetas en el plazo que trans-curriacutea desde el momento de la proposicioacuten hasta un antildeo despueacutes de su adopcioacuten

Debe considerarse que al tratarse de una accioacuten puacuteblica cualquier ciu-dadano podiacutea presentar la denuncia En caso de condena recibiacutea una par-te de la multa como indemnizacioacuten y recompensa Hasta el antildeo 403 a C dicha accioacuten era utilizada para controvertir tanto leyes como decretos pe-ro a partir de ese antildeo se realizoacute una distincioacuten entre las acciones para con-trovertir cada tipo de norma

A partir de ese momento el viejo procedimiento de graphē paranoacutemōn se mantuvo para su uso en contra de los psephiacutesmata

Paralelamente surgioacute un procedimiento denominado graphē nomon me epitedeion theinai para ser usado contra las leyes invaacutelidas contradic-torias o reiterativas

Ambas acciones teniacutean una triple funcioacuten

1) Proporcionar un mecanismo de revisioacuten y derogacioacuten de leyes o decre-tos aprobados por la Ekklesia contrarios a la ley

2) Impedir la aprobacioacuten de propuestas de leyes o decretos contrarios a las leyes

3) La responsabilidad penal de quien habiacutea propuesto el decreto que po-diacutea implicar hasta el destierro pues se estimaba habiacutea engantildeado al pueblo y corrompido las leyes del Estado ya que la propia Asamblea no teniacutea que rendir cuentas a nadie y por una especie de ficcioacuten es-tructural no podiacutea equivocarse



Debe tenerse en cuenta que en la antigua Atenas no existiacutean claacuteusulas derogatorias generales por lo que era comuacuten que existieran leyes contra-dictorias o bien que algunas que debieron ser derogadas a la entrada en vigor de una nueva ley por error o descuido no se habiacutea derogado

La pena por condena era por lo general una multa a veces tan gran-de que no se podiacutea pagar Pero el acusado tambieacuten podiacutea ser condenado a la privacioacuten de sus derechos puacuteblicos e incluso de su estatus de ciu-dadano aunque conservaba sus derechos privados (atimiacutea) lo que ob-viamente en manos de los poliacuteticos atenienses resultaba un arma que era utilizada de manera constante para terminar con la carrera poliacutetica de los contrincantes por ejemplo en el caso de la acusacioacuten contra Timarco Es-quines (trad en 2002 240) solicitoacute que se le privara del derecho de hablar ante la Asamblea

Como se advierte se trata de acciones en las cuales se acusaba al pro-motor de la ley o del decreto que se estimaba contrario a las leyes exis-tentes o perjudiciales del orden puacuteblico En la acusacioacuten el denunciante trataba de mostrar al tribunal que la conducta del denunciado al haber pro-puesto determinada norma era ilegal y para ello se aduciacutea que la ley o el decreto era contrario a las leyes antiguas o existentes

El promotor de una ley o decreto podiacutea ser acusado no soacutelo cuando la Ekklesia habiacutea aprobado la propuesta sino incluso cuando la propuesta estaba en el nomothesia lo que implicaba una singularidad del orden juriacute-dico ateniense pues como sentildealaba Elster

todos los sistemas necesitan instrumentos para hacer controlables a los

individuos por sus acciones El sistema ateniense era inusual en la medi-

da en que tambieacuten los hizo controlables por sus propuestas (De Francis-

co 2007 146)

La ilegalidad puede ser de caraacutecter procedimental es decir que la nor-ma en cuestioacuten era aprobada en contra del procedimiento establecido para



su autorizacioacuten (por ejemplo el nomothesia) de tal forma que no se res-petaron los tiempos o las formas para ello o bien de caraacutecter sustancial esto es que la disposicioacuten era contraria contradictoria o reiterativa con otras leyes o incluso que no resulta provechosa para la polis por ejem-plo cuando soacutelo protegiacutea a unos cuantos cuando era propuesta uacutenica-mente para beneficio individual entre otros

