Riassunto Libro " Corso di Diritto Pubblico " di Augusto Barbera e Carlo Fusaro

a cura di Guido Del Fante, scienze politiche, media e giornalismo

RIASSUNTO CAPITOLO 1 : Ordinamento giuridico e costituzionale

Qualunque organizzazione esistente costituisce un ordinamento giuridico, infatti al suo interno ci

sono regole ed è necessario crearne di nuove per regolare le varie attività. Le religioni erano quelle

istituzioni che permettevano una diffusione di regole, dogmi e leggi ma con il tempo il diritto si è

diviso dalla religione, si pensa che la divisione definitiva sia arrivata nel 287 a.c con la lex

Hortensia nel periodo repubblicano, ma in realtà una divisione non c'è del tutto, basta pensare alla

religione islamica e ai paesi dove c'è la sharia. Le regole etiche e religiose hano come fine quello di

perseguire il perfezionamento dell'individuo e la sua salvezza dell'anima, mentre le regole

giuridiche devono regolare i rapporti all'intern dell'organizzazione e quind definiscono i confini

degli interessi, dei doveri e così via. Le regole del diritto non riguardano infatti le mere azioni

dell'individuo, esse regolano la vita dell'intera organizzazione. Le regole giuridiche infatti tutelano

sia i doveri, ma anche e sopratutto i diritti. Ci sono norme giuridiche quando siamo all'interno di un

rapporto giuridico ovvero un contatto tra due o più individui che seguono una regola comune e

quindi creano dei vincoli. Ogni organizzazione produce diritto ed è soggetta a quel diritto. Possiamo

dire che nessuna oeganizzazione è proprietaria del diritti, ma c'è una pluralità, tanto che si parla

proprio dela teoria della pluralità degli ordinamenti giuridici. In questo libro studieremo il diritto

dello stato, una delle strutture più complesse all'interno de diritto.

--> Cos'è un ordinamento giuridico?

C'è un rapporto tra diritto e organizzazione sociale? Se si , quale? Basta pensare a due differenti

teorie. La prima, sostenuta da Hans Kelsen è quella delle teorie normativiste secondo le quali ogni

organizzazione è da vedere come un qualcosa delimitato a se, da studiare secondo regole proprie e

quindi le regole e il diritto formano tali organizzazioni. In modo diverso la pensa i seguaci della

teoria istituzionalista secondo la quale non è il diritto a formare l'organizzazione ma questa a

creare regole etc che servono per mantenerla e tenerla unita e compatta. Possiamo dire infatti che le

norme sono il prodotto di fatti normativi intervenuti in un certo momento della storia. Come

esempio basta pensare al Commn Law nei paesi anglosassoni dove appunto le azioni etc producono

le norme. La stessa nostra costituzione entrata in vigore nel 1948 ne è un esempio, in quanto prima

che si formasse questa c'erano già le basi formate nella società e quindi di fatti normativi. Quindi

concludendo secondo le teorie normativiste una società ha un ordinamento, secondo invece le teorie

istituzionaliste una società è un ordinamento. Tutte le discipline giuridiche dovrebbero formarsi sul

diritto positivo, ma c'è un limite perchè non si sa rispondere alla domanda " qual'è il fondamento su

cui si regge un ordinamento?".La definizione di ordinamento giuridico è la seguente :è l'insieme

di più elementi accomunati dal fatto di essere tutti espressione di una determinata organizzazione

sociale e quindi coordinati secondo determinati criteri. Un lungo dibattito si inserisce nel diritto,

ovvero se il diritto naturale sia sopra ogni diritto. Purtroppo l'idea di cosa sia il diritto naturale è

variabile nel tempo e nei luoghi quindi è pressoche impossibile darne una risposta certa. Inoltre da

dopo la fine della seconda guerra mondiale sono tornate le teorie giusnaturaliste che riconoscono i

diritti inviolabili dell'uomo. Ogni ordinamento è un sistema e deve essere coerente, completo e

unitario. Un sistema è sempre ordinato intorno ad un progetto e quindi a tenerlo unito devono

esserci legislatore e interpreti. Ogni interprete deve sempre presuppore che il diritto sia un sistema.

Le varie norme etc sono un insieme di tutto, non solo piccole parti del diritto. Nel diritto si ha la

differenza tra disposizioni che sono suscettibili di interpretazione e quindi modificabili, mentre le

norme sono il prodotto dell'interpretazione.

--> Costituzione e ordinamento costituzionale

Affinchè un ordinamento giuridico possa essere ritenuto un sistema alla sua base ci deve essere un

progetto, quindi la formazione di norme e valori in cui riconoscersi e come ad esempio nello stato

devono essere sancite da qualcosa, nel caso sopracitato dalla costituzione. Questa può essere rigida

o flessibile, nel primo caso si può modificare solo con procedimento aggravato inoltre può essere

scritta o non scritta. Le costituzioni sono diventate sempre più presenti grazie al movimento

costituzionalista, ma già ce ne furono alcune ottriate cioè concesse dal sovrano. Quindi ogni

ordinamento statale ha una sua costituzione che sancisce il tipo di stato, valori, governo, etc. In

Inghilterra nonostante non ci sia costituzione scritta nessuno mette in dubbio i principi fondanti su

cui si basa la nazione. Manca la costituzione ma hanno un nucleo di norme che rappresenta i valori

di quel paese. Ogni paese però ha un ordine costituzionale e infatti possiamo definire ordinamento

costituzionale quel raggruppamento di norme scritte o non scritte che danno il valore alla nazione e

forma all'ordinamento giuridico, un pò come fosse il Dna di tutta la struttura. La costituzione può

comunque non avere più norme effettivamente vigenti e infatti le norme costituzionali non

esauriscono i contenuti della costituzione stessa, ma ogni stato deve legiferare aggiungendo sempre

più norme con valore. Ci sono inoltre organi costituzionale che hanno valore e possono delineare il

nostro ordinamento costituzionale. Mentre quelli di rilevanza costituzionale in pratica non hanno

nessun valore effettivo. Le norme costituzionali vigenti vanno interpretate in base alla situazione

odierna indipendentemente che siano scritte o meno ; stabilire se una carta costituzionale è valida o

meno , basti pensare allo statuto albertino che nonostante le leggi del fascismo era ancora in vigore.

I normativisti tendono a identificare la costituzione con il documento, invece gli istituzionalisti con

la decisione politica che fonda questa carta. Secondo i normativisti infatti tutto l'ordinamento si

forma a cascata, infatti via via si formano i vari pezzi e quindi una certa produzione generale a

forma piramidale. Per Kelsen una norma è prodotta dal principio di effettività, cioè è valida fin

quando non è ritenuta più valida nella sua funzione e quindi nel suo valore. Questa posizione venne

molto criticata dagli istituzionalisti. Infatti secondo loro qualsiasi ordinamento o simile ha delle

regole, non esiste una forma che non ne abbia. Lo stesso C.Schmit sostiene che la vera costituzione

è la decisione, l'unità politica di un ordinamento permette la sua formazione.

Mortati prende spunto da questa idea per la sua teoria e crea il concetto di costituzione materiale

che è ciò che sostiene l'intero ordinamento, qualcosa su cui convergono le maggiori forze politiche.

Questa però è stata criticata perchè veniva usata per contrapporre alla costituzione esistente una

costituzione veramente vigente. Quindi veniva strumentalizzata. Differenza tra costituzione e

ordine costituzionale, nel primo caso si fa riferimento alla carta entratat in vigore nel 1948 nel

secondo caso invece ai principi che fano parte. Non si fa riferimento a forze politiche e questo

gsarantisce una certa autonomia. Il diritto costituzionale è il nucle dell'ordinamento.

--> Diritto pubblico e privato

Il diritto costituzionale si colloca sempre prima degli altri diritti, proprio perchè è ritenuto il tronco

da cui nascono tutte le norme, dove appunto abbiamo le radici. Inoltre nell'ordinamento appartiene

il diritto costituzionale. Possiamo distinguere il diritto privato e pubblico, anche se è difficile

trovare una netta distizione. Nel primo caso lo stato lascia ai cittadini il libero esercizio e quindi il

libero contratto, ma in realtà interviene sempre per aiutare e per mettere alla pari i diritti dei vari

individui. Nel secondo caso invece lo stato è sempre al primo posto negli interventi che gli

competono. Anche se oggi molte amministrazioni si affidano al privato, come apunto

liberalizzazioni o altro. Il confine tra privato e pubblico è quindi mobile. Del pubblico fanno parte il

diritto costituzionale, parlamentare, regionale, aministrativo, tributario, ecclesiastico, penale e

civile. Nel caso invece del diritto del lavoro e dell'economia si parla sia di facente parte al diritto

pubblico e a quello privato.

RIASSUNTO CAPITOLO 2 : Lo Stato

Lo stato inizia a formarsi già da molti secoli, ne parlava Machiavelli nel Principe. Inoltre c'è stato

un forte cambiamento perchè mentre prima era tutto feudale e c'era un padrone e diversi padroni si

scontravano su un territorio, poi piano piano siamo andati nel riconoscersi sotto un' unica figura che

è proprio dello stato. La prima divisione la si ha tra impero e religione. Lo stato moderno nasce ed è

caratterizzato da due elementi :

La sovranità, vale a dire la sua autonomia e quindi l'avere il potere sopra qualsiasi potere

esistente nel suo territorio;

La politicità, cioè il poter sottoporre alle proprie regole chiunque si trovi nel suo territorio e

garantire diritti e servizi.

Uno stato è tale se riesce ad ottenere il monopolio della forza ovvero fare sottostare alle proprie

regole i cittadini e può usare la forma diretta o indiretta, nel primo caso con l'uso legale delle regole

nel secondo caso ponendo come unico detentore della legalità. Definizione di stato :

Stato è quando una popolazione si sottomette ad un potere politico e da vita ad un

ordinamento che è in grado di soddisfare i suoi interesi generali.

La popolazione in questo modo diventa popolo, e ottiene la cittadinanza e quindi tutti i diritti e

doveri uguali. Lo stato per esistere deve avere:

Un popolo;

Un territorio;

Un governo sovrano.

Non è uno stato un popolo privo di territorio, oppure una colonia dove la sicurezza è garantita da

uno stato esterno. Lo stato per funzionare deve essere sovrano e quindi darsi delle regole, valori e

quindi avere una costituzione. Solo se si è sovrano si può avere la costituzione. Il popolo diventa

fonte di legittimazione dello stato ed è proprietario dei poteri sovrano. Ci sono però oggi dei limiti

di fatto dati dalla globalizzazione e dai limiti giuridici perchè essendo ormai un mondo tutto

collegato anche grazie alle tecnologie consideriamo tutti i cittadini. Oggi però va contro il concetto

di stato quel concetto di stato federale che sta sempre prendendo più piede, in quanto c'è una

divisione di ruoli e quindi sembra quasi che lo stato non sia più detentore dei suoi poteri. Ad oggi

infatti si discute anche a che modello di territorio appartenga l'Europa.

C'è un costituzionalismo di matrice liberale che dice che l'uomo ha diritto alla proprietà privata,

alla vita e alla libertà. Nascono infatti le teorie giusnaturaliste, ovvero i cittadini trasferiscono questi

valori in un' autorità che deve garantire queste cose. Infatti basta pensare ad Hobbes e Locke, per il

secondo lo stato è lo sviluppo di una condizione positiva che deve essere migliorata per Hobess

invece lo stato di natura è una condizione di grave conflitto e per uscire infatti si delega al sovrano

il potere di disporre di se stessi. Il leviatano infatti soggetta ttti i sudditi al suo potere. Da Hegel

invece che si oppone alle idee contrattualiste viene fuori un idea diversa, ovvero è il cittadino che

dipende dallo stato e viene unito da esso non viceversa e lo stato è del tutto separato dalla società.

Nasce dalla sua idea la destra Hegeliana. Se uno stato nasce su ideologie si può parlare di stato

etico, basta pensare al nazismo e fascismo. Marx invece capovolse il concetto economico di Hegel e

anche l'idea del rapporto fra stato e società. Per lui il principale costruttore della società è la società

civile non lo stato. Er lui la storia dell'uomo è una continua lotta tra classi sociali. Per lui lo stato è

uno strumento delle classi per sopraffare con il loro potere sulle altre. Era quindi un semplice mezzo

da usare.

Le forme di governo consistono nel modo in cui viene distribuito il potere in uno stato, mentre le

forme di stato rigurardano il rapporto tra governati e governanti. Le forme di stato sono :

Lo Stato assoluto si forma con la dissoluzione dell'ordinamento feudale e consiste in un

sovrano che è riconosciuto e legittimato da Dio, il quale ha accentrato su di se tutti i poteri e

la società è divisa in classi, legittimando in modo maggiore l'Aristocrazie;

Lo Stato liberale nasce come frutto della lotta tra borghesia e ristocrazia. In questo stato

non tutti possono votare ma solo chi ha determinate capacità. Però tutti i cittadini hanno

riconosciuto il diritto di libertà e di proprietà. E' uno stato monoclasse.

Lo stato liberaldemocratico nasce all'inizio 900 e vengono dati i diritti di voto a tutti i

cittadini maggioreni inoltre si garantisce l'organizzazione degli individui in partiti etc in

modo da rappresentare più classi possibili. Questo è uno stato pluriclasse.

Lo Stato sociale, che porta al riconoscimento di tutti i diritti dell'individuo e quindi lo stato

interviene sia a livello sociale che economico.

Lo Stato costituzionale cioè si fissano i diritti e i doveri degli individui in costituzioni fisse

e rigide che vanno rispettate.

Lo Stato Fascista si ispirava alla storia totalitaria degli ideali Hegeliani.

Lo Stato Socialista invece sostiene la lotta di classe delle teorie Marxiste. Entrambi sono

tipi di stato ormai in regressione.

Lo Stato confessionale è quello in cui non si accetta la separazione tra potere religioso e

statale. Vedesi la sharia.

Lo stesso stato italiano è definito uno stato sociale basato su una parte di stato costituzionale ma

anche di stato liberaldemocratico. In questo stato tutti i cittadini hanno soliti diritti e doveri difesi

dallo stato che si fa garante di ogni singolo individuo. La sovranità appartiene al popolo e ogni

individuo è uguale, infatti è rispettato il diritto di eguaglianza. La sfera politica è autonoma dal

potere religioso e lo stesso potere sovrano è sottoposto alla legge. C'è la separazione dei poteri,

nessun organo può apprpriarsi di tutti i poteri.

RIASSUNTO CAPITOLO 3 : Ordinamento Internazionale

C'è la teoria degli ordinamenti giuridici infatti il diritto non è monopolio dello stato. Anche

perchè alla luce di un mondo sempre più globale e unito ci si deve interrogare sui rapporti giuridici

che c'è tra i vari ordinamenti. Il diritto internazionale si ritiene sia nato dopo il trattato di

Westfalia del 1648, che riconobbe la comunità degli stati e la nascita dello stato moderno. Ma una

volta che uno stato si riconosce sotto un organizzazione e quindi non ritiene di avere niente e

nessuno sopra la sua legislazione, come si inserisce la comunità internazionale in questo rango?

Sorgono apunto dei problemi giuridici e dei dubbi. Basta pensare che la comunità internazionale

non è fornita di un organo legislativo, le norme del dirito internazionale sono prodotti delle fonti di

fatto o sennò ci sono i trattati che uniscono sotto un vincolo i vari stati. Alla fine gli stati tendono

sempre a pensare all'autotutela prima di guardare in totalità e unione. Pensiamo al rapporto tra

ordinamento giuridico internazionale e quello italiano. Ci sono concezioni pluraliste e concezioni

moniste, che riducono ad unità ordinamento internazionale e nazionale.

Ordinamento internazionale e italiano

Ovviamente si creano dei rapporti tra ordinamento internazionale e nazionale, chi sposa la

concezione pluralista questo lo sa. Chi invece segue quella monista, vede tutto come un‟ unica

unità. Kelsen sostiene invece il primato dell‟ordinamento internazionale, dove c‟è un governo

mondiale che deve imporsi sugli altri. Per i pluralisti invece ogni ordinamento è da solo e non è

detto che quello che ha valore giuridico in un certo territorio, abbia la stessa valenza in un altro. Ci

sono però degli obblighi di diritto internazionale ai quali gli stati devono sottostare in base a

origine pattizia oppure consuetudinaria. Gli obblighi di natura pattizia sono più semplici; i

trattati prevedono la ratifica tramite firma dei vari stati. La ratifica è quando uno stato fa propri

i negozi di un altro stato mediante una firma, questo avviene tramite i rapporti che il ministro

degli esteri lega con i vari governi. La ratifica secondo l‟articolo 80 della costituzione italiana

prevede che a firmare sia il presidente e viene usata quando ci sono variazioni di territorio, trattati

con natura politica e così via.

Adattamento agli obblighi internazionali

Lo stato opera su due piani diversi e deve operare nella direzione di adattarsi sui piani del diritto

internazionale. Infatti deve conformarsi alle decisioni prese in campo di diritto internazionale,

adatto il proprio regolamento. L’adattamento all‟ordinamento internazionale prevede delle

modalità. Tre modalità :

- Procedimenti ordinari, la cui fonte è la legge e ci si deve creare appunto una formazione

legislativa. Ci si deve quindi adattare alle decisioni prese a livello internazionale.

- Procedimento speciale, avviene tramite l’ordine di esecuzione e quindi questo rinnovo

legale viene introdotto nella legge, in modo allegato. Il parlamento ordina così

l‟adattamento.

- Procedimento automatico, non c‟è bisogno di nessun iter o atto statale ma l‟ordinamento

nazionale si adatta in modo automatico a quello internazionale. Non sempre però è efficace

ma alcune volte è necessario l‟intervento dello stato.

I diritti umani

Ci sono tanti principi riconosciuti a livello internazionale, come “i patti conclusi vanno rispettati”,

oppure “ogni stato ha uguale sovranità” , oppure “ il divieto della pirateria” etc. Con la fine della

prima e seconda guerra mondiale il diritto internazionale ha ricevuto molti cambiamenti. Infatti si è

introdotto una cosa importante ovvero i diritti umani. Ogni essere vivente ha dei diritti che ogni

stato deve garantire. Basta pensare alla dichiarazione internazionale dei diritti dell’uomo del

1948 che porta molte novità; il diritto internazionale adesso riguarda anche i cittadini, non solo lo

stato. Per far si che si rispettino le scelte internazionali sono stati introdotti proprio dei tribunali

internazionali. Esiste infatti la corte internazionale penale che è permanente e che opera contro le

persone o cittadini che si siano macchiati dei peggio atti come assassini etc.

Organizzazione ONU

Ci sono le organizzazioni internazionali che si sono date degli scopi comuni. La principale è l’onu

ovvero l’organizzazione delle nazioni unite. Venne creata dalla carta di S.Francisco, appena la

guerra finì (sottoscritta in data 26 Giugno 45) stipulata da 50 paesi. Il suo intento era quello di

ricreare ciò che la società delle nazioni non era riuscita a fare con la prima guerra mondiale. Ha

sede a New York e ha come organi principali:

- L’assemblea generale, composta da tutti gli stati membri e delibera a maggioranza

semplice, tranne che per le cose più complicate con maggioranza a 2/3.

- Il consiglio di sicurezza, è composta da 15 membri di cui 5 permanenti ( ovvero i vincitori

della guerra cioè Cina, Francia, Usa , Inghilterra e Russia) e gli altri 10 decisi e cambiati

ogni due anni dall‟assemblea stessa. I 5 godono del diritto di veto e possono scombinare le

votazioni su temi importanti legati appunto ai loro interessi. La loro presenza è sempre

necessaria sulle questioni di voto.

- Consiglio economico e sociale, è composto da 54 membri eletti dall‟assemblea e cambiati

ogni 3 anni.

- La corte internazionale di giustizia, composta da 15 giudici eletti dal consiglio di

sicurezza e dall‟assemblea generale.

- Il segretario generale viene eletto per 5 anni dall‟assemblea generale e ha compito di

mediazione e di iniziativa. Ruolo importante e delicato.

I singoli stati non possono fare ricorso all‟uso della forza, se non si trovano sotto attacco al quale

possono difendersi. L‟uso della forza è rimandato solo al consiglio di sicurezza. Gli interventi

autorizzati sono le cosiddette missioni dei caschi blu. L‟Italia venne ammessa all‟onu nel 1955. C‟è

un dibattito se gli interventi militari siano costituzionali o meno, ma si è arrivati alla conclusione

che lo sono nell‟ambito di partecipazioni militari con i caschi blu. Fece discutere la partecipazione

alla missione del 1999 in Kosovo, decisa dalla Nato ma non dall‟onu. Ci sono organizzazioni

internazionali regionali, come la Nato , che prevede l‟aiuto ad uno stato membro che sia attaccato.

