programa de filosofía del derecho 2010
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Programa de Filosofía del derecho V año. Profesor Gonzalo A. Ramírez Cleves.TRANSCRIPT
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UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA
PROGRAMA DE FILOSOFÍA DEL DERECHO
Quinto año - 2010
Profesor: Gonzalo A. Ramírez Cleves1
Blog Jurídico:
www.filosofiadelderechoexternado.blogspot.com
I. INTRODUCCIÓN Y OBJETIVOS:
La clase de Filosofía del derecho se refiere al aprendizaje de las diferentes
explicaciones o reflexiones filosóficas que se han dado a lo largo de la historia para
entender el derecho, poder comprenderlo y sistematizarlo. Sin embargo, como
afirma Kaufmann, la filosofía solo se aprende filosofando y lo filosófico de la
materia se refiere en primer lugar a discernir la justicia de los preceptos legales y
las sentencias jurisprudenciales y por otro el aprender a interpretar y solucionar
problemas jurídicos a través de la teoría jurídica.
Por este motivo el curso tendrá como finalidad, en primer lugar, el de fortalecer el
criterio del estudiante respecto a las diversas posiciones sobre lo qué es derecho y
su justificación. Así mismo el curso tendrá como objetivo el de dotar al estudiante
de herramientas teóricas y de interpretación para solucionar problemas jurídicos
en casos concretos.
1 Abogado, Universidad Externado de Colombia (1997) , especialista en Derecho Constitucional y Ciencia
Política en el Centro de Estudios Constitucionales de Madrid (2000) y Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid (2003) con tesis calificada “Cum Laude” y nominada al “Premio Extraordinario de la Facultad de Derecho” (2003 – 2004). Profesor de Derecho Constitucional desde febrero de 2004 en la Universidad Externado de Colombia. Investigador del Instituto de Estudios Constitucionales Carlos Restrepo Piedrahíta. Publicó en la colección Temas de derecho público No 69 de la Universidad el libro Los límites a la reforma constitucional y las garantías – límites del poder constituyente: los derechos fundamentales como paradigma y en el año 2005 su tesis de doctorado titulada: Límites de la reforma constitucional en Colombia: el concepto de Constitución como fundamento de la restricción. Coordinó en el 2007 la edición de la obra “El derecho en el contexto de la globalización” en donde participó y en el 2009 publicó el texto Pobreza, Globalización y Derecho: ámbitos global, internacional y regional de regulación. También ha publicado diversos artículos en la Revista de Derecho del Estado de la Universidad y en las Jornadas de Derecho Constitucional. Fue titular de la clase de Introducción al derecho desde febrero de 2006 a diciembre de 2008 y de Filosofía del derecho desde febrero de 2009. En la actualidad trabaja temas relacionadas con la globalización, el derecho y la pobreza y la cibercultura y el derecho.
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El alumno de quinto año al final de su carrera esta en capacidad de comprender,
discutir y problematizar la dogmatica jurídica cuestionándose el por qué y el para
qué de la norma y su eticidad. Por este motivo analizaremos la materia de Filosofía
del derecho desde la comprensión de las diferentes tendencias que explican el
derecho y su justificación para luego relacionarla con los diferentes ámbitos de la
filosofía en general explicando siempre el contexto histórico en donde se
desarrollan estas ideas y verificar su vigencia. El objetivo principal del curso es
llegar a conclusiones filosóficas respecto de problemas jurídicos concretos que se
estudiarán a partir del análisis de casos concretos y lecturas relacionadas con
éstos. Esta metodología nos permitirá articular el discurso teórico – filosófico con
el discurso práctico y llevar a cabo lo que decía Kant en su libro Teoría y práctica:
“sino se puede resolver un caso real no es por falta de práctica sino por falta de
teoría”.