Otra cuestioacuten destacable es que la accioacuten constituiacutea una verdadera ac-cioacuten jurisdiccional esto es una cuyo conocimiento y resolucioacuten correspon-diacutea a la Heliaia o tribunal popular de tal manera que el proceso se seguiacutea como en cualquier causa puacuteblica Como se sentildealoacute dicho tribunal estaba compuesto por 6000 ciudadanos mayores de 30 antildeos y repartidos en 10 tribunales de 500 ciudadanos (1000 quedaban en reserva) sorteados cada antildeo para ser jurado (denominado heliasta o dicasta es decir los que juran) Para la conformacioacuten del jurado los heliastas eran designados por sorteo y su nuacutemero era variable dependiendo del tipo de causa y la impor-tancia del asunto Cada uno de los tribunales teniacutea como presidente a uno de los tesmoacutetetas y el secretario del arcontado ocupaba la direccioacuten del deacutecimo tribunal23 (Aristoacuteteles trad en 1995 202)

En teacuterminos generales el juicio se realizaba de la siguiente maneraEl magistrado que presidiacutea el tribunal era el responsable de reunir los

pleitos y las quejas ldquoTras realizar una investigacioacuten preliminar teniacutea que ci-tar a los litigantes y testigos para comparecer ante el juradordquo (Rackham)24 a quien le debiacutean dar las conclusiones de la investigacioacuten anunciando y definiendo el litigio acerca del cual decidiriacutea el tribunal

23 Hay que recordar que el arcontado estaba conformado por 9 arcontes pero conforme a las reformas de Cliacutestenes los ciudadanos atenienses estaban divididos en 10 tribus nuacutemero que se refleja en la cantidad de tribunales en los que se divide la Heliaia lo que no significa que existiera un tribunal para cada tribu sino que ciudadanos de todas las tribus estaban mezclados y con-formaban cada tribunal Dado que habiacutea 10 tribunales y soacutelo 9 arcontes el secretario de dicho oacutergano ocupaba la presidencia del deacutecimo tribunal




Para todo ello se auxiliaba del heraldo encargado de proclamar quieacutenes saliacutean elegidos en el sorteo para conformar el jurado y quien anunciaba los procesos convocados para ese diacutea asiacute como a las partes contendientes

La audiencia comenzaba con el demandante el defendido y los tes-tigos Los litigantes exponiacutean sus argumentos sin el apoyo legal de un abogado aunque existiacutean los logoacutegrafos intercambiando monoacutelogos determinados por un tiempo establecido por una clepsidra (Aristoacuteteles trad en 1995 208)

Durante un juicio puacuteblico cada litigante teniacutea el tiempo medido para dar su discurso lo que transformaba los juicios en un conflicto oratorio entre las partes para proteger sus intereses y persuadir a los ciudadanos respec-to de sus puntos de vista pues debe considerarse que por su propia con-formacioacuten los heliastas eran ciudadanos comunes no expertos en leyes

Las decisiones se tomaban votando luego de una deliberacioacuten para la cual no existiacutea un plazo determinado No obstante nada evitaba que los jurados hablasen informalmente entre ellos durante el proceso de votacioacuten y podiacutean expresarse incluso durante los discursos de los litigantes lo que generaba el consenso correspondiente entre los jueces

Para la votacioacuten (Aristoacuteteles trad en 1995 209-10) cada heliasta re-cibiacutea dos votos consistentes en dos discos de bronce con un eje que los atravesaba en uno de ellos el eje estaba hueco e indicaba un voto a fa-vor del acusador en el otro era macizo e implicaba un voto a favor del acusado

A continuacioacuten el heraldo preguntaba a las partes si deseaban presen-tar alguna objecioacuten acerca de los testigos y despueacutes llamaba a los miem-bros del jurado a votar Habiacutea dos urnas una de bronce denominada kyacuterios en ella cada juez depositaba el voto que expresaba su opinioacuten y por en-de era determinante para el resultado la otra era de madera y se denomi-naba aacutekyros la cual era intrascendente pues en ella se depositaba el voto que careciacutea de valor con ello se buscaba que la votacioacuten fuera secreta De esta forma en el escrutinio de votos soacutelo contaban los discos huecos



y macizos depositados en la urna de bronce de tal manera que la mayoriacutea de discos de uno u otro tipo determinaba el veredicto final

El heraldo anunciaba puacuteblicamente el resultado y en caso de empate en el nuacutemero de votos el acusado era absuelto al otorgaacutersele el voto de Atenea25

El juicio concluiacutea con ese veredicto a no ser que se tratase de un Agoacuten timetoacutes (ἀγών τῑmicroητός)26 pues en ese caso se pasaba a una segunda vo-tacioacuten para determinar la sancioacuten en caso de condena para lo cual se vol-viacutea a escuchar a ambas partes y el jurado deliberaba y votaba luego de las propuestas de condena presentadas por cada una de ellas Las senten-cias eran inapelables y se ejecutaban de inmediato