Ci sono organizzazioni che non sono a fine militare come il Consiglio d’Europa che garantisce

l‟applicazione della cedu ovvero della garanzia del rispetto del diritto.

RIASSUNTO CAPITOLO 4 : L‟unione Europea

Dalle comunità all‟unione europea

L‟Italia a livello giuridico intrattiene rapporti anche con l‟Unione Europea, sul cui valore ci si

continua a interrogare tutt‟oggi. Questa nasce il 1 Novembre 1993 con la entrata in funzione del

trattato di Maastricht ratificato un anno prima. L‟unione Europea è frutto di un processo di 40 anni,

iniziò oltretutto nel 1951 quando venne istituita la ceca ovvero la comunità europea del carbone e

dell‟acciaio tra alcuni paese come Francia, Germania, etc. La politica voleva muoversi per creare

una conciliazione tra Germania e Francia che parteciparono alla guerra mondiale con esiti differenti.

Venne così creata l’Euratom,per unirsi sullo sviluppo dell‟energia nucleare e della Cee ovvero

della comunità economica europea. Questa formazione avvenne con la realizzazione del Trattato di

Roma del 1957. Si voleva creare la possibilità di attuare uno scambio doganale con tariffe e regole

uguali per tutti gli stati. Si arrivò nel 1965 alla fusione delle comunità che avevano un unico

consiglio. Dal 1970 la comunità è stata dotata sempre più di una certa, seppur limitata, autonomia

giuridica e decisionale alla quale vengono demandate diverse materie importanti e quindi decisioni.

Nel 1974 nasce un vero e proprio consiglio e quindi un modo per decidere che è quello del

Consiglio Europeo. La corte di Giustizia garantisce che il diritto venga rispettato all‟interno della

comunità e lo fa con un continuo dibattito giuridico. La comunità europea si allarga di anno in anno

introducendo i vari paesi, non ultimo la Romania. Il tratta di Maastricht non solo mette le basi per la

moneta unica ma viene poi creato il trattato sull‟unione europea che unisce le precedenti comunità

(la ceca c‟è fino al 2002), una economia congiunta ma anche una collaborazione tra forze di

giustizia.

Organizzazione

L‟unione europea si basa su organi importantissimi che sono :

- Il consiglio europeo, non è un istituzione comunitaria, decide all‟unanimità ed è formato dai

capi di governo o stato di ogni aderente e dal presidente della commissione. Ogni 6 mesi

viene scelta la presidenza politica tra ogni stato. Questo manda l‟indirizzo politico

dell‟Europa.

- Il consiglio è formato da un rappresentate per ogni stato membro che deve impegnare il

governo nelle varie attività. Prende decisioni importanti su temi politici, di sicurezza, di

controllo economico e così via. A seconda del tema dibattuto si riuniscono i rappresentanti

di ogni governo, ad esempio ministro dell‟agricoltura sulla discussione agricoltura e così

via.

- Il parlamento europeo, composto da più di 700 parlamentari eletti da ogni stato per 5 anni.

Purtroppo non c‟è ancora una legge elettorale europea comune. E‟ organizzato con gruppi

politici composto da minimo 20 rappresentati di 1/5 dei paesi europei. Ci sono 20

commissioni, c‟è un regolamento che prevede a votazione a maggioranza di voti e non ha

sede unica ma si sposta da Strasburgo Bruxelles e Lussemburgo. Ha il potere di sorvegliare

e valutare le spese, valutare i trattati di adesioni di stati, gli accordi, le sanzioni, ha anche

funzione legislativa, può controllare il bilancio e controllare la commissione tanto da poter

fare commissioni d‟inchiesta e fare interrogazioni.

- La Commissione, è composta da 27 membri uno per stato e ha un presidente eletto dal

parlamento. Ha diverse funzioni come quella di poteri di iniziativa, di vigilanza, di bilancio

e controllo della concorrenza tra mercati e stati.

- La Corte di Giustizia, ha un proprio statuto, composta da 27 giudici e 8 avvocati che

propongono e controllano le varie attività da mettere sotto i riflettori. Compito di questo

organi è di far rispettare le regole del diritto a tutta la comunità. E‟ quella che giudica le

controversie fra stati e così via. E‟ una specie di corte di cassazione della comunità. A questa

infatti si affianca il Tribunale di Primo grado regola le varie azioni intraprese da singoli

etc contro la comunità, è una sorta di organo per alleggerire il peso alla corte.

- Ci sono organizzazioni settoriali come la Banca Centrale ( BCE) che deve mantenere la

stabilità dei prezzi e inoltre stampare le monete. Invece La corte dei conti europea deve

controllare la stabilità dei conti della comunità.

Come funziona la Comunità Europea? Ecco le fonti

L‟ordinamento dell‟ Ue si fonda sui trattati che vengono via via ratificati dagli stati e dai quali

derivano le norme e quindi sono le fonti del diritto della comunità europea. Un trattato non esclude

o cancella l‟altro anzi lo integra. L‟Ue si basa su principi base che sono il rispetto dei cittadini,

trasparenza delle decisioni, porsi degli obiettivi da raggiungere, libertà e sicurezza e giustizia,

rispetto dei diritti, parità tra uomo e donna, grande protezione dell‟ambiente.

- La sussidiarietà ovvero che la comunità interviene se uno stato per raggiungere un certo

obiettivo non riesce a raggiungerlo e quindi interviene la comunità per fare ottenere pari

risultati a tutti.

- La cittadinanza Europea, è riconosciuta a tutti i cittadini dei paesi membri e non cancella

quello dello stato ma la integra aumentando i diritti e conferendo lo stato di libera

circolazione e soggiorno nei territori Ue.

- La carta dei diritti fondamentali, di cui se ne discute il valore giuridico in quanto non è

entrata a far parte dei trattati. E‟ innovativa perché raggruppa i diritti politici con quelli

economici etc , ha 54 articoli. Ogni persona ha gli stessi diritti senza distinzione alcuna.

C‟è il diritto comunitario derivato , nel quale ci sono regolamenti che si applicano direttamente in

ogni stato, le direttive invece vincolano lo stato ad un raggiungimento di certi obiettivi in un

determinato tempo. Le decisioni servono per legiferare su stati concreti, quindi cose specifiche e

non generali. I pareri servono per far rendere un idea di indirizzo politico, ma non hanno alcun

valore giuridico. Questo tipo di diritto ha un certo tipo di procedimento che consiste nella

codecisione cioè il procedimento più applicato, cooperazione e consultazione. L‟Italia facendo

parte dell‟Ue ha assunto degli obblighi che deve rispettare. La peculiarità dell‟ordinamento europeo

è che si fonda sui trattati che hanno durata illimitata,per molti è un ordinamento prefederativo nel

senso che prevede sviluppi negli anni ed è ancora in corso, infatti si parla di un ordinamento in

federazione di stati nazione.

Arriviamo al trattato di Lisbona…

La costituzione per l‟Europa per portare il tutto a un processo unificato doveva essere ratifica nel

2004 a Roma ma i paesi promotori come Francia e Paesi Bassi l‟affossarono con un referendum che

disse no e questa finì appunto su un binario morto. Poi venne il trattato di Lisbona che vene

ratificato ma con modifiche visto il no al referendum dell‟Irlanda. Questo trattato non parla della

costituzione precedentemente citata, ma in pratica la esprime nelle scritte. Questo trattato introduce

molte novità ovvero l‟unione sostituisce la comunità facendo cadere il sistema a pilastri; 1 milione

di cittadini europei può chiedere di attuare una norma su un certo argomento; viene introdotto il

presidente del consiglio europeo che sta in carica 2 ani e mezzo; la commissione dal 2010 non

sarebbe più stata composta da 27 membri cioè uno a stato, ma da 18 cioè 2/3 in modo assolutamente

paritario.

RIASSUNTO CAPITOLO 5 : Le fonti del Diritto

Ogni ordinamento pone delle regole affinchè determinate norme vengano ritenute parte stessa

dell‟ordinamento. Si chiamano fonti del diritto quegli atti o fatti che l‟ordinamento abilita a

produrre norme giuridiche. Requisiti delle norme devono essere generalità e astrattezza, nel primo

caso significa che devono essere riferite a tutti i cittadini, nel secondo cioè deve essere un regola

ripetibile nel tempo. Ci sono le fonti di produzione del diritto ovvero atti o fatti che producono

imperativi riconosciuti dall‟ordinamento, oppure le fonti sulla produzione sono norme che

disciplinano i modi di produzione del diritto oggettivo. Per Kelsen le fonti del diritto dipendevano

solo da queste a prescindere dal contenuto. Alle fonti sulla produzione è affidato il compito di

trovare soggetti che stabiliscano norme giuridiche e le procedure che questi soggetti devono seguire.

Si parla di fonti fatti quando si producono norme senza uno specifico processo, mentre fonti atto

quando la norma è prodotta da un soggetto istituzionale portatore di una precisa volontà. Le norme

devono essere pubblicate in forma ufficiale, tutti devono conoscere la legge e nessuno può dire non

la conoscevo, interpretare e applicare il diritto.

I soggetti che concorrono a produrre diritto

Le fonti del diritto ci indicano quali soggetti debbano concorrere a introdurre norme

nell‟ordinamento. Prima , anche fino al codice italiano del 42, si prendeva come fonte la legge già

esistente. Con la nascita dello stato liberal democratico cambia un po‟ tutto e prende importanza la

costituzione rigida dalla quale si ottengono le maggiori fonti del diritto. La costituzione ha

introdotto il criterio della competenza dividendo i vari ruoli che spettano ai soggetti stabiliti su

determinati ambiti.

La costituzione, fonte sulle fonti

La costituzione è la massima fonte sulle fonti, cioè legittima tutti i processi di produzione del diritto

e disciplina i modi di produzione. Si limita a regolare solo i processi di produzione più importanti

ovvero quelle che creano norme di rango costituzionale e quelle che creano norme di rango

primario. Negli atti primari il sistema delle fonti è da considerarsi chiuso. Non si possono

considerare atti primari oltre quelli costituzionali , in caso contrario si dovrebbe modificare la

costituzione. Agli atti primari va riconosciuto forza di legge. Il sistema secondario delle fonti è

invece aperto. Nell‟ordinamento ci deve essere unità, coerenza cioè senza contraddizioni e

completezza cioè non ci devono essere lacune o vuoti normativi.

Criteri per ordinare le fonti del diritto

Nel nostro ordinamento i criteri per trarre le norme giuridiche tratte dalle fonti vengono tratte dalla

costituzione. I criteri sono 3 :

- Criterio Cronologico, regola la successione degli atti normativi nel tempo. Ovvero una

norma creata da ultimo entra in vigore abrogando la precedente, per il principio secondo il

quale l‟ultima norma ha più valore giuridico della precedente. La norma assume subito

l‟efficacia ed entra in funzione, subito applicabile a tutti e obbligatoria. Queste non hanno

efficacia retroattiva. La retroattività non è mai assoluta. Tutto questo perché non si può

incrinare una legge che ha subito un iter e che viene poi svalutata da una norma successiva.

In materia penale il divieto retroattivo è inderogabile e sempre assoluto. L‟abrogazione

circoscrive il valore della norma in questione, non la cancella. Differente è la deroga con la

quale si mantiene una norma ma la si circoscrive nel tempo. L‟abrogazione può essere :

- Espressa, disposta direttamente dal legislatore e nel testo vengono indicate le disposizioni

abrogate;

- Per incompatibilità (o tacita) cioè non viene cancellata dal legislatore ma automaticamente

non è più valevole essendoci un contrasto di compatibilità tra due norme o simile;

- Per nuova materia cioè la nuova disciplina si sostituisce alla precedente;.

Ci sono le clausole di abrogazione espressa che prevede un obbligo di espressione per abrogare

una determinata materia/norma. In questo modo si può razionalizzare il processo di produzione di

diritto in una determinata materia.

- Criterio Gerarchico, cioè la norma che vale è quella appartenente alla fonte superiore o

sovraordinata. Se si applica la norma sovraordinata quella sottordinata non è abrogata, ma

invalida, per non aver rispettato la successione gerarchica. Pertanto deve essere annullata ad

opera dei competenti organi, nel caso in cui una norma sia incostituzionale spetta alla Corte

Costituzionale dichiararla tale. L‟invalidità quindi pone la cancellazione della norma che

risulta invalida sia riferita al presente e futuro ma anche al passato, quindi ha carattere

retroattivo.

- Criterio della competenza, cioè quando le fonti sono ordinate dalla costituzione secondo

una certa scelta di competenze. Se una norma non è competente, e quindi invalida, deve

essere cancellata dall‟ordinamento. ( Basta pensare a norme territoriali etc).

L‟interpretazione del diritto

L‟applicazione del diritto, che porta a risolvere situazioni di antinomie, è soggetto a interpretazione.

Non essendoci criteri interpretativi nella costituzione ci si basa sull‟articolo 12 delle preleggi del

1942. Abbiamo :

- Interpretazione testuale/letterale che è il significato proprio delle parole;

- Interpretazione Teleologica basata sul legislatore e il suo senso soggettivo o su dato

oggettivo;

- Interpretazione logico sistematica basato sulla connessione del contesto e

dell‟ordinamento.

Nell‟articolo 12 si fa riferimento all‟uso interpretativo analogico, ovvero se ci sono lacune si

riempie la lacuna legiferando con norme di casi simili.Ad esempio se manca una legislazione aerea

si usa quella marittima e si parla di analogia legis; nel caso in cui non ci siano corrispondenze si fa

una specie di raccolta di principi generali dall‟ordinamento e si parla di analogia iuris. L‟articolo

14 invece prevede il divieto di analogia per norme in ambito penale e per leggi speciali. Basandosi

sulla costituzione in caso di dubbio non si può fare una legge in alcun modo lesiva dei diritti sanciti

dalla costituzione stessa. Si chiama criterio di stretta interpretazione. Abbiamo poi

l’interpretazione autentica che è quella effettuata dal legislatore, sono retroattive perché il

significato dato dal legislatore riguarda norme già in vigore. La corte costituzionale dichiara

incostituzionale questo tipo di legge se invece di interpretare, passano a innovare.

Le fonti del diritto

Abbiamo innanzitutto la costituzione e le fonti costituzionali. La costituzione è l‟atto supremo

dell‟ordinamento. La sua caratteristica è la rigidità ovvero per una eventuale modifica ci deve

essere un corposo processo costituzionale. Infatti nell‟articolo 138 è specificato che per la modifica

è prevista la legge di revisione costituzionale ( sono emendamenti che aggiungono o modificano

parti della costituzione) oppure leggi costituzionali di determinate materie e affiancano la

costituzione. Il processo di formazione di leggi costituzionali è diverso da quello ordinario e si

chiama procedimento aggravato . Ci sono due letture del progetto di legge alla camera e dal

giorno della pubblicazione entro i 3 mesi si può richiedere un referendum costituzionale, dopo i

quali se non richiesto o se richiesto e non raggiunto il quorum la legge rimane promulgata.

Se però il progetto di legge è accettato da 2/3 della camera allora si promulga senza referendum.

Ci sono dei limiti però alla revisione costituzionale infatti è vietato i mutamento ma accettata la

modificazione. Ad esempio ci sono dei principi sempre da rispettare come i diritti di tutti i cittadini,

il rispetto dello stato laico etc etc.

Le fonti comunitarie

Abbiamo infatti già parlato di direttive e regolamenti. Il dibattito verte se la nostra costituzione sia

in grado di permettere il recepimento degli obblighi comunitari. I tribunali italiani applicano il

diritto comunitario previa modifica del legislatore stesso. Nel nostro paese alla fine è stata accettata

l‟interpretazione secondo la quale l‟articolo 11 della costituzione permette di recepire l‟ordinamento

comunitario. L‟unico limite stabilito è il rispetto dei principi supremi della nostra costituzione come

il rispetto dei diritti dei cittadini e così via, ma questo è già spiegato nell‟ordinamento comunitario e

quindi è introdotta come un qualcosa in più essendo già ovvio. Il percorso di questo problema è

stato lungo all‟inizio la corte costituzionale ritenne che il rapporto giuridico andasse letto in senso

cronologico finendo per conformarsi alla giurisprudenza della corte di giustizia. E questo vale per i

regolamenti. Per le direttive invece avranno nel sistema delle fonti il posto che più gli è degno e la

corte costituzionale riconosce alle regioni piena autonomia di ricezione di tali direttive.

Legge ordinaria dello stato

Le gente è fonte e competenza generale e può riguardare tutto tranne ciò che è già disposto dalla

costituzione. Le leggi ordinarie dello stato vanno considerate materie che riguardano interessi e

valori generali. La legge è l‟atto fonte abilitato a produrre norme e dotato quindi di forza legge, nel

rispetto della costituzione. Si parla di riserve di legge ovvero la costituzione affida alla legge una

determinata materia. Non può quindi intervenire in altre materia ma solo in quella riservata. Ci

sono riserve assolute quando l‟intera materia è riservata alla legge ; riserve relative quando alla

legge spetta un parte essenziale o circoscritta; riserve rinforzate cioè l‟intervento legislativo deve

avvenire con certe procedure.

Decreti Legislativi

La costituzione attribuisce attribuisce al governo poteri normativi di rango primario che sono

decreti legge e decreti legislativi che hanno la solita importanza e valore della legge ordinaria. La

potestà però non è autonoma del governo ma la costituzione vuole sempre l‟intervento del governo,

infatti il governo non può adottare decreti legislativi senza una legge di delegazione, mentre i

decreti legge usati per urgenze devono essere convertiti entro 60 giorni in legge dalle camere.

Il procedimento di delegazione è un procedimento duale svolto dal parlamento e dal governo. La

legge di delegazione deve conferire al governo il potere di avere atti aventi forza di legge. Va

individuato l‟oggetto e anche il limite entro la quale la delega deve essere ottenuta e svolta. Il

decreto legge è l‟atto che il governo emana in attuazione della legge di delegazione, deliberato dal

consiglio dei ministri e emanato dal presidente della repubblica.

Decreto legge

Il governo può adottarli e sono momentanei ed equiparati alla legge ordinaria. Ma devono essere

misure concrete, infatti sono inseriti nella costituzione per essere usati nelle emergenze ad esempio

e non come veicolo per scansare il ruolo del parlamento. Se entro 60 giorni non viene convertito

dalle camere in legge, decade la sua funzione e valore. Non si può fare un decreto legge di un

qualcosa di cui sia stata già negata la conversione in legge, non si possono regolare i rapporti

giuridici con i decreti legge e non si possono reintrodurre cose che la corte costituzionale ha

dichiarato illegittime. Appena in mano al governo diventa un disegno di legge di conversione che

andrà alle camere dove potrà essere modificato con aggiunte e poi accettato. Questo sarà composto

da un solo articolo nel quale c‟è scritto nel contenuto della conversione in legge. Se il decreto

dovesse decadere, si può introdurre una legge regolatrice , per evitare danni a cittadini o vuoti

normativi in assenza di questo decreto.

Referendum Abrogativo ( Rinvio )

E‟ un esercizio di potestà normativa che permette ai cittadini di abrogare leggi o parti di essere

ritenute in qualche modo a danno dello stato, nonostante l‟approvazione del governo.

Fonti Legislative Specializzate

Qui dentro vi troviamo fonti diverse anche tra loro ma che hanno comune di rivolgersi a qualcosa di

specifico che non rientra da altre parti. Abbiamo infatti :

- Leggi di esecuzione dei patti lateranensi, che regolano i patti tra i due stati e che

andrebbero modificati tramite processo costituzionale se non ratificati da entrambe le parti;

- Leggi che disciplinano i rapporti tra stato e confessioni religiose tramite intese;

- Leggi che permettono di staccare una provincia da una regione etc;

- Leggi di amnistia o indulto.

Le fonti espressione di autonomia degli organi costituzionali

Ogni camera, come prevedere l‟articolo 64 della costituzione, ha il proprio regolamento. I

regolamenti parlamentari sono atti fonte di rango primario a competenza riservata. Ci sono anche i

regolamenti parlamentari speciali che regolano il funzionamento di organi particolari delle camere.

Regolamenti degli altri organi costituzionali

Organi come la corte costituzionale secondo la costituzione può avere un proprio regolamento che

ne stabilisca le funzioni. Così come per la presidenza della repubblica che può avere propri

regolamenti per l‟apparato amministrativo, non per tutto l‟organo. Così come si riconosce una certa

autonomia al governo, in quanto è quello che crea le leggi in rapporto con il parlamento.