II. METODOLOGÍA DEL CURSO Y EVALUACIÓN:
1. Metodología del curso:
La metodología del curso se desarrollará de dos maneras en primer lugar la clase
magistral que serán los temas del programa explicados y desarrollados por el
profesor titular de la materia quien proporcionará a los estudiantes el material
bibliográfico que desarrolle dichos tópicos. Lo que se busca en esta parte es que el
estudiante desarrolle y debata los temas de la cátedra conjuntamente con el
profesor a través de la explicación magistral previa la lectura de los autores
propuestos.
En segundo término, se desarrollará un “taller” en la última hora de la clase que
consiste en que se dejarán unas lecturas obligatorias para el debate conjunto.
Dichas lecturas que por lo general son textos cortos, capítulos de libros clásicos y
casos jurisprudenciales deberán ser expuestos por uno o dos miembros de la clase
de manera aleatoria o concertada de acuerdo con lo dicho por el profesor. La
exposición del estudiante o los estudiantes tendrá un término máximo de veinte
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minutos, luego el tema será debatido por el resto de los estudiantes para llegar a
una conclusión definitiva grupal. Lo que se busca con los talleres es la participación
activa del estudiante y que además con base en estas lecturas programadas el
alumno relacione los textos de cátedra magistral con los casos prácticos escogidos.
2. Evaluación:
- La evaluación de las clases magistrales, en donde también se incluirán preguntas
de los talleres de lectura.
- Se realizarán cuatro evaluaciones, dos parciales opcionales (el 20 % y el 70 %) y
dos obligatorias, semestral y final.
- Se realizarán dos trabajos en cada uno de los semestres que tenga relación con los
temas vistos en clase y que tendrá a su vez calificación a la hora de realizar los
exámenes semestral y final.
- Los exámenes semestral y final serán orales, se hará una pregunta de un
cuestionario previo en donde se encuentran los temas vistos en las clases
magistrales y los talleres, y una pregunta sobre el trabajo concertado con el
profesor.
- En los talleres la evaluación será periódica y constante, a través de controles de
lectura, exposiciones de los alumnos y la participación.
III. HORARIOS DE CLASE, ASISTENCIA Y ATENCIÓN AL ESTUDIANTE:
El curso se compone de tres horas, de las cuales dos serán dedicadas a la cátedra
magistral impartida por el profesor titular y una hora que corresponde a los
talleres de lectura. El profesor estará disposición permanente de los estudiantes en
los cuestionamientos y preguntas tanto en las horas de clase como en citas
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concretas para despejar dudas. Se pretende por tanto el acercamiento de docente y
estudiante.
1. Horario de clase:
Los días martes de 10:00 a.m. a 1:00 p.m. La clase se dividirá de la siguiente
manera de 10.00 a.m. a 11:40 a.m. (Clase magistral), descanso de 20 minutos, y de
12: 00 p.m. a 1:00 p.m. el taller.
2. Horario de atención al estudiante:
El profesor titular atenderá a los estudiantes el día viernes de 12:00 a 1:00 p.m. en
el departamento de Derecho Constitucional.
3. Asistencia:
Como la clase de filosofía a se desarrollará un solo día la asistencia será rigurosa.
Se pasará lista y el estudiante que llegué a 11 fallas injustificadas durante el
año perderá la materia. Las excusas médicas deberán ser tramitadas en la
Universidad y solo se aceptarán aquellas que se diligencien y se muestren al
profesor una semana después de la falla.
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IV PROGRAMA
I. ¿QUÉ ES LA FILOSOFÍA DEL DERECHO?:
1. Definición y naturaleza de la filosofía del derecho
2. Filosofía del derecho, teoría jurídica y dogmática jurídica
3. Las preguntas complejas qué es filosofía y qué es derecho
4. El circulo hermenéutico, es imposible determinar qué es filosofía del
derecho sin saber de antemano qué es derecho
5. La pregunta acerca del derecho
(Kaufman, Radbruch, Récasens Siches, Alexy, Nino, Kantorowikz)
II. SISTEMATIZACIÓN DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO:
1. Sistematización histórica
2. Sistematización a partir de la comprensión teórica del derecho – las escuelas
del derecho
3. Sistematización a partir de las fuentes del derecho: fuentes
consuetudinarias, fuentes legisladas, fuentes codificadas y fuentes
jurisprudenciales. Sistema abierto y cerrado de fuentes
4. Sistematización a partir de la idea de la justicia: la justicia como la existencia
de derechos intangibles, justicia como equidad, la conciliación de la idea de
justicia desde los derechos de liberta e igualdad
5. Sistematización a partir de la práctica legislativa y judicial. Teoría de la
legislación, hermenéutica, teoría de la interpretación. Teoría de la decisión,
argumentación, retórica.