La graphē paranoacutemōn permitiacutea a todo ciudadano solicitar a la Heliaia la revisioacuten de cualquier ley o decreto que hubiera sido votado o se encontra-ra propuesto ante la Ekklesia Si el tribunal juzgaba que la ley o el decreto aprobado era contrario al corpus legal ateniense vigente entonces la acu-sacioacuten se declaraba procedente se imponiacutea el castigo correspondiente a su promotor y de manera indirecta la ley era anulada Si lo que se juzga-ba era una propuesta entonces la Ekklesia no podiacutea decidir sino cuando el tribunal determinara su compatibilidad con las leyes de la polis ateniense

De esta manera la graphē paranoacutemōn podiacutea ser concebida como un mecanismo de proteccioacuten contra el mayoritarismo en la Asamblea si eacutesta aprobaba un decreto propuesto por alguacuten ciudadano y resultaba violatorio de la ley o afectaba el intereacutes general el decreto era nulificado y el propo-nente se haciacutea acreedor a un castigo

La responsabilidad del proponente expiraba luego de un antildeo des-pueacutes del cual la propia ley podiacutea ser denunciada y anulada pero eacutel no su-friacutea penalizacioacuten alguna Trascurridos cinco antildeos la ley ya no era sujeta de demanda

25 Cuando los votos se igualaban en relacioacuten con un testigo el juicio se suspendiacutea26 Era cuando un acusado despueacutes de recibir condena y haber sido declarado culpable teniacutea que

plantear una pena alternativa una que consideraba merecer y el jurado elegiacutea una de las dos



En esas condiciones mediante esas acciones el ciudadano era res-ponsable de las propuestas que presentaba a la Asamblea pues si era aprobada cualquier otro ciudadano podiacutea denunciarlo y en caso de que la acusacioacuten prosperase era castigado por haber engantildeado al pueblo y corrompido las leyes del Estado ya que la Asamblea no teniacutea que ren-dir cuentas a nadie y por una especie de ficcioacuten estructural no podiacutea equivocarse

La graphē paranoacutemōn pronto se convirtioacute en un arma utilizada entre los poliacuteticos atenienses para eliminarse o dantildearse De hecho los mejores ejemplos que han llegado hasta la actualidad en torno a dichas causas se encuentran precisamente en ese aacutembito

Un ejemplo de graphē nomon me epitedeion theinai se encuentra en la discurso de Demoacutestenes contra Timoacutecrates en el cual se acusoacute a es-te ciudadano de haber propuesto una ley contraria a las que regulaban el procedimiento legislativo descrito Este discurso fue preparado pa-ra ser utilizado en un juicio iniciado en virtud de la acusacioacuten presentada por Diodoro y Euctemoacuten en contra de Timoacutecrates quien habiacutea promovi-do una ley para prorrogar el plazo concedido a los deudores del tesoro puacuteblico para pagar sus obligaciones todo ello con el objetivo de salvar a Androcioacuten

En el antildeo 355 a C ldquoun trirreme ateniense encargado de transportar a tres embajadoresrdquo desde Atenas a Caria capturoacute un ldquobarco mercante que perteneciacutea a comerciantes de Naacuteucratisrdquo Egipto en ese momento en gue-rra con Persia aliada de Atenas de cuya venta se obtuvieron ldquonueve talen-tos y treinta minasrdquo (Demoacutestenes trad 1985 125) que fueron confiados a los embajadores Androcioacuten Glaacuteucetes y Melanopo los cuales retuvieron la mencionada cantidad de dinero durante alguacuten tiempo

En una eacutepoca en la que Atenas atravesaba por dificultades financieras Aristofonte hizo aprobar un decreto en virtud del cual todos los ciudada-nos ldquoque supiesen de individuos que retuvieran dinero del Estado eranrdquo exhortados a denunciarlos (Demoacutestenes trad 1985 125)



De acuerdo con la ley entonces vigente ldquotodo aquel deudor del Esta-do que dejara pasar el plazo legal establecido para cancelar su deuda se veiacutea obligado a pagar el doble de la suma debida y no reintegrada en el momento fijado y por otrordquo lado una parte del botiacuten apresado al barco mercante egipcio correspondiacutea por derecho a los dioses (una deacutecima par-te el diezmo a Atenea y una cincuentava a los otros dioses) y quien se demorase en saldar estas deudas religiosas teniacutea que pagar la cantidad resultante de multiplicar por 10 la suma inicialmente adeudada lo que ele-vaba la cantidad adeudada por Androcioacuten casi al triple (Demoacutestenes trad 1985 114)