Le fonti regolamentari

I Regolamenti sono fonti secondarie del diritto, ovvero subordinate a quelle primarie. Ci sono dei

regolamenti dell’esecutivo che possono essere regolamenti governativi, ministeriali o

interministeriali. I regolamenti governativi sono approvati dal consiglio dei ministri e posti a

visione del consiglio di stato che deve approvarli entro 45 giorni. Ci sono regolamenti di esecuzione

per rendere l‟applicazione delle leggi più veloce, i regolamenti di attuazione per far applicare i

decreti legislativi, i decreti indipendenti per far creare una norma su una mancanza legislativa ,

quelli di organizzazione per organizzare la struttura e le mansioni e quelli di delegificazione che

servono per abrogare norme vigenti.

Le fonti del diritto regionale

Le fonti del diritto regionale sono :

- Gli statuti ordinari, che per l‟approvazione ha due fasi una necessaria cioè viene proposto

appunto un test e votato e approvato dalla maggioranza dei componenti regionali. La fase

eventuale è che venga messo ai voti sotto referendum ai cittadini. E‟ uno statuto a

competenza specializzata e sovraordinato rispetto alle leggi regionali.

- Legge regionale, è approvata secondo gli statuti regionali e incontra i limiti che incontra

anche la legge statale. Infatti alle regioni spetta la potestà legislativa residuale, cioè in

materie che non spettano allo stato e al governo. La potestà legislativa concorrente delimita

invece i poteri tra stato e regioni.

- I regolamenti regionali, la potestà regolamentare spetta allo stato salvo eccezioni in materie

specifiche.

Ci sono anche degli statuti speciali ch sono approvati secondo legge costituzionale e sono presenti

in regioni con condizioni autonome come Valle d‟Aosta, Friuli e Trentino etc.

Le fonti locali

Lo statuto è creato e votato ed è l‟atto fondamentale costitutivo dell‟organizzazione dell‟ente

locale. C‟è un procedimento aggravato di approvazione e se non viene approvato a maggioranza si

rinvia la votazione nelle successive sedute per 30 giorni. Poi ci sono i regolamenti sono previsti in

ogni comune o ente come province ed è previsto questo diritto dalla stessa costituzione.

Le fonti fatto

La consuetudine è la fonte fatto più riconosciuta ed è composta da due elementi :

- Il fatto che un comportamento venga ripetuto nel tempo;

- Che quel comportamento ripetuto sia giuridicamente riconosciuto.

Se non vi sono questi due elementi si parla di prassi, cioè una mera situazione non vincolante in

quanto giuridicamente non riconosciuta. Le consuetudini per essere valide devono essere secundum

legem, praeter legem ( cioè fuori norma ) ma mai contra legem altrimenti non è valida e viola le

disposizioni normative. Le fonti fatto in materia costituzionale integrano già il valore normativo

della costituzione e si parla di consuetudini costituzionali e si impongono a tutti gli atti legislativi

subordinati.

Fonti di cognizione

Sono atti scritti non aventi forza normativa volta a far conoscere il diritto oggettivo. I testi unici ad

esempio lo sono e raccolgono tutti gli atti normativi preesistenti inserendoli in un unico testo. Tutti

gli atti normativi vengono poi pubblicati all‟interno della gazzetta ufficiale e entrano in vigore nei

15 giorni successivi alla pubblicazione stessa.

Le fonti esterne riconosciute

Sono fonti del diritto italiano anche fonti a cui si riconosca un rinvio. Ad esempio l‟adattamento

automatico della nostra struttura normativa che si adatta al diritto internazionale.

RIASSUNTO CAPITOLO 6 : I diritti fondamentali

Il catalogo dei diritti va arricchendosi tanto che si parla di prima, seconda , terza e quarta

generazione dei diritti. La formazione dello stato moderno è stata accompagnata dalla dichiarazione

di molti diritti come il bill of rights in Inghilterra nel 1689, ma la più importante fu quella chiamata

dichiarazione dei diritti dell‟uomo e del cittadino che portò alla formazione della rivoluzione

francese nel 1789. Si iniziarono così a formare i diritti civili ovvero quella sfera del cittadino che

riguarda solo lui stesso e sono libertà intoccabili come la libertà personale, di domicilio, economica,

proprietà, etc. Con l‟emergere del proletariato iniziarono a entrare i così detti diritti politici ovvero

il cittadino iniziava ad essere considerato all‟interno delle attività dello stato. Quindi i cittadini

ottenere il diritto di voto e di partecipazione, nasceva così lo stato pluriclasse distruggendo quello

monoclasse e passando dallo stato liberale a quello liberaldemocratico. Entrarono in vigore anche i

diritti sociali dome il diritto all‟istruzione, alla salute, all‟abitazione, al lavoro etc.

In questo volume abbiamo scelto di usare la denominazione diritti fondamentali che raggruppa

tutti i tipi di diritti. Le distinzioni nette infatti non portano a niente, anzi confondono le idee. Per

diritti umani si intende il raggiungimento di quei diritti perseguiti dall‟onu per tutte le popolazioni.

Situazioni Giuridiche Soggettive

Viene usata la tecnica di tutela per garantire gli stessi diritti a tutti. Si affida infatti la tutela a

specifiche istituzioni che sono le autorità garanti. Sono soggetti di diritto coloro che godono della

capacità giuridica e infatti il nostro ordinamento riconosce come soggetto di diritto le persone

fisiche ma anche le persone giuridiche. La capacità giuridica per le persone fisiche si acquista alla

nascita, mentre quella di agire alla maggiore età. Un soggetto può venirsi a trovare in situazioni

giuridiche favorevoli ( come poteri etc) e non favorevoli ( come i doveri etc). Il potere giuridico è la

possibilità astratta di ottenere determinati effetti giuridici. Il diritto soggettivo si differenzia perché

è una situazione attuale e concreta e si dividono in assoluti cioè valevoli per tutti allo stesso

modo(vi sono inclusi i diritti fondamentali) e quelli relativi la cui soddisfazione è collegata solo al

singolo soggetto. L’interesse legittimo serve a legalizzare un proprio interesse con cui un individuo

gode di poteri strumentali, ma questo a differenza del diritto soggettivo che è ora w subito, questo

non deve andare contro l‟interesse pubblico. Le situazioni giuridiche non favorevoli sono gli

obblighi ovvero che abbiamo verso qualcuno, i doveri che non sono collegati a qualcuno ma riferiti

al nostro comportamento e le soggezioni cioè chi è soggetto ad un potere.

Cittadino e straniero

Bisogna chiarire chi sono i titolari delle situazioni giuridiche soggettive e infatti dobbiamo chiarire

il concetto di cittadini, straniero e di cittadinanza. Il concetto di cittadino nasce con la rivoluzione

francese con la quale si stabilì che non era cittadino chi appartiene alla comunità e non è straniero,

ma chi assolve ai diritti civili e politici e quindi il cittadino diventa cellula del paese. Si parla infatti

del concetto di Ius Sanguinis cioè avente cittadinanza per sangue e quindi per nascita oppure di ius

soli cioè che anche chi nasce sul territorio da figli straniere prende la cittadinanza.

Le legge del 5 febbraio 1992 disciplina come si prende o si perde la cittadinanza ovvero:

- Ha la cittadinanza chi secondo ius sanguinis nasce da genitori italiani o con cittadinanza

italiana oppure da ignoti oppure in uno stato di apolidia ( senza polis/cittadinanza);

- Per estensione di un coniuge che essendo italiano ne chiede richiesta per parente;

- Per concessione, a seconda di una presenza di requisiti come ad esempio chi è residente da

10 anni, etc etc.

Si ha sempre diritto alla doppia cittadinanza e si perde la cittadinanza per espressa rinuncia.

Importante è anche considerare che donna e uomo sono messi sullo stesso piano proprio volte a

garantire il massimo di tutela a coloro che sono in situazioni di apolidia. La legge è restrittiva nei

casi di richiesta di naturalizzazione. La costituzione stabilisce che:

- Non si può togliere la cittadinanza per questioni politiche;

- Il cittadino può essere estradato se ha compiuto reati in altri paesi, ma non per questioni

politiche ;

L‟italiano quindi fa parte della comunità europea ed è un cittadino europeo è quindi comunitario.

Extracomunitario significa che proviene al di fuori della comunità europea. Straniero quindi è colui

che non è cittadino italiano ne apolide. La disciplina di regolazione delle regole migratorie etc è

regolato dal trattato di Shengen del 1990 e la legge Turco-Napolitano del 98 fu modificata dalla

Bossi – Fini del 2002. Quindi allo straniero su suolo pubblico sono garantiti i diritti fondamentali e

a chi ha regolare permesso di soggiorno gli stessi diritti dei cittadini italiani e uguale a tutti i

lavoratori stranieri. La nostra carta costituzionale garantisce i diritti fondamentali a tutti ma in

alcuni casi è un po‟ “vuota” perché non specifica le categorie e quindi se non legifera il governo c‟è

una mancanza di norme e quindi certe situazioni non sono costituzionalmente garantite. Il Diritto

di asilo è riconosciuto come diritto soggettivo ma l‟Italia non ha ancora una legislazione organica

su questo tema a differenza di altri stati. L‟estradizione dello straniero avviene se c‟è un genocidio,

l‟espulsione se non sono state rispettate le norme italiane e viene preposta dal prefetto e lo straniero

viene accompagnato alla frontiera. Lo straniero regolare può essere trattenuto in un centro di

accoglienza e poi rimandato nel suo paese. C‟è anche il respingimento alla frontiera fatto dalla

polizia di frontiera per non fare entrare le persone in modo non controllato.

I diritti inviolabili nell‟articolo 2 della Costituzione

Secondo questo articolo la costituzione garantisce i diritti inviolabili dell‟uomo ed è proprio grazie

a questo che l‟ordinamento garantisce i diritti alle persone. I diritti inviolabili sono :

- Assoluti;

- Non cedibili ;

- Irrinunciabili ;

- Imprescrittibili, cioè non si cancelano.

Questi diritti sono riconosciuti a tutti anche ad un nascituro. La costituzione stabilisce il principio

personalista cioè ambiti personali che nessuno può invadere e quello pluralista cioè l‟uomo inserito

nella società a cui va garantito l‟inserimento e i medesimi diritti degli altri individui. La corte

costituzionale ha stabilito che questo articolo deve essere valevole per tutto, compreso per il

legislatore che deve legiferare tenendo conto di questo. E‟ un‟ articolo a fattispecie aperta.

I diritti della personalità

Sono diversi e sono :

- Il diritto alla vita;

- Diritto all’onore;

- Diritto all’identità personale;

- Diritto alla libertà sessuale;

- Diritto alla riservatezza (privacy).

Doveri costituzionali

Nella seconda parte dell‟articolo 2 sono sanciti dei doversi come il mantenimento dei figli dello

studio etc, educazione, spese pubbliche, rispetto della patria e fedeltà ala Repubblica.

Protezione internazionale

Il 900 è stato caratterizzato da un riconoscimento internazionale dei diritti ma ci sono delle

problematiche ovvero se questi trattati o simili siano applicabili alle legislazioni in essere oppure

quale sia la loro posizione nel sistema delle fonti. La corte costituzionale italiana ha sempre avuto

un atteggiamento oscillante tanto da recepire alcune volte le norme, altre volte no. Comunque se

viene recepito una norma internazionale questa viene inserita con legge di esecuzione e quindi

assumono norma di legge ordinaria.

Diritti e vincoli europei

Documento fondamentale per la tutela dei diritti umani è la CEDU, cioè la convenzione europea dei

diritti dell‟uomo e delle libertà fondamentali. Infatti è nata così la corte europea dei diritti dell‟uomo

alla quale si possono operare ricorsi individuali. C‟è anche la carta dei diritti fondamentali

del‟unione europea e proprio grazie a queste carte sia l‟unione che gli stati vengono regolamentati.

Tutto questo sta creando un sistema di diritti nei quali gli individui si trovano riconosciuti.

La libertà personale

La prima libertà garantita è la libertà personale ovviamente con i dovuti limiti ad esempio nel caso

coercitivo delle forze d‟ordine quando si tratta di ritiro di patenti etc. Ci possono essere delle misure

negative che incidono sulla persona fino a degradarla. La libertà personale non include però la

libertà morale, cioè quella libertà di creare e fare i propri comportamenti. Ci sono infatti delle

restrizioni della libertà personale che la costituzione prevede, ma solo in base ai termini di legge. Ci

sono dei limiti sostanziali alla penalizzazione, ovvero i reati vanno dichiarati in modo chiaro, la

legge non può ascrivere una colpa di qualcuno ad altri, la colpa va assunta per dolo o per colpa (cioè

negligenza), nessuno inoltre può essere punito con una legge entrata in vigore dopo i fatto compiuto

quindi non c‟è retroattività. Possiamo parlare del‟arresto in flagranza di reato e del fermo indiziati

di reato. Possiamo parlare di misure di sicurezza e di misure di prevenzione. Un‟ altra forma di

restrizione è custodia cautelare oltre alla reclusione. Ovviamente ci sono dei principi di trattamento

del detenuto che devono rispettare la persona e quindi rispettare i principi umani. Un altro problema

però è il giudizio della pena che viene rimandato al grado di soggettività al giudice seguendo certi

principi di scala. Questo è un tema molto difficile.

Libertà di circolazione

L‟articolo 16 della costituzione garantisce al cittadino di muoversi sul territorio liberamente,

stabilire dove lavorare e dove avere residenza e dimora. Il fatto che non parli di stranieri non

significa che ad essi va negata, anzi in questo modo viene rimandata al legislatore. Ai cittadini

comunitari spetta un regime particolare che prevede loro il libero movimento nei territori ue e di

trovare lavoro dove vogliono grazie agli accordi di Shengen.

La costituzione riconosce per la prima volta la libertà di circolazione, cosa che non prevedeva lo

statuto albertino. In costituzione c‟è il divieto assoluto di ogni restrizione per motivi politici.

Sempre questo articolo garantisce la libertà di espatrio in ogni momento e la possibilità di rientrare

nel territorio quando vogliono. Infatti l‟autorità amministrativa deve rilasciare il passaporto perché è

un diritto soggettivo oltretutto vicino all‟espatrio c‟è la libertà di emigrazione.

Libertà di Domicilio

L‟articolo 14 della costituzione lo prevede e non va violato, è una proiezione spaziale della persona.

Solo tramite perquisizioni domociliari può essere invaso tale spazio, ma tramite un mandato

accettato perché si ritiene che nel luogo vi siano cose inerenti ad una certa indagine. La privata

dimora è dunque tutelata dalla stessa costituzione.

Libertà di comunicazione

L‟articolo 15 garantisce a tutti di poter comunicare con una o più persone e quindi garantisce la

segretezza delle comunicazioni. Al momento c‟è la legislazione vigente in materia di intercettazioni

e simili prevede la richiesta del pubblico ministero per poter usare quei dati come indagine. Da non

molti anni c‟è il dubbio su come controllare le reti informatiche, anche per i problemi terroristici.

Libertà di manifestazione e diritto all‟informazione

L‟articolo 21 della costituzione permette a tutti di poter manifestare liberamente le proprie idee

tramite i mezzi di diffusione. La libertà di espressione sarebbe parziale se ad essa non venisse

riconosciuta la libertà di scelta del mezzo. Ovviamente è garantito anche il diritto al silenzio e

inoltre possiamo dire che ci sono dei limiti espliciti come il buon costume e i limiti impliciti

calcolati a seconda delle situazioni. Ad esempio la costituzione nell‟articolo 33 parla proprio

dell‟arte e sostiene che l‟arte dipinta non deve avere censura ne subire controllo all‟inizio in quanto

l‟arte non ha pudore. Differente per le rappresentazioni teatrali che invece devono avere controlli. Il

concetto che sta alla base della libertà , però , è che la libertà di un individuo non deve mai

cancellare o sovrastare la libertà di un altro individuo. E‟ vietato oltretutto ogni apologia di reato

come il vilipendio di stato o offesa alla costituzione o nazione. Ogni individuo, inoltre, ha la libertà

di informarsi e di essere informato tramite tutti i mezzi messi a disposizione. Anche se la

costituzione non prevede in modo esplicito questo diritto lo si intravede in modo giuridico

dall‟articolo 21. Però l‟unico mezzo che cita la costituzione come mezzo di informazione è la

stampa non cita nemmeno la radio ormai diffusa a quel tempo. La pubblicazione a mezzo stampa

non è soggetta al previo controllo delle autorità. La regolamentazione della televisione avviene per

la prima volta con la legge Mammì che garantiva un pluralismo nelle voci televisive e prevedeva

l‟inserimento di capitale privato anche ne settore pubblico etc. Venne anche istituita l‟autorità per le

garanzie nelle comunicazioni. Nel 2000 venne introdotta la legge della par condicio ma dichiarata

incostituzionale dalla corte costituzionale. Nel 2002 arriva la legge Gasparri che porta la R.a.i ad

essere S.p.a , un sistema integrato della comunicazione e poi si permette agli editori stampa di poter

entrare nel mercato televisivo.

Libertà di religione e coscienza

Garantite da tutte le carte dei diritti, la libertà di fede e professione religiosa è importante anche per

società di atei etc. Chiunque può professare e agire secondo la propria coscienza in ambiti in cui la

legge non può obbligare o entrare.

Libertà di ricerca scientifica

Nell‟articolo 33 la costituzione afferma la libertà di scienza e quindi la promozione della ricerca

scientifica. Anche nell‟ambito delle biotecnologie e di ricerca.

Libertà di istruzione

Viene garantita dall‟articolo 33 della costituzione che garantisce la libertà di insegnamento volto a

formare la personalità dell‟individuo per la sua crescita e formazione. Alle scuole private viene

riconosciuto il solito valore delle scuole pubbliche ma senza oneri per lo stato. Per la costituzione

le scuole devono essere aperte e ovviamente con corsi obbligatori fino all‟età di 8 anni minimo. Il

diritto all‟istruzione comprende anche il diritto allo studio cioè lo stato deve introdurre mezzi non

solo economici per permettere a chi ha problemi finanziare e non solo di portare a termine e

conseguire i propri studi. Per questo articolo le università hanno diritto a darsi ordinamenti

autonomi nei limite delle leggi statali e di introdurre sistemi e corsi di ricerca importanti per lo

sviluppo e la scienza.

Libertà di riunione

Regolata dall‟articolo 17 della costituzione. Viene data ai cittadini possibilità di riunirsi e devono

intendersi riunioni di persone che perseguono lo stesso obiettivo. Le manifestazioni sono riunioni in

movimento. Assolutamente però queste devono svolgersi in modo pacifico e senza uso o portata di

armi. C‟è una differenza tra riunioni in luogo aperto al pubblico, cioè delimitato da strutture, nel

quale ognuno può entrare e partecipare ma senza avvertire le autorità per l‟organizzazione, invece

in un luogo pubblico serve previa autorizzazione.

La libertà di associazione

La libertà di associazione venne da sempre osteggiata perché vista come un intrusione nel rapporto

stato e cittadino. Basta pensare alla repressione durante il periodo fascista. Alla fine con l‟avvento

repubblicano venne inserito l‟articolo 18 a queste dedicato. Differenti dalle riunioni perché hanno

un valore giuridico riconosciuto e l‟articolo 18 inserisce la libertà di associazione, la loro stessa

libertà e nessuno può essere costretto ad aderire alle associazioni. Le associazioni sportive etc che

sono obbligatorie non sono comunque ritenute illegali in quanto vogliono raggiungere un obiettivo.

L‟articolo 18 vieta l‟uso di associazioni per fini vietati per legge ai singoli. Sono vietate infatti le

associazioni segrete o quelle che operano a scopi politici come terroristi etc.

La famiglia

La costituzione riconosce la famiglia come società naturale fondata sul matrimonio, sia civile che

religioso. Ma non esclude le famiglie di fatto in quanto in realtà parla anche di bambini nati fuori

dal matrimonio a cui va garantito ogni diritto. Infatti nell‟articolo 2 riconosce le formazioni sociali e

la stessa carta Ue demanda ai vari stati la legalizzazione delle coppie di fatto e delle coppie

omosessuali. Viene riconosciuta uguaglianza tra coniugi e nel 75 c‟è stata proprio una legislazione

in merito. Oggi viene messa in discussioni l‟uso automatico del cognome del padre da applicare ai

figli.

Proprietà privata

L‟articolo 42 sancisce le basi della costituzione economica, che deve appunto creare un sistema

organico. Infatti afferma che la proprietà è pubblica o privata senza limitarne grandezze etc. La

proprietà privata è garantita dalla legge che ne tutela i diritti e crea le leggi per regolamentarla.

Importante è creare una funzione sociale della proprietà privata. Si può anche espropriare un terreno

e infatti il proprietario viene privato delle attività e diritti che lo competono.