6. Sistematización a partir de los problemas éticos del derecho: normas sobre
la tortura, el aborto y la eutanasia, las normas sobre opción sexual, normas
de derecho internacional humanitaria, normas contra el terrorismo,
derechos de los animales etc.
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III. IDEA DEL DERECHO COMO JUSTICIA EN LA ANTIGÜEDAD:
1. Griegos:
a. El Mito y la idea de Justicia en Homero y Hesíodo
b. Derecho y poder Solón
c. La justicia matemática en Pitágoras
d. El diálogo de Protágoras y la idea de justicia en Sócrates
e. ¿Sócrates positivista o iusnaturalista? El juicio de Sócrates y el
Critón
f. La idea de justicia de Platón. Los Diálogos, la República
g. La idea de justicia en Aristóteles: Ética Nicomaquea, capitulo V,
Metafísica, el idealismo
h. Las críticas de Kelsen a las ideas de justicia de Platón y
Aristóteles
i. Epicuro y el relativismo de la idea de justicia
j. Estoicos y derecho natural
2. Idea de justicia en Roma:
a. La prevalencia del derecho práctico sobre la reflexión filosófica
en Roma
b. Las ideas de justicia de los estoicos romanos:
- Cicerón
- Séneca
IV. IDEA DEL DERECHO COMO JUSTICIA DIVINA – IUSNATURALISMO
TEOLÓGICO – EDAD MEDIA
1. Las clasificaciones del derecho y la idea del derecho natural en
Agustín de Hipona - La ciudad de Dios (413 – 426 D.C)
2. Tomás de Aquino – La Summa teológica (Siglo XIII)
3. Escuelas críticas y voluntaristas (San Buenaventura, Duns Escoto y
Guillermo de Occam).
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4. La reacción del iusnaturalismo aristotélico tomista la escolástica
española de Francisco de Vitoria (Las relecciones de Indias - 1565) y
Francisco Suárez (Tratado de las leyes y del Dios legislador - 1612)
V. LA IDEA DE JUSTICIA PARA EL IUSNATURALISMO RACIONALISTA
DE TRANSICIÓN:
1. La reforma protestante, la Guerra de los Treinta años y la formación
de los Estados nación como contexto a la producción de una idea de
justicia interestatal y racional
2. Hugo Grotius: “El derecho de presa” y el “Derecho de la Guerra y de la
Paz” (De iure belli, ac, pacis- 1625)
3. Samuel Pufendorf: “Del derecho natural y del derecho de gentes” (De
jure naturae et gentium – 1672)
VI. LA IDEA DE JUSTICIA Y DEL DERECHO DESDE EL ESTADO – NACIÓN
HASTA EL PENSAMIENTO ILUSTRADO – IUSNATURALISMO
RACIONALISTA
1. Thomas Hobbes (Leviatán)
2. Baruch Spinoza – El derecho proviene del poder
3. David Hume – El derecho como utilidad – los pensadores escocéses
4. Jhon Locke – La noción de derechos naturales – Segundo tratado sobre el
gobierno civil
5. Jean Jacques Rousseau – La razón de la justicia en la racionalidad de la ley,
la democracia y la justicia como igualdad (El contrato social, origen de las
desigualdades entre los hombres )
6. Immanuel Kant - El principio de dignidad de la persona humana, la idea de
derecho natural, la idea de paz perpetua (Critica de la razón pura,
Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres, Qué es la Ilustración,
Historia en clave cosmopolita, Teoría y práctica, Sobre la paz perpetua,
Fundamentación Metafísica de las costumbres)