Ante tal escenario Timoacutecrates propuso una ley en virtud de la cual pro-rrogaba el plazo concedido a los deudores del tesoro puacuteblico siempre que eacutestos presentaran tres garantes y se comprometieran en juramento a pa-gar en la novena pritaniacutea

Dicha ley fue aprobada por una asamblea extraordinaria de nomoacutetetas convocada a toda prisa para proveer urgentemente a los gastos de las ya inminentes fiestas de las Panateneas

Ante esta situacioacuten Diodoro planteoacute contra la ley una graphē nomon me epitedeion theinai La vista de la causa tuvo lugar en el antildeo 353 o 352 a C y al hacer uso de la palabra Diodoro empleoacute el discurso que para eacutel habiacutea confeccionado Demoacutestenes en el cual planteoacute una acusacioacuten de ile-galidad En su alocucioacuten denuncioacute que la ley de Timoacutecrates fue aprobada de manera irregular pues contradeciacutea varias leyes entonces vigentes que regulaban el nomothesia en concreto

1) La propuesta no habiacutea sido publicada en las estatuas de los heacuteroes epoacute-nimos

2) No se habiacutea permitido al Consejo revisar la propuesta para presentarla a la Asamblea

3) No se habiacutean celebrado dos reuniones de la Asamblea en torno a la pro-puesta pues alegaba Timoacutecrates habiacutea propuesto su ley en una reu-



nioacuten de la Asamblea y solicitoacute que fuera entregada al diacutea siguiente a la nomothetae reunida con motivo de las fiestas Panateneas27

Por su parte un ejemplo de graphē paranoacutemōn es decir de un recur-so de ilegalidad en contra de un decreto fue la acusacioacuten formulada por Esquines contra Ctesifonte por haber propuesto que se honrara a Demoacutes-tenes por los servicios que prestoacute concedieacutendole de acuerdo con la tra-dicioacuten la corona de oro

En la primavera de 336 a C Ctesifonte poco antes de la celebracioacuten de las grandes dionisias dio una propuesta de decreto con el fin de hon-rar con una corona de oro la labor poliacutetica de Demoacutestenes mientras eacuteste desempentildeaba el cargo de miembro de la comisioacuten encargada de la repa-racioacuten de las murallas

Tal decreto fue presentado a la Asamblea mediante un probouacuteleuma lo que significoacute que la propuesta de Ctesifonte habiacutea sido aprobada pre-viamente por el Consejo para su paso posterior a la ratificacioacuten definitiva en la Asamblea por lo que la denuncia de Esquines habriacutea suspendido la tramitacioacuten del decreto La vista de la causa se demoroacute seis antildeos hasta el verano de 330 a C

En su discurso contra Ctesifonte Esquines narroacute cuaacuteles habiacutean sido las leyes que el decreto transgredioacute

1) Era ilegal conceder una corona a un ciudadano que no habiacutea pasado la debida rendicioacuten de cuentas al salir de un cargo puacuteblico y Demoacutes-tenes era todaviacutea inspector de fortificaciones

2) Era igualmente ilegal que la proclama fuera en el teatro de Dioniso de-bido a que lo establecido era que la corona concedida por el Consejo

27 Hay que recordar que en una primera Asamblea se votaba si se revisaba o no una ley y en una reunioacuten posterior se determinaba si se autorizaba o no la actuacioacuten de los nomoacutetetas De hecho entre ambas reuniones debiacutea celebrarse una reunioacuten de la Asamblea en la cual no podiacutea discutirse nada relacionado con la revisioacuten de leyes



fuera anunciada en la sala del Consejo y la otorgada por la Asamblea en la Pnyx quedando soacutelo la excepcioacuten de la ley de Dioniso concer-niente a los casos excepcionales que teniacutean lugar en el teatro

3) Iba tambieacuten contra las leyes hacer propuestas fundamentadas en mo-tivos falsos que en este caso era afirmar que Demoacutestenes habiacutea sido un permanente benefactor de la ciudad