Sindacati e diritto di sciopero

Nello stesso articolo 18 una disciplina di funzione è garantita ai sindacati che hanno una grande

sostanza sociale. L‟articolo 40 prevede il diritto di sciopero, a differenza del regime fascista che lo

vietata e perseguitava. La serrata non è più punita legalmente, ma se l‟amministratore dovesse farla

sarebbe costretto a risarcire i lavoratori per il mancato lavoro. Si crea così e si afferma lo sciopero

economico che prevede scioperi per far valere i diritti ai lavoratori. Anche lo sciopero per finalità

politiche è stato accettato, a meno che non serva a sovvertire la costituzione o simili. Nel 1990 vene

stabilito i limiti negli scioperi del servizio pubblico che dovevano garantire a livello minimo i

servizi per non creare scompiglio a chi lavora e al sistema economico. In caso contrario vengono

sanzionati.

Diritti al lavoro

L‟articolo 4 parla di diritto al lavoro e obbliga lo stato a provvedere a qualsiasi mezzo per

promuovere in modo effettivo tutto ciò. Il diritto al lavoro non è di per se utile per avere un lavoro

ma comunque è inviolabile. C‟è la libertà di scegliere e svolgere la mansione che l‟individuo vuole

e inoltre il diritto del lavoratore a non essere licenziato in modo arbitrario e ad avere una

retribuzione minima che consenta a lui e alla sua famiglia di vivere una vita dignitosa. Inoltre si ha

diritto alle ferie e al riposo settimanale retribuito.

Il diritto alla salute

E‟ un diritto fondamentale dell‟individuo tanto da istituire un servizio sanitario nazionale per

controllare e curare tutta la popolazione perchè è un bene di tutti. E‟ un diritto primario della

persona e si ha il diritto a ricevere i trattamenti sanitari. La legge Basaglia nel 1978 cancellò i

manicomi. Oggi si discute sull‟accanimento terapeutico. Tutto questo viene garantito dall‟articolo

32 della costituzione.

Diritto all‟assistenza e alla provvidenza

L‟articolo 38 garantisce l‟assistenza sociale ai singoli che non riescono a mantenersi e garantisce la

previdenza sociale ai lavoratori che sono in cinta o hanno altri problemi Questi diritti servono anche

per dare un controllo sociale e far funzionare meglio il sistema.

Diritto all‟abitazione

Si ha diritto all‟alloggio? La costituzione ne parla nell‟articolo 47 e nonostante sia garantito da tutte

le carte dei diritti la costituzione non ne parla ma rimanda al legislatore che deve garantire il sistema

a tutti i cittadini.

Diritti contro diritti?

Ci possono essere casi in cui ci siano delle incoerenze e i diritti vadano contro i diritti.

Eguaglianza

La costituzione nell‟articolo 3 enuncia due cose fondamentali parla dell‟eguaglianza dicendo che

può essere formale, cioè tutti i cittadini sono uguali davanti alla legge senza distinzioni di

razza,sesso etc e quella sostanziale che mette la repubblica dinnanzi ai suoi doveri richiamandola a

eliminare tutti gli ostacoli che non permettono l‟effettiva partecipazione degli individui alla realtà e

vita sociale. Tutto deve promuovere l‟eguaglianza. Infatti c‟è il divieto delle discriminazioni in

qualsiasi ambito

RIASSUNTO CAPITOLO 7 : Il potere politico e l‟organizzazione

La funzione di elaborare, individuare ed applicare le leggi viene divisa in carica diverse, proprio per

agevolare il sistema e la massima imparzialità dei poteri che non devono essere in mano ad un unico

governo od organo. Questa separazione dei poteri era stata teorizzata da Montesquie e da Locke. La

terzietà è importante ma non avviene questa divisione nel potere legislativo e amministrativo. La

capacità di esercitare le forme lecite di indirizzo politico viene chiamato forma di governo e viene

definito sistema politico ciò che lo influenza. La definizione di forma di governo : “la forma di

governo attiene al modo come fra gli organi della comunità politica organizzata si distribuisce il

potere di indirizzarla verso determinati fini generali”.

Forme di governo

La moderna classificazione dello stato si è formata nel periodo dell‟800 ed è per questo che si da

grande risalto al rapporto governo/parlamento etc. Quello che ha dato vita ai sistemi di oggi può

essere considerato il modello inglese che è una monarchia costituzionale e che oggi non ha la

costituzione scritta. Le origini del governo presidenziale possiamo considerarle collegate alla

nascita e al completamento degli U.S.A che ha la più antica costituzione risalente al 1787 e

prendendo ( credono loro..) spunto dall‟Inghilterra crearono un presidente che era separato dai

poteri del congresso. La separazione dei poteri è rimasta caratteristica odierna dei governi

presidenziali. Possiamo così schematizzare:

MONARCHIA COSTITUZIONALE

REPUBBLICA PRESIDENZIALE REPUBBLICA DIRETTORIALE

MONARCHIA ORLEANISTA

REPUBBLICA SEMI PRESIDENZIALE MONARCHIA O REPUBBLICA

PARLAMENTARE

Nel governo inglese, nel 700, entrò al governo la figura del primo ministro. La camera dei comuni

pose le basi di un tipo di governo, ovvero senza il voto e il sostegno delle camere il governo non

poteva andare avanti. Tanto che poi la camera dei comuni si iniziò a dividere in due parti, quella che

sosteneva e quella che non sosteneva il governo e il suo operato.

Negli altri paesi, con l‟inizio della restaurazione post rivoluzione francese si iniziò a prendere

d‟esempio il modello inglese ma quello che pensavano loro fosse basato sulla divisione dei poteri

con il re con la camera di nomina regia. Nel 1830 con la nuova costituzione di F.Orleans creando

una monarchia orleanista cioè il parlamento doveva rispondere sia al re che al parlamento. Fino ad

oltre la 1 guerra mondiale si protrasse l‟idea che il parlamentarismo dovesse essere basato sulla

divisione duale. Questo avveniva ovunque meno che in Inghilterra dove il parlamento era già

Monista. Fra la 1 e 2 guerra mondiale il costituzionalismo guadagnò molto fervore e si iniziò un

processo di razionalizzazione del parlamentarismo, ma ci furono anche modelli come Weimar che

nel 1919 rilanciò il dualismo. L‟Austria o la Finlandia crearono un sistema nel quale c‟era un

presidente direttamente elettivo e nacque il parlamento semi presidenziale, dove il governo era

parlamentare. Si arrivò persino alla V repubblica francese, governo semi presidenziale con la figura

del forte ruolo del presidente.

Tipologie di Governo

Governo presidenziale : Presidente Assemblea corpo elettorale

E‟ una forma di governo monocratica e titolare del potere esecutivo è il presidente. Modello di

riferimento è quello degli usa nei quali il presidente viene eletto a sua volta da grandi elettori che

sono eletti in 50 stati. Vige un regime di separazione dei poteri e il corpo elettorale elegge altresì

anche il parlamento. C‟è un ruolo di cooperazione ma non può mai cadere nessuna carica, il tempo

deve essere portato a termine. Le leggi le fa il congresso e il presidente in materia ha potere limitato

e ha una volta sola il potere di veto e la legge viene rimandata al congresso che se vuole farla

passare deve rieleggerla ai 2/3 di maggioranza. Ci può essere il caso del governo diviso perché ogni

2 anni dall‟inizio mandato ci sono le elezioni di mezzo termine e quindi il presidente può trovarsi

con un congresso composto da altri membri del partito e che non lo sostengono e quindi deve

abbassarsi a trovare delle alleanze o simili. Non c‟è quindi la situazione come da noi del governo

dei partiti, ma il governo dei singoli. I singoli parlamentari godono di autonomia.

Governo parlamentare : Corpo elettorale parlamento governo Presidente

Si chiama così perché l‟esecutivo è considerato espressione del parlamento, è una forma di governo

che conosce molte varianti ed è molto diffusa specialmente in Europa. Il capo di stato ha il diritto di

nomina. Il governo rimane in vita se il parlamento vuole investire in quell‟esecutivo altrimenti cade.

Il presidente infatti ha il potere di sciogliere le camere per evitare una paralisi parlamentare che

affossi la crescita dello stato. Il capo dello stato generalmente ha rappresentanza cerimoniale o

limitate. E‟ un sistema collegiale, tipo da noi in Italia abbiamo in consiglio dei ministri. Questo

sistema è quello più sensibile al rapporto con i partiti. Ecco la differenza con il sistema

presidenziale. Il modello collegiale è chiamato modello Westminster, nei quelli emerge la figura del

primo ministro che da un indirizzo politico. La direzione sarà monocratica dove il primo ministro

sarà vero leader.

Governo semi-presidenziale : Corpo elettorale Assemblea Governo Presidente

Si chiama così perché riporta caratteristiche del sistema presidenziale e del sistema parlamentare,

ma in realtà voleva con questo nome apporre maggiormente l‟accento sulla figura del presidente. Il

modello è la Francia della V repubblica e qui il presidente ha tutti i poteri del presidente, presidente

del consiglio dei ministri e rappresentante all‟estero. Presidente e parlamento sono eletti dal popolo

in modo separato e il presidente ha il potere di condizionare il parlamento, come il parlamento di

condizionare il lavoro del governo. L‟esecutivo non è monocratico ma duale ed è nomina

presidenziale. E‟ differente dal sistema presidenziale perché è un sistema a due testa, il presidente

può anche indire le elezioni anticipate.

Governo Direttoriale : Corpo elettorale Parlamento Direttorio

E‟ un caso in cui il potere esecutivo è esercitato da un organo collegiale chiamato così in riferimento

alla Francia rivoluzionaria ed è eletto non dai cittadini, ma dal parlamento. Però il parlamento una

volta eletto il “direttorio” non può sfiduciarlo o invitarlo a dimettersi a differenza del sistema

parlamentare. Basta pensare come modello a quello svizzero in un cui l‟assemblea fedeale elegge il

consiglio che ha la presidenza rinnovata ogni anno dai membri interni.

Negli anni sono state fatte tante proposte, come il governo del primo ministro oppure di premier

direttamente elettivo.

Forma di governo in Italia

L‟ordinamento statutario del 1848 nacque con caratteri di monarchia costituzionale. Si iniziò però a

sviluppare in direzione del governo parlamentare. I presidenti del consiglio ritennero utile avvalersi

del ruolo dell‟assemblea elettiva ma ritennero utile anche tenere cauto il potere regio per placare i

litigi che vi erano tra partiti e fazioni. Il ruolo della corona è sempre stato di intervenire nel rapporto

politico dello stato e quindi abbiamo sempre avuto un governo dualista di tipo parlamentare. Poi il

ruolo della corona venne distrutto durante il periodo fascista ma tornò durante la costituente tanto

che si creò una figura del presidente della repubblica non molto chiara sul suo ruolo e sui veri

poteri. Ma in realtà con il tempo si capì che l‟importanza di eleggere il presidente del consiglio e di

sciogliere le camere era più di un semplice potere.

Costituzione e prassi italiana

Tomasi Perassi fece un ordine del giorno durante la costituente nel quale dichiarava di volere un

governo dettato al parlamentarismo ma che mettesse delle disposizioni per evitare una

degenerazione. La nostra costituzione infatti è molto lacunosa sul tema. E‟ il presidente della

repubblica che elegge il presidente del consiglio e il governo necessita della fiducia delle camere. Si

può presentare anche una mozione di sfiducia, fatta da 1/10 dei parlamentari, ma non da presentarsi

subito ma dopo 3 giorni. Nella costituzione non è rinvenibile niente che porti vantaggi al presidente

del consiglio anche con i rapporti dei ministri etc, anzi. Basta vedere che il nostro sistema

parlamentare ha portato ad una frammentazione molto forte tanto da far diventare il governo a

direzione plurima dissociata, creando gruppi parlamentari, gruppi misti etc che ponevano i dictat al

governo portando ad una ingovernabilità. Basta pensare anche al periodo DC.

Trasformazioni della forma di governo in Italia

Negli anni 70 il sistema elettorale entra in crisi e si inizia un processo di cambiamento anche se

tardivo che non fa certo superare la crisi degli anni 80. C‟era bisogno di sviluppo e stabilità e questo

male si inseriva in situazioni di direzione plurima. Si iniziò a ricorrere ai referendum popolari e si

portò il sistema proporzionale a maggioritario in modo da iniziare un percorso di costruzione

bipolare. Questa logica negli anni si è talmente ingrossata da portare a personalizzare le campagne

elettorali e a dare maggiore importanza al presidente del consiglio tanto da orientare i governi verso

legislatura monocratica fondati su coalizioni decise prima grazie al voto.

RIASSUNTO CAPITOLO 8 : La sovranità Popolare

La sovranità appartiene al popolo, così è scritto nell‟articolo 1 della costituzione per garantire e

ribadire la sovranità popolare. Tanto che la nostra costituzione è molto originale con questa dicitura,

tanto che molti stati hanno preso ispirazione. Il popolo ha possesso della sovranità in senso

giuridico, ne mantiene sempre il possesso e non può mai cederla. Con il corpo elettorale è il

popolo stesso a scegliersi il destino decidendo chi lo dovrà rappresentare e quindi rispondere a

questioni politiche etc. Lo stato mantiene comunque la sua persona giuridica, ma la sovranità

popolare usa lo stato come uno strumento per la sua volontà. Il popolo ha molti mezzi per esercitare

il suo volere come appunto le elezioni , i referendum etc. Il popolo in senso giuridico è composto da

tutte quelle persone che sono legate tra loro da un vincolo giuridico che è la cittadinanza. Il popolo

è l‟insieme di tutti i cittadini, mentre la popolazione è composta da coloro che si trovano entro certi

limiti territoriali. Nazione è un concetto ancora diverso che non è un vincolo giuridico ma sociale e

a volte politico. Il vincolo di cittadinanza crea uno status giuridico infatti i cittadini hanno diritti e

doveri politici stabiliti anche dalla costituzione stessa.

Il popolo che vota

L‟articolo 48 della costituzione parla proprio del diritto di voto, che fino al 1975 era per i

maggiorenni a 21 anni, oggi sceso a 18. Il voto è un dovere civico e ci sono delle restrizioni ad

esempio per chi non ha capacità di agire oppure con delle sentenze e così via. Il diritto di voto

all‟estero è disciplinato in forme speciali. Per la costituzione sono elettori tutti cittadini donne e

uomini che hanno raggiunto la maggiore età. Ci si chiede però se chi è sul territorio nazionale ormai

da anni che paga tasse e svolge la sua vita civica regolare, possa o non possa votare per

costituzione. La minoranza dice che può, la maggioranza no. Infatti secondo però delle direttive Ue

possono votare con votazione attiva e passiva tutti i residenti dei comuni alle comunali, non

possono però votare a quelle governativa. Ovviamente i cittadini dell‟unione europea. A chi viene

proibito il voto attivo ovviamente trova proibito anche quello passivo. C‟è un ufficio anagrafe nei

comuni che segue l‟aggiornamento di chi può e non può votare e invia la tessera elettorale in modo

automatico a chi ha compiuto la maggiore età. Per la costituzione il voto deve essere personale,

segreto, libero e uguale( non è legittimo il voto plurimo). C‟è il riferimento al voto come dovere

civico è un compromesso tra forze costituenti che erano più presenti o meno sul territorio, essendo

la Dc meno presente sul territorio come forza trascinante chiese di inserire questo cavillo e infatti

fino al 1993 si prevedeva per le persone che non votavano di trovare il loro nome affisso su

bacheche e così via. Per gli italiani residenti all‟estero ci sono specifiche normative. In Europa

vengono allestiti seggi appositi ma in paesi come l‟America del sud no allora si prevede di fare il

voto su corrispondenza, anche se la costituzione vieta la non presenza al momento del voto. E‟

sembrata l‟unica clausola inseribile per superare questo problema.

Il Popolo che elegge

La nostra rimane una democrazia rappresentativa, cioè eleggiamo qualcuno che rappresenti una

nostra volontà. Il popolo è sovrano e quindi forma il corpo elettorale e usa gli strumenti a sua

disposizione. Potrebbero infatti benissimo esistere modalità diverse dall‟elezione. Il nostro sistema

elettivo ci permette di eleggere:

1) 630 deputati della camera;

2) 315 senatori;

3) Presidenti delle regioni e relativi consiglieri;

4) Sindaci e consiglieri ;

5) Presidenti delle province e consiglieri ;

6) Consiglieri di circoscrizione nei comuni oltre i 100 mila abitanti;

7) 72 parlamentari europei.

La nostra legislazione elettorale, che differisce da molte oltre così com‟è consono, prevede la

trasformazione dei voti dei cittadini in seggi. Questa legislazione indica le modalità di voto e i

tempi in cui dovranno svolgersi , come vanno presentate le candidature, come allestire i seggi

elettorali e così via. Quindi facendo un elenco :

- Modalità inizio elezioni;

- Disciplina elettorato attivo e passivo;

- Modalità esercizio di voto;

- Modalità candidature;

- Procedimento di tutte le fasi elettorali;

- Finanziamenti per le campagne elettorali;

- Tutela all‟ordine.

Formule e Sistemi elettorali

Un sistema elettorale o chiamato anche formule elettorale è un sistema che permette di trasformare i

voti del cittadini in seggi. Bisogna però distinguere tra elezioni monocratiche o collegiali. Nel

primo caso è semplice , se c‟è una sola persona basta decidere che vince chi riceve più voti tra i

candidati per eleggerne uno solo. Oppure si può trovare un‟ alternativa ad esempio si elegge chi

riceve il massimo dei voti raggiungendo però con numero di votanti almeno una % stabilita e

stabilire cosa fare se nessuno lo raggiunge. Nel nostro caso ad esempio si fanno i ballottaggi. In

ogni caso comunque si è di fronte a un risultato maggioritario, chi vince è chi riceve maggior

numero di voti. Più complicato è nelle situazioni dell‟organo collegiale, ovvero si tende a formare

un governo che non sia rappresentato da un unico partito e da alcune zone, ma da tante liste che

hanno partecipato allo schieramento in modo da rappresentare anche il territorio. Si può ottenere

una maggioranza sia con formule maggioritarie che proporzionali. Nel caso maggioritario si dice,

per definizione, che vince chi ottiene più voti rispetto agli aventi diritto di voto. Quindi prende più

seggi, prende più posta in palio. Nel proporzionale invece si tende a dividere i seggi in base al

rapporto percentuale e a dividere i seggi con un mero calcolo matematico. Questo però non

garantisce la rappresentanza territoriale, anzi. Si può anche stabilire che un partito che non

raggiunga almeno una certa percentuale di voti non abbia diritto ad entrare con seggi rappresentati.

Si possono formare anche sistemi misti, come in Italia, dove c‟è un sistema con parti maggioritarie

e parti proporzionale e il sistema si regge sulla presenza dei partiti. Questi sistemi si chiamano

sistemi misti.

Elezioni Parlamentari

Il nostro è un sistema parlamentare misto e il sistema elettorale di camera e senato prevede che con

un sistema proporzionale venga previsto un premio con il quale si ripartiscono i seggi alla camera,

al senato invece c‟è una pluralità di premi, e si attribuisca comunque un numero minimo di seggi a

chi vinca. La struttura elettorale è identica per camera e senato ma essendo applicate a territori

diversi, porta ad ottenere risultati diversi. Alla camera i 617 seggi ( 1 alla V. D‟Aosta e gli altri ai

deputati esteri) sono suddivisi in 26 circoscrizioni e al Senato i 309 seggi ( 6 ai rappresentati

all‟estero) sono da suddividersi a livello regionale. Al Senato i seggi sono assegnati per un minimo

di 7 posti a tutte le regioni e poi i seggi sono calcolati i base al numero di abitanti secondo l‟ultimo

censimento.

- Sia alla camera che al senato concorrono liste di candidati e si vota per una delle liste alla

camera e al senato;

- Ciascuna forza politica può decidere di presentarsi in coalizione ma deve sapere che ogni

forza dovrà stipulare un programma unico e avere un capo unico della coalizione;

- Le liste sono formate da componenti di nomi non superiori al numero di circoscrizione;

- Sulla scheda di camera e senato non compaiono i nomi in lista che invece sono presenti sui

tabellari appesi, ma solo i simboli delle liste;

- Ci si può candidare sia nelle liste di camera e senato, ottenendo così più voto e controllo;

- Le liste sono bloccate, cioè prendono il seggio coloro che rispettivamente si trovano in lista;

Ci sono anche le soglie di sbarramento, per le coalizioni al 2 % e per le singole liste al 4%. Quindi

la ripartizione dei seggi avviene tra coloro che hanno superato la soglia di sbarramento. Si

ripartiscono i seggi nella coalizione a seconda di quanti voti raggiunto. In caso di non

raggiungimento del 2% si danno 340 seggi a chi ha preso più voti, dividendo i seggi mancanti alle

liste con meno voti e si stabilisce in che circoscrizione ogni lista ha i propri seggi rappresentati.