7. La crítica de Kant al iusnaturalismo y su relativización
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VII. LAS POLÉMICAS CONTEMPORÁNEAS ACERCA DE LA JUSTICIA
1. La Teoría de la justicia de John Rawls: liberalismo igualitario
2. Comunitaristas (Gerald Cohen)
3. Liberales ortodoxos ( Hayeck, Nozick)
4. La idea de justicia en Amartya Sen y Martha Nussbaum
VIII. EL POSITIVISMO JURÍDICO
A. La escuela francesa de la exégesis (siglo XIX)
1. Positivismo ingenuo 1803 - 1830
2. Positivismo de los grandes comentarios 1830 – 1890
3. Criticas del derecho formal – derecho sociológico de Lambert “Conciencia
colectiva”. Francois Gény
B. El positivismo inglés – la escuela analítica:
1. Blackstone “Commentaries on the laws of England” - 1765
2. Jeremy Bentham: Introduction of the principles of jurisprudence.
3. John Austin: The Providence of Jurisprudence (El objeto de la
Jurisprudencia 1828 – 1832)
4. H. L Hart: El concepto del derecho, 1961
5. El último eslabón del positivismo jurídico – la filosofía del derecho de
Joseph Raz
C. El positivismo kelseniano – Teoría Pura del Derecho
1. Base filosófica de la teoría del derecho de Kelsen
2. El derecho como Sein y como Sollen – La distinción entre derecho y
moral
3. Norma jurídica y sistema jurídico. Sistema estático y dinámico
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4. Jerarquía interna – El escalonamiento de las normas o la pirámide
kelseniana
5. Norma Fundamental – Grundnorm
6. Validez y eficacia
7. Norma general – norma individual
8. Estado creación del derecho
9. La jurisdicción constitucional como forma de proteger la coherencia
del sistema jurídico
10. Derecho internacional y criterios de justicia en democracia del
segundo Kelsen
11. Las criticas a la teoría pura del derecho de Kelsen
IX. LAS ESCUELAS CRITICAS
A. Escuela Histórica del derecho (Alemania siglo XIX):
1. Carl Friederich Von Savigny
2. Puchta
B. El realismo jurídico estadounidense y escandinavo:
1. Oliver Wendell Holmes: La senda del derecho “The path of law” (1898)
2 Jerome Frank
3. Alf Ross
4. Llewelyn
5.Olivercrona
C. La introducción de ciertos criterios morales dentro del derecho después
de la segunda guerra mundial:
1. La fórmula de Gustav Radbruch
2. La crítica de Ronald Dworkin a H.LAHart
3. La moral interna del derecho de Lon L. Fuller
4. El postscriptum de Hart
5. Las criticas de Hart y Dworkin a Fuller
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X. LAS ESCUELAS POSTMODERNAS:
1 Economía y derecho – Posner
2 Feminismo y derecho – Wendy Brown
3 El neorrealismo de Dunkan Kennedy – La critica a los estudios de derecho
4 Globalización y derecho – William Twining.
6 El neoiusnaturalismo de Robert P. George
XI. LA TEORÍA DEL DERECHO EN LATINOAMÉRICA Y COLOMBIA:
5.1 Carlos Cossio y la teoria Egológica del derecho (Argentina)
5.2 El brasileño Miguel Reale y su teoria triádica del derecho
5.3 García Maynez (México)
5.4. La teoría hermenéutica de José de Sousa e Brito (Brasil)
5.4 La Teoría Jurídica en Colombia
5.4.1 Luis Eduardo Nieto Arteta y la teoria kelseniana en Colombia
5.4.2 Las colecciones de teoría del derecho: del profesor Villar Borda y la colección
teoría jurídica de la Universidad de los Andes
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XII. BIBLIOGRAFÍA
1. Obras generales:
- AA.VV. El derecho en el contexto de la globalización, ed. Gonzalo A. Ramírez
Cleves, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2007
- ALEXY, Robert. Teoría de los derechos fundamentales, Madrid, Centro de
Estudios Políticos y Constitucionales, 2001
- ALEXY, Robert, El concepto y validez del derecho, Barcelona, Gedisa, 2004
- ALEXY, Robert, La institucionalización de la justicia, Granada, Comares,
2005
- ATIENZA, Manuel, La filosofía del derecho argentina actual, Buenos Aires,
De Palma, 1984
- ATIENZA, Manuel. Introducción al derecho, México D.F, Fontamara, 2000
- AUSTIN, John, El objeto de la jurisprudencia, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales y Políticos, 2002
- BERNAL PULIDO, Carlos. El principio de proporcionalidad y los derechos
fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales (2
ed), 2006
- BERNAL PULIDO, Carlos, El derecho de los derechos, Bogotá, Universidad
Externado de Colombia, 2005.