Como colaborador en la defensa Demoacutestenes escribioacute un discurso de contestacioacuten denominado Sobre la Corona en el cual dejoacute de lado los as-pectos legales de la causa y se entregoacute de lleno a hacer una apologiacutea de su liacutenea poliacutetica en respuesta a la criacutetica de Esquines quien habiacutea dividi-do en cuatro periodos la trayectoria puacuteblica de su rival

ConclusionesSe puede concluir que cuando se hace referencia a la Constitucioacuten de un paiacutes se habla de su forma de Estado de gobierno y de la produccioacuten de su derecho

Toda Constitucioacuten depende de su capacidad de realizacioacuten es decir de su efectividad normativa por lo que en todo momento y circunstancia debe exigirse su cumplimiento y en consecuencia establecerse un siste-ma de sanciones o remedios para todo caso que la vulnere

El control constitucional es un elemento fundamental en los estados de-mocraacuteticos por medio de eacutel se hacen efectivas las limitaciones al poder poliacutetico y se procura que los actos de los poderes constituidos sean con-forme a sus constituciones

Los modelos de control constitucional descritos en este trabajo mues-tran coacutemo cada paiacutes ha construido y elaborado un sistema de control de la constitucionalidad de las leyes y los actos de gobierno conforme a su ex-periencia interna y tambieacuten a la ajena sobre todo por la influencia de los modelos europeo y americano



Un tribunal constitucional tiene como origen medio y fin la custodia de la Constitucioacuten de un Estado y someter la actuacioacuten de los poderes constituidos a lo sentildealado por ella En el modelo europeo los tribunales constitucionales concentran todos los conflictos derivados de la aplicacioacuten de las normas constitucionales los efectos de sus sentencias tienen efectos generales y son los uacutenicos encargados de emitir resoluciones obligatorias para todos los casos En el modelo americano todos los jueces estaacuten obli-gados a controlar la constitucionalidad de las leyes y los actos contrarios a la Constitucioacuten no existe la especializacioacuten de la funcioacuten y sus resolucio-nes soacutelo afectan a las partes que intervienen en el conflicto

En consecuencia se puede entender que todo tribunal constitucional es un oacutergano de control constitucional pero no todo oacutergano de control cons-titucional es un tribunal constitucional

Concretamente este trabajo muestra coacutemo el anaacutelisis del antecedente ateniense permite advertir la existencia del esquema baacutesico que caracte-riza a la justicia constitucional la existencia de una norma superior que in-forma y regula a otras disposiciones del ordenamiento y la presencia de un remedio de caraacutecter jurisdiccional para garantizar esa supremaciacutea

Tambieacuten se puede advertir que en la justicia constitucional la delimita-cioacuten entre poliacutetica y derecho se vuelve difusa Desde el caso de Atenas en el cual claramente la acusacioacuten por ilegalidad es utilizada como arma po-liacutetica hasta la poleacutemica Schmitt-Kelsen en la que una de las problemaacuteti-cas consiste precisamente en la politizacioacuten de la justicia pasando por la existencia de evidentes motivaciones poliacuteticas que originaron la solucioacuten de los casos Bonham y Marbury

Finalmente demuestra el surgimiento de una norma positiva configu-rada como superior respecto de otras y a la cual se le da el nombre de Constitucioacuten como detonante principal que permite el desarrollo del esque-ma baacutesico referido hasta llegar a los sistemas especializados y complejos que existen actualmente en materia de control jurisdiccional de constitu-cionalidad de leyes



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palabras clave justicia constitucional control constitucional difuso Tribunal Constitucional Atenas graphē paranoacutemōn

AbstRActConstitutional Justice in its variants of Judicial Review Constitutional Tri-bunal or their hybrids is indubitably a key feature in Western legal sys-tems A quest for its origins however is always an opportunity to review it in a new perspective and explore insights that could lead to further de-velopment For that purpose the present article focuses on relocating the origin of Constitutional Justice even before the iconic Bonham Case (England) and Marbury v Madison (usa) Following Mauro Cappellettirsquos work on the matter this research goes back to ancient Greece specifically ana-lyzing the procedure known as graphē paranoacutemōn The findings will show that the principles of Constitutional Justice were present in such procedure which is relevant as it proves that Democracy and Constitutional Justice share a common origin in Athens and that the latter is inherent to the first

Keywords constitutional justice judicial review Constitutional Tribu-nal Athens graphē paranoacutemōn

























Tesis americanista



























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