Questo per quanto concerne la camera.

Al senato è come alla camera ma non a livello nazionale ma regionale. C‟è uno sbarramento liste

all‟8% e coalizioni al 3%. Se una lista o più liste hanno ricevuto il 55% dei voti, il riparto è

proporzionale; se così non è la divisione avviene in maggioritario, cioè il 55 % dei seggi il prende

chi ha ricevuto più voti. E‟ probabile che chi vinca al senato vinca alla camera, ma questo non è

detto; ci possono essere casi di creazione di un senato debole con una camera forte, ad esempio

nelle elezioni 2006. Nel caso della circoscrizione estero il sistema è proporzionale e si può

esprimere anche un nominativo. 12 seggi vanno alla camera e 6 al senato.

Le elezioni regionali

L‟articolo 122 della costituzione stabilisce che è demandato alle regioni la decisione di come

svolgere le elezioni ovviamente nel rispetto delle indicazioni fondamentali stabilite dallo stato. Ci

possono essere tante tipologie di elezioni, quante sono le regioni. E‟ una legislazione regionale

transitoria che ha introdotto oltre alle liste provinciali anche una lista regionale a sostegno del

presidente, il quale è a capo di questa lista che ricopre 1/5 dei seggi disponibili. Vi si attinge a

questa lista proprio per attribuire un premio di maggioranza. Si vota su una sola scheda in un unico

turno per presidente e consiglio. Si può votare il candidato presidente, la lista che lo sostiene oppure

fare il voto disgiunto. Una volta eletto il presidente che riceve più voti si elegge non meno del 55%

dei seggi a favore delle liste sostenute ed è questo il premio. Si combina elezione diretta del

presidente con elezione di tipo proporzionale. In questo modo si può garantire la governabilità.

Elezioni comunali e provinciali

Come dice l‟articolo 117 della costituzione queste elezioni sono materie delle stato ed è

caratterizzata da elezione diretta. Per i comuni si parla di comuni minori, con meno di 15 mila

abitanti, o maggiori con più di 15 mila. Poi abbiamo le province. Tutte e tre le formule hanno un

sistema volto a garantire ai tre organi una larga maggioranza senza pericolo di minoranze per chi

eletto. Nei comuni maggiori abbiamo :

- Scheda unica per eleggere consiglio e sindaco il quale è collegato obbligatoriamente ad

un'unica lista;

- Si può votare per il sindaco, per la lista e inserire il nome di preferenza;

- Per essere eletti si deve avere la maggioranza assoluta, in caso contrario si va al ballottaggio

e dopo la vittoria a questo si ottiene il 60% dei seggi.

Nei comuni minori:

- Qui si vota una volta sola e vince chi riceve più voti e viene eletto i 2/3 dei seggi a favore

della lista del candidato e i restanti seggi divisi con i restanti candidati.

Per la provincia è molto più simile ai comuni maggiori, solo che qui si parla di collegi uninominali.

Non si può fare voto disgiunto ne scegliere una preferenza.

Elezioni Europee

La nostra legge europea è una delle più vecchie del nostro ordinamento. I 72 seggi sono ripartiti in

base agli abitanti delle 5 circoscrizioni scelte. E‟ richiesto che una lista ottenga il massimo dei voti,

non un quoziente da raggiungere. Ci sono le preferenze ma è ovvio che essendoci zone meno

popolose il rischio che quei candidati non passino è alto, basta vedere che Sardegna e Sicilia sono

della stessa circoscrizione.

Il Contorno

- Le liste vengono presentate e devono essere sottoscritte da un totale di firme per essere poi

portate al tribunale e validate;

- Ci sono disposizioni che regolano le spese elettorali da fare, la regolazione delle tv e delle

testate, la tipologia delle spese elettorali, i rimborsi e i limiti etc.

- Inoltre accesso di parità ai mezzi di informazione.

Trasformazione delle leggi elettorali

Dal 1993 si sono introdotte modifiche volte a modificare la legislazione proporzionale e creando un

qualcosa che accomuna le diverse formule in vigore. Infatti le elezioni sono fatte così per creare un

sistema bipolare, per facilitare la governabilità, tutte prevedono uno sbarramento che ovviamente

può variare e quindi sono tutti sistemi definibili misti. Però siccome non si poteva modificare la

costituzione non è cambiato il modo di voto del governo, infatti il cittadino vota una lista di partiti

divisi in schieramenti. Differente invece nel caso delle regioni,comuni e province. Sulla questione

nazionale prima avevamo una legge che creava il governo tramite voto sui colleggi, dal 2005 invece

con premio di maggioranza.

Con i referendum il popolo delibera

Visto che la costituzione è nata dalla costituente che nacque proprio dal referendum del 46 , che

decise di optare sulla repubblica e non sulla monarchia, è ovvio che nella costituzione venne inseriti

i referendum. Il referendum è la proposta di un quesito che viene posto all’attenzione popolare

il quale va votato provocando effetti diversi. Ci sono referendum che hanno un carattere

meramente consultivo, che comunque non va ignorato e alcuni invece che hanno carattere

decisionale. Il referendum consiste che diventa valevole per tutti la decisione presa a maggioranza,

senza cambiamenti. Importante è che i referendum da costituzione possono essere proposti da base

popolare a differenza di altri ordinamenti dove sono proponibili solo dall‟alto.

Ci sono vari tipi di referendum che sono:

- Referendum Costituzionale art.138 cost. E‟ un tipo di referendum confermativo o

approvativo. Una legge costituzionale se non passa alla maggioranza assoluta dei 2/3 nella

seconda votazione viene posto a referendum popolare e possono richiedere il referendum

500 mila elettori, 1/5 dei componenti della camera e senato o 5 consigli regionale. L‟ufficio

centrale per il referendum poi decide sulla legittimità della richiesta e poi il Pres. Della

repubblica previa deliberazione del consiglio dei ministri. Non c‟è un quorum elettorale e se

vincono i si passa altrimenti no. Sono stati usati due volte nel caso del 2001 e del 2005

durante il governo Berlusconi. Ovviamente entrambi bocciati, volevano modificare la parte

V del titolo 2 della costituzione e l‟altro uguale.

- Referendum Abrogativo art. 75 cost. Fu l‟unico tipo di referendum scelto dalla costituente

per limitare il potere parlamentare. Furono però posti anche dei limiti ovviamente e parte

sempre con la domanda “ si vuole abrogare..” una parte o una intera legge alla quale i

cittadini rispondono si o no. Possono richiederlo 500 mila elettori o 5 consigli regionali. Il

referendum abrogativo riguarda qualcosa di natura legislativa da abrogare e va garantita la

legittimità del procedimento. Sono inammissibile per costituzioni leggi tributarie, di

bilancio, di indulto e sui trattati internazionali. Questo per permettere al legislatore di

procedere. NE sono poi stati aggiunti altri di limiti come su leggi costituzionali etc. Ulteriori

vincoli sono sulla formulazione del quesito che ovviamente deve essere chiaro e coinciso e

con una domanda secca. Infatti più domande vanno divise in modo da poter dare la scelta a

chi vota. E‟ essenziale l‟omogeneità della richiesta. Quindi omogenea, chiara e univoca. Un

altro divieto è quello di porre referendum su leggi elettorali che servono sul proseguimento

dell‟azione legislativa. Il processo referendario è così diviso :

- Richiesta referendum;

- Verifica ammissibilità ;

- Presidente della Repubblica firma;

- Se il referendum è valido e supera il quorum si cancella la legge in caso di vittoria;

- In caso contrario è un nulla di fatto.

Ci possono essere referendum per modificazioni territoriali come inserimento di un comune o

provincia in un‟ altra regione, referendum per approvare statuti regionali, e così via.

Il primo referendum lo si ebbe nel 74 dopo che la Dc e il governo approvarono una legge per

riconoscere i referendum. F così che entrò il divorzio in Italia. Tutt‟oggi ci sono problemi di

legittimità cioè c‟è un dibattito su scegliere l‟ammissibilità di richieste, del rispetto delle scelte

referendarie e così via. E‟ un lungo dibattito.

L‟associazionismo partitico permette al popolo di partecipare esprimendo preferenze e voti.

L‟articolo 49 della costituzione riconosce ai cittadini la possibilità di associarsi liberamente. Negli

ultimi anni i partiti però hanno sempre più potere diventando una vera e propria casta e prendendo

anche finanziamenti. Ci sono altri strumenti dati al popolo come la petizione che però non ha quasi

mai avuto effetto e l’iniziativa legislativa popolare ovvero raccogliendo 50 mila firme si mandano

poi ad una delle due camere con una legge proposta e verrà valutata.

RIASSUNTO CAPITOLO 9 : Il parlamento

I parlamenti contemporanei sono organi di natura elettiva, legati al tipo di ordinamento dello stato.

In questo capitolo andremo a capire come sono nati i parlamenti moderni, da quali basi.

Inizialmente vi erano delle specie di assemblee che iniziarono a modificarsi in qualcosa che noi

conosciamo dall‟Inghilterra. Il parlamento inglese si era diviso in due camere stabilendo un sistema

bicamerale. Il re aveva comunque avuto sempre il potere esecutivo, ma piano piano si iniziò ad

intaccare il sistema a vantaggio del parlamento. Con il suffragio universale il parlamento diventava

sempre più rappresentazione del popolo, anche grazie alla nascita dei partiti di massa. Piano piano

iniziò a nascere anche il governo che divenne un comitato direttivo che forniva le dritte e le

mansioni al parlamento. Con l‟avvento degli stati costituzionali il parlamento dovette cedere la sua

definizione di sovrano, cedendola come ad esempio nella nostra costituzione al popolo.

Il parlamento in Italia fino alla Costituente

Il nostro parlamento è il diretto erede del parlamento regio dell‟Italia monarchica che a sua volta si

era formato sulla base del parlamento subalpino istituito nel 1848. Quello monarchico prevedeva la

formazione di due camere, una di rappresentanza nazionale cioè la camera e l‟altra di

rappresentanza regia il senato. Il governo infatti si è sempre rivolto alla camera per essere sostenuto

mentre suggeriva al re chi eleggere e inserire all‟interno del senato. Si formò così un

bicameralismo che però non era paritario. La camera durante il fascismo conobbe il cancella mento

di questa e con la sostituzione della camera dei fasci che serviva per essere completamente

controllata dal governo. All‟assemblea costituente infatti si pose il problema di come dovesse essere

il futuro parlamento, se basarsi su una bicamerale o su una camera sola. Il problema da vedere era

anche che ruolo attribuire alle due camere. Il timore per i monocameralisti era quello di avere una

delle due camere controllate dal governo, ma la costituente levò questo dubbio introducendo la

sovranità popolare per entrambe le camere. Si formò così un bicameralismo perfetto, perché le due

camere hanno più o meno i soliti ruoli, ma questo permette proprio un maggior controllo

dell‟attività governativa e della forza popolare. Il problema del paritario però si pone sul fatto che il

senato solo chi ha compiuto 25 può votare. Forse qualche disparità tra le due camere c‟è.

Com‟è composto il parlamento italiano?

Il parlamento italiano è un organo costituzionale complesso formato da due camere, Camera e

Senato nelle quali si può essere eletti rispettivamente a 25 e 40 anni e che possono essere votati

rispettivamente da chi ha compiuto 18 anni e 25 anni. L‟elezione avviene a suffragio universale,

proprio per ribadire che il popolo è sovrano, e diretto cioè non si votano asseble che poi andranno a

decidere, ma il nostro voto incide subito sulla decisione. La legge 65 cost. prevede che ci siano dei

termini di ineleggibilità come ad esempio casi di doppia carica etc e quindi il cittadino non può

essere eletto. I senatori a vita sono scelti in un numero di massimo 5 persone dal presidente della

repubblica, gli altri invece sono generalmente i presidenti della repubblica che una volta finita la

carica prendono quel posto, anche se non di obbligo. Il voto dei senatori a vita può risultare

importante , basta vedere il governo Prodi 2006 o quello Berlusconi del 1994. Ci sono anche i seggi

dati alle circoscrizioni estero, nelle quali solo italiani che vivono all‟estero possono partecipare e

solo italiani che vivono all‟estero possono votare. Tutto questo mostra come il bicameralismo sia

perfetto e le due camere siano pressoché identiche tranne per i numeri di componenti.

Durata in carica

Le camere durano in carica 5 anni, almeno che non ci sia lo stato di guerra come sancito dal‟articolo

60 della costituzione e che all‟articolo 78 della stessa da tale funzioni alle camere di poter deliberare

lo stato di guerra. C‟è comunque il divieto di proroga perché non verrebbe rispettato il principio di

cambio al potere. Poi per dare continuità lavorativi le camere continuano a lavorare anche dopo le

elezioni, ma ad esempio non si possono indire le elezioni 45 giorni prima della cessione delle

camere e la prima riunione deve avvenire entro 20 giorni dalle elezioni stesse.

Parlamento in seduta comune

Serve solamente per questioni elettive e le due camere si riuniscono insieme alla camera e devono

eleggere il presidente della Repubblica oppure metterlo in stato di accusa; eleggere i membri del

consiglio superiore della magistratura ; eleggere 1/3 dei membri della corte costituzionale. Il

parlamento in questo caso è presieduto dal presidente della camera che richiama alla votazione del

presidente della Repubblica.

Disciplina Costituzionale delle due camere

C‟è un diritto parlamentare che regola le due camere che si forma da fonti costituzionali. Le regole

principali sono che si elegge un presidente di ogni camera eletto nella rispettiva camera; ogni

camera adotta un proprio regolamento e lo fa a maggioranza assoluta, questo per garantire il

massimo di autonomia di entrambe; Le sedute sono pubbliche almeno che non si usi il caso di

quelle segrete che però sono rare e vengono redatte in sintesi o in modo completo stenografate, il

pubblico infatti può assistere; le votazioni sono di solito assunto con la maggioranza dei voti, ma si

deve raggiungere un numero legale di presente, quindi la metà più uno, sennò il voto è nullo; al

senato una delibera è accettata se si raggiungere la maggioranza di coloro che partecipano al voto,

astenuti compreso, infatti se un parlamentare che si astiene vuole dare risultato alla posizione

conviene non presentarsi in aula ; i componenti del governo hanno diritto ad assistere le sedute e il

dovere presentarsi ogni volta che sia richiesto.

Inoltre sullo status giuridico del parlamentare:

- Si può essere eletti solo ad una camera;

- Sono le camera a decidere se dimettere o no il parlamentare per casi di corruzione etc;

- Ogni parlamentare rappresenta l‟intera nazione;

- Ogni parlamentare riceve un indennità stabilita dalla rispettiva camera;

- Gode di immunità come insindacabilità cioè i parlamentari non possono essere chiamati a

rispondere su come votano e su come dicono le cose; inviolabilità i sindacati non possono

ricevere nessun divieto di libertà personale;

Organizzazione delle camere

Le due camere sono organizzate in modo sostanzialmente identico. Gli organi delle camere sono :

- Il presidente, che viene eletto a maggioranza qualificata, rappresenta all‟esterno le camere e

ne dirige i lavori, ordinando anche lo svolgimento delle sedute; per le cose amministrative

viene aiutato anche dai questori. Generalmente il presidente è stato eletto fra i membri

del‟opposizione, cosa interrottasi nel 1994 da quando è invece membro della maggioranza.

- Ufficio di presidenza, è composto in modo da rappresentare tutti i parlamentari e lavora su

compiti di compatibilità, interni, etc.

- Conferenza dei presidenti di gruppo, decide l‟orario di sedute, il calendario e così via.

Composto dai capigruppo e assiste il presidente in tutto ciò che concerne lo svolgimento dei

lavori. Il governo può inviarvi un proprio rappresentante e in base al tempo disponibile la

maggioranza approva ciò che concerne il programma di governo. La conferenza delibera a

all‟unanimità alla camera e a maggioranza qualificata al senato.

- Le giunte. Quella del regolamento segue il lavoro del presidente e ne consiglia modifiche;

quella delle elezioni controlla le regole di votazione e di elezione di parlamentari che magari

sono corrotti; quella delle autorizzazioni a procede, come prevede l‟articolo 68 cost. , che

decide se deliberare sull‟indagine di un parlamentare da parte dei magistrati .

- Commissioni permanenti, come sostiene l‟articolo 72, svolgono un ruolo importante per lo

svolgimento delle varie attività parlamentari, quelle fisse oggi sono 14 e ricoprono vari ruoli

come quella costituzionale , della giustizia, difesa, bilancio, etc. La loro composizione

rispecchia la formazione parlamentare ovvero ci sarà una maggioranza di componenti

composta dai parlamentari della maggioranza e una minoranza dai parlamentari di

minoranza. La maggioranza elegge i presidenti i quali svolgono un ruolo molto importante,

ovvero è quello che convoca le commissioni e ne dirige i lavori. Inoltre ogni camera può

fare una commissione speciale oppure una commissione di inchiesta. Ci sono anche molte

commissioni bicamerali, cioè miste, come la commissione su questioni regionali etc.

- I gruppi parlamentari, sono richiamati dalla costituzione nell‟articolo 70 e sono lo

strumento di organizzazione dei partiti politici all‟interno delle camere. Gli aderenti devono

dichiarare a che gruppo appartengono e se non lo fanno confluiscono ne gruppo misto. Ogni

gruppo deve essere formato minimo da 20 parlamentari alla camera e 10 al senato.

All‟interno dei gruppi misti è permessa la composizione di componenti politiche. Ci sono i

presidenti dei gruppi che dirigono i lavori e fanno valere le richieste e regolano il tempo di

aula e chi deve parlare scegliendolo all‟interno del proprio gruppo.

Funzioni delle camere

Nella costituzione non c‟è un preciso catalogo delle funzioni del parlamento, ma ci si basa sulla

storia parlamentare italiana e dalla parte II sull‟ordinamento della Repubblica. Il termine funzione

può essere spiegato sia in termini giuridici che istituzionali. Nel primo caso si guarda ai poteri e alle

due camere è dato il potere legislativo che comunque non è esercitata solo dallo stato come dice

l‟articolo 117 cost. , e viene dunque esercitata collettivamente dalle due camere come dice l‟articolo

70 cost. Nel‟altro caso come dice l‟articolo 94 cost. , ogni camera avvalendosi del proprio

regolamento svolge delle funzioni. Ci sono così la funzione di indirizzo, di controllo e di

informazione.

Il procedimento legislativo

Questo consta di diverse fasi :

- Fase di iniziativa, con la quale si presentano progetti legislativi e ne hanno titolo il governo,

consigli regionali, il popolo e ciascun membro delle camere. I parlamentari possono

presentare il progetto solo alla camera a cui appartengono, gli altri invece a entrambe. Il

governo ovviamente presenta un proprio progetto accordandosi con entrambi i gruppi delle

camere e dei relativi parlamentari per migliorare il processo legislativo.

- Fase istruttoria, che viene affidata alle commissioni. Non è una fase che può essere evitata,

essendo richiamata dalla stessa costituzione. I progetti vengono presentati e discussi in

commissioni specifiche e le altre commissioni sono comunque chiamate a dare un giudizio.

Il ruolo delle commissioni ovviamente dipende dal procedimento legislativo scelto.

- Fase deliberativa, che si svolge con 3 procedure diverse. Durante l‟esame della proposta si

può passare da un procedimento all‟altro. (A) Procedimento ordinario dove il presidente

illustra il progetto e la commissione ha un ruolo istruttorio perché prima lo discute , lo

esamina articolo per articolo, e poi crea un testo che invia all‟assemblea. (B) Il

procedimento misto consiste che la commissione può redigere un testo semi definitivo,

quindi senza discussione alle camere e quindi prendere o lasciare. (C) Infine vi è il

procedimento in sede legislativa ovvero si può benissimo far passare un progetto senza

passare dalle assemblee, almeno che governo o 1/5 del parlamento non si opponga. Lo

prevede l‟articolo 72 della costituzione. Per alcune materie questa modalità è da escludere.

- Discussione in aula. Se ovviamente il procedimento scelto è quello ordinario c‟è una

discussione generale, e salvo deliberazione in contrario si passa all‟esame e votazione

articolo per articolo. Seguono anche le dichiarazioni di voto da parte dei rappresentanti dei

gruppi.

- Si manda il messaggio all’altra camera, in caso di approvazione viene mandato un

messaggio all‟altra camera che dovrà approvare il progetto così com‟è perché in caso di

modifica dovrà essere rivotato dall‟altra camera.

- Promulgazione da parte del presidente della repubblica che dovrà firmare o meno il

progetto, per poi andare in pubblicazione.

- Le camere prevedono progetti speciali in situazioni di urgenza come la conversione di

decreti legge o esami di progetti di legge costituzionali o di bilancio.