- BOBBIO, Norberto, Teoría General del derecho, Bogotá, Temis, 2005
12
- BONORINO, Pablo Raúl, El imperio de la interpretación: los fundamentos
hermenéuticos de la teoría de Dworkin, Madrid, Dykinson, 2003
- BUNGE, Mario, La ciencia su método y su filosofía, Bogotá, Panamericana,
2004
- CALVO GARCÍA, Manuel, Teoría del derecho, Madrid, Tecnos (2 ed), 2004
- CAPELLA, Juan Ramón, Fruta prohibida: una aproximación histórico
teorética al estudio del derecho y del Estado, Madrid, Trotta (3 ed.), 2001
- CAPELLA, Elementos de Análisis jurídico, Madrid, Trotta, 2002
- CÁRCOVA, Carlos María, La opacidad del derecho, Madrid, Trotta, 1998
- CONTRERAS PELÁEZ, Francisco J., Savigny el historicismo jurídico, Madrid,
Tecnos, 2005
- DE CABO MARTÍN, Carlos, Sobre el concepto de ley, Madrid, Trotta, 2000
- DE PARAMO, Juan R., H.L.A Hart y la teoría analítica del derecho, Madrid,
Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1984
- GROCIO, Hugo, El derecho de presa – Del derecho de la guerra y de la paz,
Madrid, , Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1987
- DORADO PORRAS, Javier, Iusnaturalismo y positivismo jurídico: una
revisión de los argumentos en defensa del iuspositivismo, Madrid,
Dykinson, 2004
- DWORKIN, Ronald. El imperio de la Justicia, Barcelona, Gedisa, 1986
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- DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio, Barcelona, Ariel, 2001
- ENGISH, Karl, Introducción al pensamiento jurídico, Granada, Comares,
2001
- ENGISH, Karl, La idea de concreción en el derecho y en la ciencia jurídica
actuales, Granada, Comares, 2004
- ESCUDERO ALDAY, Rafael, Positivismo y moral interna del derecho, Madrid,
Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2000
- FERRER BELTRÁN, Jordi, Las normas de competencia: una aspecto de la
dinámica jurídica, Madrid, Centro de Estudios Político y Constitucionales,
2000
- FULLER, Lon L., La Moral del derecho, Madrid, Trillas, s.f
- FRANK, Jerome, Derecho e Incertidumbre, México, BEFDP, No 4, (3 ed.),
2001
- HART, H.L.A, El concepto del derecho, Buenos Aires, Abeledo – Perrot, 1961
- KANT, Immanuel, La Metafísica de las costumbres, Madrid, Civitas, 1989
- KELSEN, Hans, Teoría pura del derecho, México D.F, UNAM, 1983
- KELSEN, Hans, Teoría general del derecho y del estado, México D.F, UNAM,
1995
- LARENZ, Karl, Metodología de la Ciencia del derecho, Barcelona, Ariel, 1994
- MACHADO NETO, Antonio Luiz, Fundamentación egológica de la teoría
general del derecho, Buenos Aires, Eudeba, 1974
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- MARREDO – FENTE, Raúl, La poética de la ley en las capitulaciones de Santa
Fe, Madrid, Trotta, 2000
- MARTÍNEZ MARULANDA, Diego, Fundamentos para una introducción al
derecho, Medellín, Universidad de Antioquia, 2005
- NINO, Carlos Santiago, Introducción al análisis del derecho, Barcelona, Ariel,
2001
- PALOMBELLA, Gianluigi, Filosofía del derecho, Madrid, Tecnos, 1999
- PETTORUTI, Carlos Enrique y SCATOLINI, Julio César, Elementos de
Introducción al derecho, Buenos Aires, La ley, 2005
- POUND, Roscoe, Las grandes tendencias del pensamiento jurídico, Granada,
Comares, 2004
- PRIETO SANCHÍS, Luis, Apuntes de teoría del derecho, Madrid, Trotta, 2005