- C’è la legge finanziaria che dura circa 2 anni e mezzo e il governo presenta entro il 30

Settembre di ogni anno il progetto da approvare entro il 31 Dicembre dello stesso. C‟è una

presentazione del documento di programmazione economico-finanziaria alla quale vanno

presentati disegni di legge collegati. Ormai i governi usano questo strumento per inserire

tutto e di più, per fare un pacchetto unico, usando maxi emendamenti.

- La legge comunitaria è lo strumento con la quale di permette di adeguare il nostro

ordinamento all‟ordinamento europeo e ogni anno infatti il governo entro il 31 Gennaio

presenta alle camere il disegno di legge.

- Legge di semplificazione permette di racchiudere in un'unica legge diverse leggi ed articoli

in modo da semplificare l‟assetto normativo e ridurre quindi le spese.

Le procedure di indirizzo

Le camere concorrono a determinare l‟indirizzo politico e quindi cooperano con lo stesso governo,

nel caso della maggioranza. Le camere usano diversi strumenti, come ad esempio rapporto

fiduciario, ovvero votazione sulla mozione di fiducia al nuovo governo ma anche mozioni di

sfiducia presentate dall‟opposizione. Gli strumenti delle camere sono :

- Le mozioni sono lo strumento per fare una deliberazione su diversi argomenti ed ha lo

stesso iter di un normale progetto di legge. Le camere le fanno per chiedere al governo di

muoversi in una certa direzione piuttosto che in un'altra, ma possono anche crearne alcune

dirette alle camere stesse e questo ha un segnale molto forte.

- Risoluzione è identico alle mozioni solo che si distingue per essere usato a fini conclusivi di

un dibattito o di una richiesta a governo che porta appunto a conclusione di un dibatti.

- Ordini del giorno sono di significato ridimensionato, ma sono presentati in corso

dell‟esame di un progetto legge o mozione rivolti appunto al governo.

Ogni camera ovviamente può muoversi nei limiti del rapporto con governo e maggioranza. Il

governo si adopererà in modo che tutte le cose provenienti dalla maggioranza siano di indirizzo

governativo. Se invece un atto di indirizzo è proposto dall‟opposizione la maggioranza farà in modo

di accantonarlo o sostituirlo. L‟opposizione può presentare progetti di legge che difficilmente

verranno approvati e forse nemmeno discussi in aula. Ma almeno possono far sentire le proprie idee

agli elettori.

Controllo e informazione

Le procedure di informazione e controllo sono diverse. Abbiamo :

- Le interrogazione sono a risposta immediate e al governo viene fatta una domanda alla

quale rispondono solitamente i ministri competenti in modo orale o scritto. Chi ha posto la

domanda ha facoltà di dire se la risposta è soddisfacente e di replicare in pochi minuti, ma

senza aprire un dibattito.

- Le interpellanza invece sono diverse, sempre richieste al governo ma qui si chiede come

mai il governo ha agito in una certa maniera oppure come intende agire su una certa

questione. Si possono chiedere anche mozioni in modo da creare un dibattito. Al termine di

tutto ciò la camera detta i suoi indirizzi.

Le commissioni possono chiedere audizioni cioè chiamano il governo o chi per lui a rispondere su

argomenti di politica amministrativa, oppure relazioni sull‟esecuzione di leggi oppure creare

indagini conoscitive con una serie di audizioni. Secondo l‟articolo 82 della costituzione si possono

fare commissioni di inchiesta che hanno gli stessi poteri e limitazioni dell‟autorità giudiziaria e

hanno per oggetto materie di pubblico interesse. Queste possono servire anche per vicende su cui

bisogna ancora fare luce o casi mai risolti. Possono essere istituite da ciascuna camera oppure

mediante legge, il tutto per dare anche un aspetto e un valore bicamerale.

Altre funzioni delle camere

Hanno anche funzioni amministrative e giurisdizionali. Esercita l‟autodichia cioè la giurisdizione

domestica su ricorsi personali dei dipendenti delle camere. Oppure ad esempio oltre ad avere

autonomia di bilancio, amministrativa e contabile ad esempio la regolamentazione del sistema audio

televisivo è deciso non dalla rete ma da una commissione parlamentare apposita.

Sistemi di votazione e Lavori

I lavori parlamentari sono improntati alla programmazione infatti dal 1997 esiste proprio una legge

estesa dalla sola votazione di bilancio a tutto il resto, ed è quello del contingentamento dei tempi

che detta entro quando devono concludersi le assemblee su un certo argomento. I calendari sono più

o meno rispettati anche se ovviamente i casi di deroga sono molto frequenti. Sulle modalità di

votazione possiamo dire che è cambiato rispetto a prima perché ora lo scrutinio segreto è ridotto e

avviene sempre lo scrutinio palese. Obbliga così i gruppi ad assumersi le responsabilità senza fare

imboscate al governo. Le opposizioni usano il metodo dell’ostruzionismo non potendo infatti mai

vincere o quasi sulle votazioni essendo in minoranza, usano tutti i mezzi possibili per rallentare una

votazione o un processo di creazione di legge. Si presentano infatti migliaia di emendamenti, si

chiede una conta della presenze e si obbliga in questo modo la maggioranza ad essere presente in

parlamento fisicamente.

Il Governo in parlamento

La posizione del governo negli anni si è rafforzata rispetto al parlamento, rimanendo comunque una

delle forme governative meno potenti rispetto agli altri paesi. Infatti il parlamentarismo necessita

per costituzione di una stretta collaborazione tra maggioranza e governo. La costituzione al governo

conferisce poche prerogative, con l‟articolo 64 si dice che i membri del governo possono

partecipare ed assistere e parlare a qualsiasi riunione ; il 72 permette al governo di eseguire il

procedimento ordinario quando vuole ; il 77 gli attribuisce la facoltà di fare decreti d‟urgenza ; il 94

chiarisce che il governo non ha obbligo di dimettersi se ad una votazione va sotto e che gli pone

degli strumenti per non essere sotto attacchi a sorpresa. Una cosa non trovò legislazione nella

costituzione, la questione di fiducia. Questa è quando c‟è un annuncio formale del governo che

chiama alla votazione su un tema per questo importante per il proprio indirizzo e nel caso la fiducia

non passi il governo si dimetterà. Oggi infatti il governo può contate sul fatto di dettare i 4/5

dell‟agenda parlamentare e di avere il sostegno della maggioranza che lo sostiene. Il voto di fiducia

è diventato ormai un modo per eliminare la discussione e far approvare in blocco un emendamento

o disegno di legge. Il governo, in sintesi, anche in Italia inizia ad avere i poteri per poter governare

in modo stabile.

Parlamento e altri organi o soggetti

- Con il presidente della Repubblica , viene eletto in sede comune dal parlamento, promulga

le leggi del parlamento e può essere messo in stato d‟accusa dal parlamento.

- Corte costituzionale i cui membri, cioè i giudici costituzionali, sono eletti per 1/3 dal

parlamento e l‟articolo 136 prevede che possano controllare l‟attività governativa e

sostenere se una norma è incostituzionale o meno

- Potere giudiziario , elegge 1/3 dei giudici del consiglio superiore della magistratura e

controlla l‟operato del ministro della giustizia su come regola e fa funzionare l‟apparato

giudiziario e di controllo ;

- Regioni era prevista dalla costituzione una commissione sulle regioni e si sono creati dei

regolamenti parlamentari per colmare una lacuna del nostro ordinamento in attesa di una

riformazione del sistema che preveda l‟inserimento di parlamentari regionali nel parlamento.

Si ricorda che le Regioni possono proporre una proposta di legge alle camere.

- Unione Europea sottrae poteri al governo perché alcune funzioni normative vengono

intraprese dall‟Unione stessa. In entrambe le camere c‟è una commissione permanente ue

per controllare le varie attività per esaminare e accettare le normative.

RIASSUNTO CAPITOLO 10 : Il Presidente Della Repubblica

Ogni ordinamento statale ha una figura istituzionale che lo rappresenta all‟estero e nello stato stesso

nella sua interezza. Questa figura è il capo dello stato, fin da tempi antichi identificato con il

monarca, infatti era per definizione il re. Oggi non è più così e in rari casi come la Svizzera questo è

un organo collegiale. Quasi sempre il capo dello stato è un organo monocratico cioè costituito da

una sola persona. Il capo dello stato può essere (A) presidente della Repubblica eletto dal corpo

elettorale o da un organo collegiale eletto a sua volta che può essere in parte o del tutto elettivo ; (B)

monarca di estrazione ereditaria, ad esempio nel caso di figlio o figlia. In Europa ci sono ancora

molte monarchie ma nel tempo hanno perduta la loro importanza e forza perché mancano di

legittimazione rappresentativa. Oggi comunque il ruolo del capo dello stato assume funzioni

meramente rappresentative.

Elezioni e Durata in carica

Viene eletto dalla seduta comune delle due camere e da 58 delegati delle regioni, come dice

l‟articolo 83 cost. , con maggioranza qualificata. Per le prime tre votazioni si usa una maggioranza

qualificata, dopo di che invece una maggioranza assoluta. La maggioranza qualificata prevede il

voto a favore per minimo i 2/3 degli aventi diritto al voto. Vennero inclusi i rappresentanti delle

regioni durante la costituente per fare in modo di ricevere il più possibile una legittimazione a

livello nazionale. L‟articolo 84 dice che per essere eletti in questa carica si deve avere minimo 50

anni, godere dei diritti politici e civili e non ricoprire altre cariche. La sua durata in carica è 7 anni,

come dice l‟articolo 85, ed è di notevole lunghezza. Questo permette in qualche modo di svincolarlo

da legami politici con parlamento e non e di essere un rappresentante di tutti. In caso di problemi e

quindi di assenza del presidente della repubblica prende il suo posto temporaneamente il presidente

del Senato e questo viene chiamato supplenza. Se però l‟impedimento del ricoprire la carica è per

forze maggiori come morte o dimissioni si rivà alle elezioni, come sancito dal‟articolo 86. Il

presidente del Senato ovviamente ricoprendo questa carica deve darsi una regola, perchè è

provvisoria e deve concordare con il presidente della Repubblica sulle azioni da svolgere, specie se

politiche. Dal 48 ad oggi si sono dimessi 4 presidenti. Ogni presidente che cessa la sua carica per

qualsiasi motivo, salvo opposta richiesta, diventa senatore a vita, salvo appunto rinuncia come

sancito dall‟articolo 59.

Attribuzioni del presidente della Repubblica

Il capo dello stato per la costituzione, come dice l‟articolo 87 , è un organo di garanzia nazionale.

Solo questo come definizione si trova nella carta costituzionale e quindi tutto il resto gli va

attribuito riconducendoci alle attribuzioni giuridiche affermate dal 48 in poi. L‟articolo 89 sancisce

che gli atti del Presidente Della Repubblica non sono validi se non sono ratificati da un membro del

governo. Questa si chiama controfirma. La controfirma viene fatta dai ministri competenti. Per un

difetto di scrittura infatti da 60 anni c‟è un dibattito se al presidente della repubblica spettino certi

poteri o no. Infatti nell‟articolo sopra citato ad un certo punto si parla di ministri proponenti, ma

poco dopo competenti. Evidentemente c‟è un errore. Per la corte costituzionale la controfirma

assume un diverso valore a seconda del tipo di atti di cui rappresenta il completamento. I poteri

attribuiti al presidente dalla costituzione sono i seguenti :

- Sulla rappresentanza esterna accoglie i rappresentanti esteri, dichiara lo stato di guerra,

firma trattati ed effettua visite all‟estero(art.87) ;

- Sul parlamento nomina fino a 5 senato a vita; scioglie le camere, tranne negli ultimi sei

mesi del suo mandato nei quali non può;indice le elezioni ; può mandare messaggi alle

camere ;

- Funzione legislativa promulga le leggi di governo; può rinviarle ; accetta la presentazione

dei disegni legge del governo alla camera ; emana gli atti di governo aventi forza di legge;

- Funzione esecutiva nomina il presidente del consiglio e su proposta di questo nomina i

ministri, conducendoli al giuramento sulla costituzione; accetta le dimissioni del governo;

presiede il consiglio supremo della difesa ;

- Sovranità popolare indice oltre alle elezioni delle nuove camere anche i referendum e

dichiara l‟abrogazione della legge posta sotto referendum se la richiesta passa;

- Esercizio della giurisdizione nomina i giudici della corte costituzionale e presiede il

consiglio superiore della magistratura e può concedere la grazie e commutare le pene.

Come abbiamo potuto vedere molte attribuzioni sono di tipo regio, come la presidenza del Csm.

Alcuni atti che può compiere senza controfirma sono ad esempio le esternazioni, ovvero opinioni su

qualcosa non riconducibili alla sua carica. E‟ comunque da usare con cautela perché ovviamente

anche se ne ha facoltà il richiamo della sua carica è sempre alto. Rimane il fatto che il Presidente

della Repubblica ha una buona quantità di poteri nelle sue mani per controllare l‟attività

governativa, come appunto il rimandare una legge approvata etc. Può esercitare il potere di grazia,

che è stata concessa a molti anche se negli ultimi anni è diminuita, in quanto è un eccezionale

strumento. Ovviamente c‟è un apparato amministrativo con il segretario generale della presidenza

della repubblica e altri lavoratori, circa 1000 , che regolano varie attività. Ne 2008 si è calcolato una

spesa di 240 milioni per il Quirinale.

Le responsabilità

L‟articolo 4 dello statuto albertino prevedeva che il re era sacro e inviolabile, cosa che non c‟è nella

nostra costituzione ma che effettivamente può essere riconosciuto. Infatti ovviamente il presidente

per essere tutelato e garantire l‟autonomia è comunque superpartes. L‟articolo 90 infatti prevede che

il presidente ha una forma di irresponsabilità per i suoi atti, tranne che nel caso di attentato alla

costituzione e di alto tradimento. Il parlamento in sede comune e la corte costituzionale

rappresentano l‟unico giudice nei confronti del presidente. Su azioni al di fuori della sua carica il

presidente della repubblica è un comune cittadino che viene sottoposto alla normativa vigente. Il

procedimento dello stato di accusa avviene per mezzo del parlamento che ne dichiara l‟effettività,

poi rimandato a decisione alla corte costituzionale che prendendo tutti gli atti e le indagini deciderà

sul da farsi. Ci può essere l‟archiviazione per infondatezza oppure una relazione di conclusione e

quindi una sospensione cautelare del capo dello stato. Il giudizio della corte costituzionale si divide

in :

- Fase istruttoria ovvero si raccolgono tutti i dati;

- Dibattimento discussione tra le parti ;

- Decisione ovvero se ci sarà assoluzione o condanna.

La sentenza è definitiva e non potrà essere impugnata, tranne che nel caso di revisione. La nostra

carta mostra ancora caratteri di ambiguità non essendo del tutto completa sul tema. Oltretutto la

costituzione non prevede limiti alla rielezione del presidente, cosa invece forse da inserire, anche se

ormai per consuetudine ogni 7 anni si cambia il presidente.

Nella Prassi

Il capo dello stato si può considerare una riforma ambigua. Perché dovrebbe essere il garante

nazionale ma i poteri che gli da la costituzione ne permettono una certa influenza politica. Il

problema della controfirma infatti mette al centro il fatto che il presidente deve attuarla per tutti gli

atti presidenziali senza dividere il ruolo e il lavoro. Non essendo a costituzione molto chiara si può

capire come mai negli anni i vari presidenti si sono comportati in modi molto diversi tra loro.

Giovanni Gronchi fu il primo a delineare un cambiamento per fare un governo che rispondesse più

al presidente che ai partiti. Ma non ci riuscì per la compattezza dei partiti. Sandro Pertini fu il

primo presidente mediatico e si può dire inoltre che dovette intervenire molte volte, vista la crisi

partitica in corso. Con Scalfaro i poteri presidenziali si potettero vedere realmente, basta pensare

alla caduta del governo Berlusconi del 94 etc. Ciampi fu il presidente più acclamato sia per le scelte

che per la figura che rivestiva. Ha fatto uso limitato del potere di rinvio e inoltre non accettando la

nomina di nuovo, impostò un vero e proprio politico, impostando così una cosa non detta dalla

costituzione, ma sancita dalle sue parole. Il presidente ha il potere di scioglimento ma non può

esercitarlo negli ultimi 6 mesi di carica. Il potere di convocare le elezioni anticipate è molto

importante. Nella movimentata legislatura del 2006 di Prodi Napolitano dovette intervenire diverse

volte per risolvere la crisi di governo. Lo scioglimento è importante per poter garantire una vera

attività legislativa, senza che il governo rimanga fermo per mesi in uno stato di crisi.

RIASSUNTO CAPITOLO 11 : Il Governo

Secondo la tradizionale tripartizione dei poteri, il governo detiene il potere esecutivo, anzi il

governo è il potere esecutivo ovvero quella facoltà di porre in essere attività immediate,cioè

concrete che hanno effetto sullo stato. Ha anche il potere di amministrazione, ovvero regolare con

norme e tempi le varie attività, strutture e funzioni e quindi prendere in modo continuo le decisioni.

Il governo è l‟organo che maggiormente realizza opere pubbliche. Il governo moderno inizia a

nascere in Inghilterra quando nel 700 accanto al re iniziano a comparire figure di funzionari e poi si

afferma la figura del primo ministro. Nel XX secolo prendono però forza i partiti di massa che

mettono il governo e quindi l‟esecutivo in una situazione di debolezza, improntando il sistema

parlamentare sul partitismo. Con l‟avvento del suffragio universale prendono voce tutti gli strati

sociali. Il problema della funzionalità di governo rimane un problema in Italia fino ai giorni nostri,

così come in altri paesi. Durante la costituente non si pensò a questo problema, anzi in pratica si

rafforzò lo stato dei partiti. Il parlamento è diventato il luogo di rappresentanza dei partiti. E il

rapporto governo – partiti è il nostro tallone d‟Achille giuridico. In Italia l‟esecutivo non è

meramente tale, anzi si può dire che il governo comunque detiene i poteri esecutivi ed è titolare

dell‟iniziativa legislativa, ovvero più o meno tutto ciò che propone viene approvato. Il governo

negli anni è stato rafforzato dalla creazione di un bipolarismo del sistema politico. Il governo è

inoltre il vertice del‟apparato amministrativo e ogni branca amministrativa ha al suo vertice un

ministro che ha il dover di far funzionare la macchina amministrativa. Il governo oggi detiene più

flessibilità e continuità in modo da permettere un operatività migliore per il bene del paese.

Composizione del governo italiano

L‟articolo 92 della costituzione dice che il governo è un organo complesso composto infatti da un

organo collegiale e da una pluralità di organi individuali :

- Presidente del Consiglio dei ministri ;

- Ministri;

- Consiglio dei ministri.

La disciplina del governo si trova nel titolo III della parte II della costituzione. Nella costituzione

solo 5 articoli parlano del governo, ma sono molto sintetici tanto da rendere un po‟ confuso il ruolo

di questo organo. Dal 1988 infatti sono state introdotte delle leggi per disciplinare meglio il ruolo. Il

problema è che i costituenti non ritennero necessario di rafforzare il governo e questo ha portato a

molte crisi di governo negli altri, non permettendo all‟esecutivo una certa forza di scelte ed azione.

L‟articolo 95 della costituzione ci dice come sono divisi i ruoli e infatti :

- Il Presidente del consiglio ha il compito di dirigere la direzione della politica di governo,

sulla quale ha responsabilità politica;

- Deve mantenere l’unità dell’indirizzo politico e amministrativo ;

- Può promuovere l’attività dei ministri;

- Il suo potere chiave è la nomina dei ministri;

- Può porre la fiducia alle camere;

- Controfirma gli atti deliberati dal consiglio e presenta alle camere i disegni di legge

d’iniziativa governativa;

- Può apporre il segreto di stato e nomina i servizi di intelligence;

- Promuove e coordina le azioni dell’ Ue in Italia.

Ha sede in palazzo Chigi e si chiama Presidenza Del Consiglio.

Il consiglio dei Ministri del quale poco dice la costituzione, invece determina la politica generale

del governo , regola eventuali conflitti tra ministri e regola qualsiasi deliberazione su attività

politiche. Infatti;

- Decide in merito al voto di fiducia ;

- Decide su quale indirizzo di politica internazionale e comunitaria intraprendere;

- Decide sulla presentazione di disegni di legge e atti normativi ;

- Decide sulle nomine ad amministrare enti pubblici ;

- Decide sull’annullamento di atti amministrativi;

- Crea ricorsi su leggi , ad esempio regionali, che vanno contro le legge dello stato.

C‟è un regolamento su come devono riunirsi, su quando convocare riunioni e discussioni e come

decidere l‟ordine del giorno ed è un regolamento adottato dal presidente del consiglio.

Infine abbiamo i ministri che sono al vertice delle rispettive amministrazioni e rispondono degli atti

del consiglio dei ministri e dei singoli atti dei loro enti. Quando viene formato un governo si

possono nominare ministri che non abbiano alcun ministero per facilitare il lavoro del presidente

del consiglio. Questi sono i ministri senza portafoglio che siedono a pari degli altri ministri.

Ci sono altri organi di governo, ovvero;

- Vicepresidenti del consiglio dei ministri;

- Sottosegretari di stato alla presidenza del consiglio;

- Viceministri;

- Comitati interministeriali :

- Il consiglio dei ministri può nominare commissari straordinari di governo.

Come si forma il Governo?

Il nostro governo nel nostro ordinamento non è un organo a durata fissa perché questo dipende dalle

elezioni parlamentari. Come prevede la costituzione il governo si costituisce per nomina del

presidente del consiglio da parte del presidente della repubblica al quale verrà proposta dal primo

una lista di ministri da eleggere( art. 92 cost. ). Come dice l‟articolo 94 il governo deve ottenere la

fiducia di entrambe le camere, e deve presentarsi ad esse entro 10 giorni per ricevere la fiducia. La

costituzione è molto striminzita a riguardo e molto generale, in questo modo si obbliga comunque il

presidente a scegliere una personalità in grado di ricevere la fiducia il più possibile. Avvengono così

le consultazione presidenziali nelle quali si fanno vari incontri per capire la situazione politica. E‟

una prassi sempre usata anche se non è sempre stata uguale sia come tempi che come forma. Se alle

elezioni il risultato mette una maggioranza partitica forte e coesa le consultazioni durano poco, in

caso contrario invece possono durare molto per trovare appunto un‟ accordo. Il presidente della

repubblica non da subito l‟incarico ma da l‟incarico di formare il governo alla personalità

prescelta con riserva, in modo che prima lui sondi il terreno e il presidente della repubblica rimane

con il suo potere. Darà l‟incarico nel momento in cui in volta definitiva il presidente con riserva gli

darà una lista di ministri da eleggere. Dopo questo viene eletto e ci sarà la fiducia parlamentare, in

modo che prima vi sia una formazione che deve essere poi accettata dalle camere. Da sempre c‟è

stata l‟influenza dei partiti anche se negli ultimi anni è via via diminuita. Alla fine l‟articolo 93

prevede il giuramento con il quale i membri di governo promettono fedeltà alla repubblica e

rispetto della costituzione. All‟inizio però il governo eseguirà cose di ordinaria amministrazione,

poi dovrà nominare i sottosegretari, stenderà il programma e lo presenterà alle camere alle quali

verrà posto un voto di fiducia da votare, chiamata mozione di fiducia. La votazione avviene a

scrutinio palese e ad appello nominale. La fiducia quindi di entrambe le camere completa il

processo di formazione governativa.

La responsabilità del Governo

Il governo risponde del proprio operato a vario titolo e deve essere sempre garante del proprio ruolo

di unione con il parlamento che ,come prevede l‟articolo 94, può sfiduciarlo in ogni momento,

oppure negando la fiducia quando è il governo a sollecitarla. Tutto ciò che viene fatto è sottoposto a

giudizio dell‟opinione pubblica. Nella responsabilità penale dobbiamo dividere tra reati commessi

dal presidente del consiglio e tra coloro che svolgono l‟esercizio delle funzioni. L‟articolo 96

prevede che le indagini preliminari siano date a un collegio composto da tre magistrati che sono

estratti a sorte ogni 2 anni, gli atti vengono trasmessi alle camere alle quali si chiede

l‟autorizzazione a procedere e viene deliberata dalle camere di appartenenza e può essere negata

l‟autorizzazione solo se a maggioranza assoluta si reputi che l‟imputato abbia agito a livello

costituzionale per il bene del paese. Prima era la corte costituzionale a giudicare ma con u

referendum abrogativo si cancellò tale norma che per molti paralizzava il lavoro della corte. Salvo

quanto previsto dal‟articolo 96 una legge del 2003 sancì che il presidente del consiglio non potesse

essere sottoposto a processi penali per fatti antecedenti alla carica e una nuova legge di sospensione

dei processi venne rifatta durante il governo Berlusconi 2008.

Come cessa dalle funzioni il governo

Il governo cessa dalla sua funzione quando un nuovo governo giura nelle mani del Presidente Della

Repubblica. C‟è anche la situazione di crisi di governo avviene con la dimissione del presidente

del consiglio. C‟è anche il rimpasto che non è una chiusura dell‟azione di governo, ma si

sostituiscono più ministri e se un ministro si dimette si chiama ad interim l‟incarico di reggere un

ministero. Se però viene approvata una mozione di sfiducia il governo deve dimettersi. Ma è lo

stesso governo che può porre la questione di fiducia e il voto contrario equivale ad una mozione di

sfiducia. Basta pensare al Governo Prodi. I governi in carica si sono sempre dimessi all‟indomani

della nuova entrata dell‟esecutivo ed è una norma di correttezza. La nostra costituzione per i

ministri non parla di revoca ma si pone la sfiducia individuale che venne legittimato dalla corte

costituzionale da una sentenza del 1996. Questo strumento venne introdotto per coprire un‟assenza

nella costituzione per poter dare uno strumento al presidente del consiglio.

Il governo e i rapporti con altri organi

- Il Parlamento , c‟è un rapporto fiduciario tra governo e parlamento al cui interno il lavoro

del governo è fondamentale per la stabilità;

- Presidente della Repubblica è sempre informato sulle attività parlamentari e firma tutti gli

atti e leggi che vengono approvate dal parlamento;

- Corte costituzionale il presidente del consiglio solleva il conflitto di attribuzione davanti

alla corte e solleva questioni di legittimità ;

- Potere giudiziario è affidato solo al ministro della giustizia che deve controllare l‟operato

dei magistrati e controllare l‟organizzazione. Il governo in tutto ciò non ha alcun potere;

- Regioni ed enti locali mancava un organo costituzionale e venne fatto di recente per creare i

rapporti fra i vari enti. Qui vengono svolti compiti di informazione etc;

- Unione Europea il governo concorre alla partecipazione visto che al consiglio europeo

partecipa lo stesso presidente del consiglio europeo che ha rafforzato il ruolo dell‟esecutivo

nel diritto e nell‟organizzazione comunitaria.

RIASSUNTO CAPITOLO 12 : Ordinamenti Regionale e Locali

Con la costituzione del 1948 per la prima volta l‟ordinamento italiano si trasforma in una repubblica

che riconosce le autonomie territoriali e che riparte il territorio in regioni oltre ai già presenti

comuni e province. L‟ordinamento italiano inizialmente fu accentrato e uniforme, sul modello

napoleonico. Basta vedere che l‟unità si era fondata sull‟alleanza tra borghesia e corona e

riconoscimento dello statuto della Sardegna come costituzione del nuovo stato. A votare non erano

tutti. Prima vi erano i prefetti che stabilivano le modalità voto e facevano i dovuti controlli. Questo

fino al secolo scorso ma con l‟arrivo del nuovo secolo furono proprio gli enti e i comuni a proporre

servizi alla comunità come acqua, infrastrutture etc. La prima legislazione comunale e provinciale

risaliva al 1865 poi al 1915 e poi al 1934. Ma erano ancora autarchici, perché le decisioni potevano

avere un solo indirizzo politico e per questo c‟era autorità governativa. Infatti la discussione alla

costituente fu tra le più accanite, riguardando proprio le Regioni. Non tutti i partiti volevano una

pluralità istituzionale, non tutti volevano andare verso una forma federalista. Vennero poi così

istituite le regioni, ma non in modo federalista. Divennero enti legislativi e non solo enti

amministrativi e il modello era lo stato regionale. Vennero poi creati gli statuti speciali per superare

alcuni moti separatisti e sono la Sicilia, il Trentino, La valle d‟Aosta e il Friuli Venezia Giulia. La

repubblica come dice l’articolo 5 è uno e indivisibile che deve impegnarsi a promuovere gli enti e

comunità locali e infatti nessuno hai pensato di modificare questo articolo importante.

Il costituente e le Scelte

Il costituente con una meditata discussione arrivò a ripartire la Repubblica in Regioni, Comuni e

Province ( art. 114 ) e sulle regioni le definiva enti autonomi con propri poteri e funzioni di

legislazione nel rispetto del potere dello stato e della costituzione. La costituzione solo alle regioni

concedeva una competenza legislativa e infatti gli permetteva di introdurre uno statuto. Fino al 2001

l‟articolo 117 stabiliva che le regioni avevano competenza in alcune materie, le altre spettavano allo

stato. Le regioni non potevano ledere l‟interesse nazionale, la costituzione, i limiti territoriali e così

via. Per evitare qualsiasi abuso da parte delle regioni venne inserito nell‟articolo 127 la clausola con

la quale si controllava ogni legge con la definizione di visto governativo e quindi si provvedeva al

rinvio alla regione. La regione secondo l‟articolo 127 poteva riapprovarla ma solo a maggioranza

assoluta. Il governo potrebbe chiedere anche questioni di legittimità davanti alla corte, cosa però

mai usata. La costituzione del 48 stabiliva i seguenti principi ( fino alle riforme del 99 – 2001 ) :

- Le regioni avevano potere amministrativo solo sulle materie di loro competenza ;

- Di norma la regione poteva svolgere le sue attività demandandole i comuni e alle province ;

- Hanno autonomia finanziaria seguendo dei loro tributi e ricevendo soldi dallo stato,

ovviamente con leggi e limiti stabili dalla repubblica ;

- Le regioni non possono ostacolare la mobilità delle persone che lavorano;

- Ogni regione aveva autonomia statutaria sulla propria organizzazione interna ;

- C‟era un commissario di governo che lavorava per unificare i lavori tra stato e regioni ;

- Ogni legge della regione veniva sottoposta a controllo di legittimità ;

- C‟erano dei casi in cui il consiglio regionale potesse essere sciolto dal presidente della

Repubblica ;

Nell‟articolo 128 su comuni e province rinvia a leggi della Repubblica, questo a intendere che

dovevano stare sotto legislazione statale e non regionale. Però l‟istituzione delle regioni ordinarie fu

ritardataria, iniziò infatti negli anni 70 con non pochi problemi. Secondo oltretutto le norme vigenti

fino al 1999 le differenziazioni fra regioni erano pochissime e infatti negli anni diventarono enti

solo pesanti perché non avevano molta autonomia ed erano solo organi di amministrazione. Dagli

anni 90 la situazione è cambiata e ci furono varie tappe ;

- Ordinamento delle autonomia locali con la quale comuni e province poterono darsi uno

statuto autonomo ;

- L‟elezione diretta del sindaco e del presidente nei rispettivi enti ;

- Ordinamento dei conti e della finanza degli enti locali ;

- Ogni ente ha propria autonomia amministrativa salvo alcune materie demandate allo stato e

con i controlli che vengono fatti sulle varie leggi;

- La riforma della finanza regionale che permetteva di trattenere i fondi e tasse nelle regioni

senza che gran parte dei trasferimenti andassero allo stato ;

- La legge costituzionale introdusse una forma di governo regionale e una elezione diretta del

presidente della regione.

Caratteri dell‟ordinamento regionale

Per conoscere l‟ordinamento regionale di oggi bisogna fare ricorso alla legge costituzionale 1/1999

e legge costituzionale 3/2001 . Ogni regione pur essendo nel territorio della Repubblica è un

ordinamento a sè che nel tempo sarà destinato ad espandersi in modo considerevole. L‟articolo 116

prevede che in alcune materie il governo possa dare maggiori autonomie alle regioni su alcune

leggi. L‟articolo 114 dice che gli enti come comuni, province e regioni sono autonomi ma fissati nei

principi della costituzione. Le regioni nascono dalla costituzione italiana e quindi non possiamo

parlare di Federalismo. La repubblica è intesa come stato comunità non stato apparato o persona.

L‟articolo 114 non equipara gli enti che cita, anzi dispongono di poteri differenti. Infatti si preferisce

usare la dicitura stato regionale e non federalista. Adesso la situazione è cambiata infatti lo stato

non fa più un controllo preventivo sulle leggi regionali e riconosce alle regioni la possibilità di darsi

una propria forma di governo.

Statuto e governo regionale

La potestà statutaria è stata rafforzata dalla riforma del 1999. Quindi :

- Contenuti lo statuto disciplina la forma di governo e i principi fondamentali di

organizzazione. C‟è il dubbi se le regioni possano legiferare su materie differenti

dall‟articolo 123 e la corte costituzionale ha stabilito che in tal caso sono solo disposizioni di

indirizzo politico e culturale, non c‟è valore normativo ;

- Procedimenti l‟articolo 123 prevede che lo statuto venga votato a maggioranza assoluta in

due successive votazioni e che il governo può impugnarlo entro 30 giorni. Entro 3 mesi 1/5

del consiglio regionale o 1/50 della popolazione regionale può richiedere un referendum

sullo statuto al quale non c‟è un limite di quorum da raggiungere ma la maggioranza di voti

validi e non si può chiedere un referendum su singole parti, ma sull‟intero statuto.

- Vincoli scritti nel‟articolo 123 ovvero che ogni statuto ha delle limitazioni, perché dovrà

rispettare quelle disposizioni date dalla costituzione e che ora la corte costituzionale dovrà

farsi carco non essendoci più un mezzo si controllo che preceda la pubblicazione delle

norme.

- Organizzazione e Funzionamento ci sono dei vincoli infatti la regione deve avere come

organi un consiglio, una giunta, un presidente della giunta e un consiglio delle autonomie. Il

presidente della giunta è direttamente responsabile della politica. La giunta regionale è un

organo collegiale ma con un presidente eletto direttamente dai cittadini. L‟articolo 122

stabilisce anche il potere di revoca dei membri dal parte del presidente. Se il presidente si

dimette o viene sfiduciato, si rivà al voto elettorale dei cittadini. La costituzione permette

anche alla giunta di rielegge un presidente senza riandare alle votazioni, ovviamente

permettendogli di essere sfiduciato. Abbiamo 15 regioni a statuto ordinario e le altre a

straordinario e molte di queste come la Toscana hanno fatto una propria legge elettorale,

rispettando ovviamente la costituzione e le norme dello stato. Quindi viene introdotta una

propria normativa elettorale.

Ripartizione delle competenze

L‟articolo 117 disciplina la potestà legislativa che non è più solo regionale ma anche statale. Con la

riforma del 2001 sono cambiate tante cose, ed è cambiata la competenza legislativa, adesso le

regioni sono a competenza residuale e lo stato è titolare di competenze enumerate;prima l‟articolo

117 diceva solo cosa competeva alle regioni e quindi il resto era in mano allo stato.Adesso abbiamo:

- Competenza Esclusiva secondo l‟articolo 117 secondo il quale lo stato è libero di avere

competenza e legiferare in certe materie ;

- Competenza Concorrente è di competenza regionale e spetta allo stato fissare i limiti ai

quali una regione non può opporsi ;

- Competenze Residuali ovvero sono tutte quelle che per sottrazione non spettano allo stato e

quindi le prende la Regione ;

Possono essere introdotte ulteriori forme e condizioni di autonomia. Ovviamente l‟articolo 116 pone

che si debba rispettare la costituzione e quindi si può andare verso una forma di Regionalismo

Differenziato, anche se finora questa riforma non ha visto applicazione. L‟articolo 117 inoltre pone

dei limiti uguali sia alla legge statale che regionale come il rispetto della costituzione, dei patti

internazionali e del diritti comunitario. C‟è chi con questo articolo ha sostenuto che si fosse

equiparato stato a regione, ma in realtà non è così e lo stato ha sempre il ruolo centrale.

A) Potestà Legislativa Esclusiva Dello Stato

L‟articolo 117 indica molte materie competenti allo stato, assai eterogenee queste materie possono

essere individuate secondo criteri oggettivi o a seconda delle funzioni da realizzare. Ci sono le

materia trasversali chiamate anche valori che sono un evocazione dei cosìddetti poteri impliciti,

cioè che spettano allo stato e che ha la potestà al di là dei sui confini.

B) Potestà Legislativa concorrente fra stato e regioni

In questo caso le regioni se fanno leggi devono rispettare le materie e le leggi dello stato. Si segue

un principio fondamentale, ancora non chiaro per il diritto, che la costituzione definisce un qualcosa

che non può essere rigido e universale. Lo stato, seguendo il titolo V della costituzione, può fare

disposizioni di dettaglio ma sono norme cedevoli che cadono di fronte a norme accettate dalle

regioni. La legge statale sarà invasiva fin quando la regione non avrà provveduto a colmare quel

vuoto legislativo che gli spetta.

C) La potestà legislativa residuale delle regioni

Come dice l‟articolo 117 tutte le materie che non spettano allo stato spettano alle regioni. Per la

corte costituzionale però prima della clausola di residualità si deve rispettare quella di competenza

di posizione e quindi rimandate alla legislazione di stato se non ci sono materie espressamente

previste. Ad esempio nel caso di lavori pubblici non si rimanda il valore residuale delle regioni, ma

intreccia sia materie statali che concorrenti come per le strade, turismo e trasporto.

Siamo di fronte a un diritto regionale vivente che non sempre è coincidente con il titolo V della

costituzione. La corte costituzionale infatti ha svolto la ricostruzione delle varie materie spettanti.

Se una materia spetta ad entrambi la Corte Costituzionale oltre a usare il principio di prevalenza

parla anche di principio di leale collaborazione. La potestà legislativa dello stato esiste solo nei

punti richiamati dalla costituzione , ove vi sia assenza di materia da parte di esso. La corte ha anche

introdotto il principio di sussidiarietà ovvero per far ricadere sullo stato la creazioni di leggi su

materie concorrenti o residuali. Ovviamente si deve rispettare i principi di ragionevolezza. Infatti la

corte richiama alla leale collaborazione proprio per evitare conflitti in materie legislative. La

dottrina infatti si divide tra intese forti, volontà espressa al pari tra stato e regione, e intese deboli

ovvero un accordo con regioni anche se non raggiunto.

La Potestà Regolamentare

Secondo l‟articolo 117 la potestà regolamentare spetta ;

- Allo stato, nelle materie di legislazione esclusiva salvo la possibilità di delegarla alle

regioni;

- Alle regioni , in ogni altra materia ;

- Agli enti come comuni e province.

L‟attribuzione della potestà regolamentare crea qualche problematica sulla competenza, su materie

che hanno carattere di rilevanza nazionale ma che vengono difficilmente regolamentate dalle

regioni. Non potendo il governo fare atti regolamentati si usa fare atti che non hanno natura

regolamentare. Ma la corte costituzionale è andata ben oltre accettando questo. Rimane quindi

evidente che sia difficile dividere le materie, che infatti non hanno esatti confini.

Funzioni amministrative

Con la riforma del 2001 venne introdotto il principio di sussidiarietà verticale ovvero in base a

questo le attività amministrative spettano all‟ente più vicino, quindi al comune, provincia e infine

stato. L‟intervento degli enti superiori è quindi successivo e sussidiario. L‟articolo 118 dà le

funzioni amministrative ai comuni a meno che non sia necessario un lavoro di unitarietà e quindi

darlo ad enti come regioni etc. L‟articolo 118 affianca due principi ;

- Il principio di adeguatezza cioè si affida a quel governo il ruolo di svolgere le mansini, ma

in caso non sia adeguato, ne va trovato uno più adeguato ;

- Principio di differenziazione cioè i vari enti devono avere compiti differenti, ma in modo

che le divisioni siano uguali a seconda della grandezza di comuni ad esempio e così via.

La corte si riserva comunque il diritto di valutare se ci siano le situazioni in cui un potere superiore

possa attribuirsi secondo alcune ragioni un potere di un qualcosa di inferiore ( basta pensare ai

condoni edilizi e al prefetto che demolisce palazzi abusivi nei comuni).

C‟è anche il principio di sussidiarietà orizzontale con la quale gli enti organi etc sono tenuti a

mantenere e tutelare l‟autonomia dei cittadini. Ad esempio la legge del 5x1000 del 2006.