- PUFENDORF, Samuel, De los deberes del hombre y del ciudadano según la
ley natural en dos libros, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales y
Políticos, 2002
- RAMÍREZ CLEVES, Gonzalo A, Límites de la reforma constitucional en
Colombia: el concepto de Constitución como fundamento de la restricción,
Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005
- REALE, Miguel, Teoría tridimensional del derecho, Madrid, Tecnos, 1997
- RIVAS, Pedro y SEOANE, José Antonio, El último eslabón del positivismo
jurídico: dos estudios sobre Joseph Raz, Granada, Comares, 2005
15
- ROSS, Alf, Teoría de las fuentes del derecho: una contribución a la teoría del
derecho positivo sobre la base de investigaciones históricas – dogmáticas,
Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2000
- ROSS, Alf, Sobre el derecho y la justicia, Buenos Aires, Endeba, 1997
- SERRANO, José Luis, Validez y vigencia: la aportación garantista a la teoría
de la norma jurídica, Madrid, Trotta, 1999
- TUREGANO MANSILLA, Isabel, Derecho y Moral en John Austin, Madrid,
Centro de Estudios Políticos y constitucionales, 2001
- WELZEL, Hans, Introducción a la filosofía del derecho: derecho natural y
justicia material, Montevideo – Buenos Aires, B de F, 2005
1. Obras para exposición de los estudiantes:
1) ALEXY, Robert, Teoría del discurso y derechos humanos, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del
derecho No 1), 1995
2) ALEXY, Robert, Tres escritos sobre los derechos fundamentales y la teoría
de los principios, Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de
teoría jurídica y filosofía del derecho No 28), 2003
3) BOURDIEU, Pierre y GUNTHER, Teubner. La fuerza del derecho, Bogotá,
Universidad de los Andes, 2002
4) BROWN, Wendy y Williams, Patricia, La crítica de los derechos, Bogotá,
Universidad de los Andes, 2003
5) KENNEDY, Duncan, Libertad y restricción en la decisión judicial, Bogotá,
Universidad de los Andes, 1999
16
6) HART, H.L.A Y DWORKIN, Ronald, La decisión judicial, Bogotá, Universidad
de los Andes, 1999
7) MACKINNON, Catharien A., POSNER, Richard. Derecho y pornografía,
Bogotá, Universidad de los Andes, 1997
8) PETEV, Valentin, Metodología y ciencia jurídica en el umbral del siglo XXI,
Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y
filosofía del derecho No 2), 2003
9) STERNBERGER, Dolf, Patriotismo constitucional, Bogotá, Universidad
Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No
19), 2001
10) TEUBNER, Gunther, El derecho como sistema autopoiético de la sociedad
global, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005
11) TWINING, William, Derecho y globalización, Bogotá, Universidad de los
Andes, 2005
12) VILLAR BORDA, Luis, La paz en la doctrina del derecho de Kant, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del
derecho No 3), 1996
13) VON IHERING, Rudolph, La lucha por el derecho, Bogotá, ILSA, 2004
14) WALTER, Robert, Kelsen, la teoría pura del derecho y el problema de la
justicia, Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría
jurídica y filosofía del derecho No 7), 1998
17
15) WALTER, Robert, La doctrina del derecho de Hans Kelsen, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del
derecho No 13), 1999