I poteri di controllo dello stato

La riforma del titolo V della costituzione ha ridotto i poteri dello stato, infatti la legislazione

regionale non è più soggetta al visto preventivo dello stato ( art. 127 ) ma adesso la regione pubblica

la legge e lo stato può fare ricorso alla corte costituzionale entro 60 giorni promuovendo una

questione di legittimità. L‟ articolo 125è stato abrogato e questo prevedeva il controllo dello stato su

atti amministrativi della regione. La costituzione non priva comunque lo stato del suo potere

centrale e dobbiamo richiamare due istituti importanti ;

- Il potere sostitutivo è attribuito dall‟articolo 120 della costituzione allo stato in casi ad

esempio di mancato rispetto di norme, pericolo grave, tutela dell‟unità giuridica e della

Repubblica. Questo deve rispettare i principi di sussidiarietà e leale collaborazione e la corte

ha elencato degli elementi che spiegano l‟attività di questo potere ;

- Devono essere previsti dalla legge;

- La loro applicazione può essere introdotta nel caso di non rispettò della comunità ;

- Deve essere esercitato da un organo di governo ;

- Il Potere di Scioglimento è attribuito allo stato e può togliere il presidente dalla sua carica

ma solo per motivazioni gravi che vanno appunto contro la costituzione e contro la

Repubblica. Lo scioglimento etc è predisposto da decreto del Presidente Della Repubblica

previa visione del consiglio dei ministri.

Autonomia Finanziaria e Fiscale

Secondo l‟articolo 119 le regioni hanno autonomia finanziaria di entrata e di spesa e possono quindi

investire capitali nel mercato ma solo per poter fare costruzioni o interventi pubblici non per

stipendi o comunque spese correnti. Le risorse ordinare delle regioni sono di diversa origine ;

- Tributi ed entrate proprie, cioè stabilite da ogni regione ;

- Compartecipazione al gettito di tributi statali ;

- Fare un fondo perequativo per garanti una distribuzione di risorse e vanno trasferite senza

vincolo di destinazione, cioè le regioni ed enti hanno libertà di scelta.

Questi finanziamenti devono garantire le varie attività e servizi. Ci sono risorse aggiuntive che sono

mandate dallo stato per specifiche finalità. Tutto per rimuovere gli squilibri economico sociali. La

corte ha stabilito una modalità di finanziamento alle regioni e lo stato non può finanziare attività

regionali ne prevedere finanziamenti in ambiti regionali , i finanziamenti devono passare per i

programmi regionali. L‟autonomia finanziaria degli enti comunque deve svolgersi nel rispetto della

costituzione. Abbiamo il coordinamento finanziario e fiscale che serve per unificare i vari entri

tributari della Repubblica, comprese le regioni. Questo serve anche per rispettare il patto di stabilità

firmato con L‟ue per aderire all‟unione. La corte ha stabilito legittimo il limite posto dallo stato per

gli stipendi in regione e inoltre ha concordato sul far accettare leggi di comunità come ad esempio

l‟acquisto di ruote usate rigenerate per la materia ambientale e di organizzare gare pubbliche di

appalti.

Regioni a statuto speciale

L‟articolo 116 quello che riguarda le regioni a statuto speciale è rimasto invariato ma con la legge

costituzionale del 2001 sono state introdotte delle modifiche. A tali regioni sono attribuite forme e

condizioni di autonomia e per questo si chiamano regioni a statuto speciale. La specialità consiste

che gli statuti vengono accettati con legge costituzionale e ogni regione ha un profilo di autonomia.

L‟articolo 10 della legge costituzionale del 2001 prevede che fino a che non si introduce lo statuto le

disposizioni introdotte con il titolo V si applichino anche a queste. Le regioni speciali hanno avuto :

- Un potestà legislativa maggiore rispetto alle altre regioni anche se dal 2001 questo divario si

è ridotto, ma le regioni ordinarie non possono avere competenza sull‟ordinamento delle

autonomie locali a differenza di quelle a statuto speciale ;

- Hanno competenza legislativa in molte materie, escluse quelle che competono allo stato per

diritto o a patti internazionali o comunitari ;

- Autonomia finanziaria, ovvero rimane tutto in regione, con molte risorse ingenti.

Negli statuti non vi è una legge regionale di elezione ma rimanda alla creazione di essa e dice che il

consiglio va eletto a suffragi universale come il presidente e lo scioglimento in caso di sfiducia.

Rapporti delle regioni con altri soggetti

- Rapporti internazionali può svolgere e fare trattati internazionali ma nei limiti di legge in

quanto è materia concorrente e partecipa ad accordi conclusi anche dallo stato ;

- Rapporti con l’Ue nell‟articolo 117 della costituzione è esplicitamente detto e le regioni

possono dare diretta attuazione delle direttive comunitaria e partecipano anche alla

formazione degli atti comunitari;

- Rapporti con lo stato dall‟articolo 118 ci sono delle materie specifiche regolate con i

rapporti tra regione e stato. Nell‟ 88 venne istituita la conferenza permanente dei raporti tra

stato e regione presieduta dal presidente del consiglio e ha compito di informazione.

- Rapporti con altre regioni le regioni possono concludere tra loro intese per aiutarsi a

svolgere meglio attività etc;

- Rapporti con gli enti locali rimane esclusa al momento una competenza regionale degli enti

locali, ma la corte riconosce significativi poteri al legislatore e la leale collaborazione fra

enti locali e regione. C‟è infatti il consiglio delle autonomie locali . Ci sono anche poteri

sostitutivi in mano alle regioni anche se sono rari.

Ordinamento dei comuni e delle province

Con la riforma del titolo V questi hanno garanzia costituzionale e sono ritenuti parte della

Repubblica in tutta la sua totalità. E‟ garantito dalla costituzione il poter creare uno statuto per darsi

un regolamento di organizzazione. Hanno un autonomia regolamentare, di imposte, amministrativa

etc. Comuni e province rappresentano la loro comunità nella sua interezza e devono avere delle

prerogative per potersi occupare delle varie richieste.

Funzioni degli enti locali e come sono organizzati

Hanno vari tipi di funzioni hanno potestà legislativa e regolamentare, hanno propri statuti,hanno il

principio di sussidiarietà verticale e orizzontale. Il testo unico disciplinato dal 2000 non indica la

materia che spetta agli enti, ma ne domanda l‟individuazione alla legislazione. L‟organizzazione di

provincia e comune è la stessa, infatti abbiamo :

- Sindaco o presidente, durano in carica 5 anni e sono eletti con la maggioranza di voti a

suffragio universale diretto. Il sindaco nomina assessori e prevede l‟incompatibilità tra due

cariche ( ad esempio se era consigliere decade ). Il consiglio detta su come giunta e sindaco

devono muoversi. La giunta collabora con il sindaco a governare il comune e fa tutto ciò che

gli consente la legge e lo statuto. Il sindaco porta la responsabilità di tutta l‟amministrazione

e rappresenta l‟ente, i cittadini, adotta provvedimenti d‟urgenza, coordina gli orari dei

negozi,nomina responsabili ed amministratori. Il sindaco cessa dalla carica se c‟è una

mozione di sfiducia e deve essere approvata a maggioranza assoluta. Se cessa il consiglio

cessa anche il sindaco, è una regola stabilita. Hanno tutti dei doveri e de diritti come

aspettative, permessi, indennità e rimborsi. Prima c‟era il segretario comunale che oggi è

nominato dal sindaco che assiste alla riunioni e svolge anche funzioni di direzione. Gli

organi sugli enti locali sono configurati su atti e organi. L‟articolo 130 costituzione

prevedeva il controllo preventivo, ma essendo stato abrogato non c‟è più. Sugli organi i

controlli ci sono e possono essere sciolti o rimossi perché hanno agito contro la costituzione

, lo stato, i cittadini o non hanno approvato il bilancio oppure e soprattutto vi siano evidenti

segni di infiltrazione mafiosa.

RIASSUNTO CAPITOLO 13 : Le Pubbliche Amministrazioni

Sotto la direzione degli organi di governo le pubbliche amministrazioni curano specifici interessi

pubblici. In ogni ordinamento moderno ci sono strutture e impiegati pubblici volti a lavorare per le

varie funzioni amministrative degli enti e negli interessi pubblici. Questa si chiama attività

amministrativa che si distingue da quella normativa, perché la prima deve provvedere a risolvere

questioni oppure a fare appalti insomma a fare lavori, la seconda deve prevedere con atti situazioni

che vanno regolamentate. L‟atto amministrativo si esaurisce quello normativo invece no. Le

pubbliche amministrazioni sono soggetti di erogazione di servizi pubblici volti a migliorare la

situazione della comunità. Oggi queste pubbliche amministrazioni tendono a lavorare nel diritto

privato ma anche comune e possono regolare servizi, forniture, e opere pubbliche predisponendo

appalti regolamentati con la migliore offerta. Si può attuare un amministrazione diretta, per enti o

per regole. Oggi infatti sono accresciute le attività delle pubbliche amministrazione fatte

direttamente. Oppure si compongono società con privati per dare i servizi e si chiamano società

miste. Le pubbliche amministrazioni possono svolgere attività normativa, nelle forme e nei modi

regolati ovviamente dalla legge, e a volte la distinzione atti normativi e amministrativi non è facile.

Organizzazione per ministeri e per enti

I ministeri sono l‟organo dell‟amministrazione centrale che fanno da cerniera fra governo e

amministrazione. Ad ogni ministero è preposto un ministro ai quali spettano compiti di

amministrazione diretta nonché compiti di indirizzo. Nel 1999 i ministeri stabiliti furono diversi,

con modifica ne 2008, da quello dell‟economia a quello della giustizia. Il modello organizzati dei

ministeri deriva dal regno di Sardegna ed è il modello sul quale è impregnata tutta la macchina

organizzativa italiana. C‟è l‟immedesimazione organica dell‟amministrazione con il soggetto, tanto

che si può subito imputare all0mministrazione stessa le sue azioni. E‟ un organo

dell‟amministrazione e ha quindi bisogno di un ufficio. Questo tipo di modello si è modificato negli

anni anche in base alle riforme che ci sono state. Infatti abbiamo :

- Il decentramento, cioè alcune attività sono passate dallo stato alle regioni e agli enti locali;

- La costituzione di enti pubblici che godono di autonomia e ci sono enti pubblici anche

economici che investono come fossero in forma di impresa;

- Privatizzazioni, ci sono state in moltissime competenze statali e quindi anche tanti

investimenti;

- L‟amministrazioni hanno sempre più ottenuto una certa autonomia.

All‟interno dei ministeri ci sono organi di controllo stabiliti dalla costituzione come il consiglio di

stato e la corte dei conti, ai quali la legge deve assicurare autonomia come stabilito dall‟articolo 100

della costituzione. Il governo prende atto delle direttive del consiglio di stato, che è un organo di

consulenza, ma è libero di scegliere o meno le indicazioni, salvo se un parere è vincolante anche se

è raro. La corte dei conti controlla la situazione finanziaria, sul bilancio dello stato e ha il controllo

preventivo di legittimità sugli atti. Si chiama controllo preventivo di legittimità.

L‟organizzazione per autorità indipendenti

Le autorità indipendenti sono collocate in posizione autonoma rispetto al governo e formate da

personalità scelte in modo stabiliti, per mantenere l‟autonomia il più possibile. Infatti agiscono in

modo trasversale rispetto all‟attività parlamentare. Sono diverse le autorità :

- Commissione nazionale per le società e la borsa;

- Istituto per la vigilanza delle assicurazioni;

- Autorità garante della concorrenza ;

- Commissione di garanzia degli scioperi ;

- Autorità dell‟energia elettrica e gas;

- Garante della privacy;

- Garante delle telecomunicazioni ( Agcom).

Hanno delle regole di attività e non agiscono in modo omogeneo, ma nel modo migliore per ogni

organizzazione, come poteri di inchiesta etc. Ma la loro azione è legittima? C‟è un dibattito su

questo. Infatti hanno attività normativa, ma questo non deve andare mai contro la costituzione o

leggi dello stato, infatti non sono provvedimenti amministrativi ma atti astratti e generali. Hanno

quindi un potere regolamentare. Ad esempio La banca d’Italia gode di molta autonomia, anche se

ora può stampare monete solo in base alle decisioni della banca europea, e deve regolare e tutelare

la concorrenza nelle aziende bancarie, mantenere la stabilità creditizia. Nel 2005 c‟è stata una

disposizione per ridurre questi organi anche in base ad un economia del risparmio.

Costituzione e pubbliche amministrazioni

Le pubbliche amministrazioni hanno una loro organizzazione che deve seguire i seguenti principi.

- Principio del’autonomia , presente nel‟articolo 5, stabilisce che l‟amministrazione è

affidata agli enti locali e regionali che secondo il principio di sussidiarietà sono più vicini

territorialmente ;

- Principio del decentramento , sempre articolo 5, sostiene che le attività che non sono

svolte dagli enti locali ma dallo stato devono essere appunto decentrate sia a livello

burocratico che istituzionale, ma in realtà questo non è quasi mai stato perseguito come

obiettivo;

- Riserva di legge cioè le pubbliche amministrazioni, come dice l‟articolo 97, devono essere

fatte a norma di legge, ma non in modo assoluto nel senso che non c‟è una legge specifica

che le compone. Nell‟articolo 95 però vi è scritto come spetta alla legge determinare la

presidenza del consiglio e i ministri ;

- Principio di legalità, ovvero sia l‟attività delle pubbliche amministrazioni che le loro

produzioni stesse devono rimanere nei limiti di legge e rispettarla altrimenti qualsiasi atto

potrebbe essere cancellato e invalidato;

- Il buon andamento previsto dal‟articolo 97 nel quale si parla di efficacia, cioè rapporto tra

obiettivi e risultati ottenuti, efficienza il rapporto tra risultati ottenuti e risorse impiegate,

economicità cioè spendere la minor quantità possibile di risorse. C‟è la conferenza di servizi

che unisce tutte le amministrazioni e viene convocata se un‟ amministrazione non porta a

termine un obiettivo;

- Imparzialità ogni amministrazione deve essere apartitica, non di parte e il divieto di operare

discriminazioni ;

- Distinzione tra attività di governo e gestione amministrativa ovvero che il governo ha

responsabilità politica e deve individuare gli indirizzi, l‟amministrazione no deve eseguire le

direttive e lavorare in modo apartitico. C‟è anche un ricambio tanto che ad ogni elezione

governativa entro 90 giorni si possono cambiare i membri dell‟amministrazione;

- Responsabilità delle pubbliche amministrazioni e dei funzionari ovvero l‟articolo 28

della costituzione prevede appunto che vi sia una responsabilità in caso di errore e può

essere chiesa la risarcibilità dei danni etc ;

- Concorso ovvero secondo l‟articolo 97 per entrare nel pubblico impiego deve essere

preposto un concorso per essere assunti ;

- Regime speciale dei beni ovvero l‟amministrazione ha dei terreni etc da amministrare che

fanno parte dei suoi beni. Il codice civile divide infatti tra demanio di patrimonio pubblico,

indisponibile e disponibile. Il primo è inalienabile, i secondi non possono essere sottratti alla

loro funzione e l‟ultima è sottoposta a regole comuni.

Il procedimento amministrativo

L‟attività delle pubbliche amministrazione è normalmente articolata in una serie di atti tra loro

connessi, di competenza di una o più specifiche amministrazioni. Il procedimento amministrativo si

articola in 4 fasi distinte ;

- La fase d‟iniziativa, che può essere fatta dall‟interessato o dall‟amministrazione ;

- La fase preparatoria dove si raccolgono tutti i dati necessari e in caso riguardi anche altre

amministrazioni ci si può rivolgere alla conferenza dei servizi ;

- Fase deliberativa, seguendo la legge è la parte di adozione del provvedimento ;

- Fase dell‟efficacia, cioè si devono fare tutte le cose per permettere al provvedimento di

avere efficacia giuridica;

Tutto questo rispetta il principio del giusto procedimento, secondo i quale vanno rispettate

regole e così via . La disciplina generale dell‟attività amministrativa è inserita nel disegno di

legge del 1990 poi corretto nel 2005 che dice che la disciplina amministrativa si fonda sui

principi seguenti:

- Obbligo di motivazione degli atti amministrativi ;

- Trasparenza ;

- Responsabile del procedimento ;

- Diritto all’accesso degli atti ;

- Il contraddittorio ;

- Concludere il procedimento con un procedimento espresso.

Gli atti amministrativi

Le pubbliche amministrazioni producono atti amministrativi tipici, condotti cioè da un regime

particolare. Quindi :

- Sono atti emanati seguendo certe procedure che producono atti perfetti ed efficaci se

seguono appunto questo iter. Possono però essere atti invalidi se manca un elemento o

illegittimi se c‟è incompetenza dell‟autorità o abuso di potere in varie situazioni da parte

dell‟amministrazione ;

- Sono atti sottoposti a controlli preventivi sulla loro validità e legittimità;

- C‟è l‟imperatività che permette all‟amministrazione di cambiare il livello giuridico di un

soggetto ( ad esempio il valore di un edificio) e siccome non basa subentra l‟autotutela cioè

l‟uso della forza alla quale l‟amministrazione può fare ricorso;

- Sono atti giustiziabili.

Tutela e diritti degli interessi legittimi

Il principio della legalità è sancito dall‟articolo 113 della costituzione secondo cui tutti possono fare

ricorso contro gli atti della pubblica amministrazione. Da prima della costituzione, cosa che la

costituente non ha voluto eliminare, esiste un sistema dualista di giustizia amministrativa. Tutti i

paesi hanno affidato al giudice ordinario i ricorsi dei cittadini contro la pubblica amministrazione,

in Italia abbiamo il giudice ordinario e amministrativo che sono competenti a seconda della

situazione. Se viene scalfito un diritto soggetti la competenza è dell‟ordinario, se invece è un

interesse legittimo del giudice amministrativo che può impugnare l‟atto. Si può far richiesta anche

al presidente della Repubblica, con un ricorso straordinario, che però verrà valutato dal consiglio di

stato.

RIASSUNTO CAPITOLO 14 : Le garanzia Giurisdizionali

La funzione giurisdizionale serve a dichiarare il diritto e ad applicare le regole. Nessun ordinamento

moderno può farne a meno. Da sempre per garantire l‟osservanza delle regole e quindi dell‟ordine

sociale, perché l‟uomo comunque tende ad errare, sono sempre state preposte le figure dei giudici

volte proprio a far rispettare le regole. Nei secoli si è evoluta la loro figura, diventando da

funzionari alle dipendenza del re sempre più autonomi rispetto al potere esecutivo. Con la

diffusione degli ideali di costituzionalismo e quindi della separazione dei poteri, anche

all‟attuazione di rivoluzioni come quella francese, la separazione dei poteri diventò sempre più reale

e il problema di una vera indipendenza della magistratura si incominciò a porre a fine 800, con le

costituzioni come la nostra che garantivano e stabilivano l‟indipendenza della magistratura

dall‟esecutivo. L‟esecutivo deve garantire i mezzi per l‟attuazione dell‟attività giudiziaria.

Funzione Giurisdizionale

La definizione di essa deve prende in considerazione un profilo soggettivo e uno oggettivo. Nel

caso soggettivo si fa attenzione allo status del soggetto nel secondo cioè in quello oggettivo invece

Si guarda l‟attività che appunto è giurisdizionale. La definizione è :

“ Si può definire funziona statale diretta all‟applicazione della legge attivata su impulso delle parti,

per risolvere un conflitto esercitato da un soggetto terzo vincolato alla legge, nel rispetto del

contraddittorio tra le parti”

I facenti parti alla situazione sono :

- Attore e convenuto;

- Pubblico ministero;

- Imputato.

La funzione giurisdizionale differisce da quella legislativa, la cui espressione è la legge ; differisce

da quella amministrativa, che da esecuzione alle leggi; Nella funzione giurisdizionale la funzione è

la sentenza con il quale il giudice conclude la situazione sottoposta alla sua attenzione ( decreto e

ordinanza servono invece per regolare il procedimento).

L‟organizzazione giudiziaria

Secondo l‟articolo 102 la funzione giurisdizionale è svolta dai magistrati. I giudici ordinari hanno

una giurisdizione generale in materia civile e penale. Al vertice dell‟organizzazione c‟è la corte di

cassazione articolata in diverse sezioni. Ci sono quindi 29 distretti giudiziari i quali fanno capo ad

altrettante corti d‟appello e gli uffici si trovano nei distretti che a loro volta sono divisi in circondari.

Possono esserci le cause in materia civile e penale. Per le prime sono previsti :

- Il giudice di pace che ha competenza per cause minori e le sue sentenze le può impugnare il

tribunale ;

- Il tribunale che può essere monocratica o collegiale a seconda dei casi, le cui sentenze

vengono impegnate dalla corte d‟appello ;

- La corte d’appello è un giudice collegale di secondo grado.

In materia Penale Invece :

- Giudice di Pace per atti minori e appellabili sempre al tribunale ;

- Tribunale giudice di primo grado appellabile alla corte d‟appello;

- Corte d’appello giudice collegiale di secondo grado.

Per i reati più gravi i tribunali si affiancano alla corte d‟assise e in caso di secondo grado alla corte

d‟assise di appelli. Sono organi collegiali composti da 2 giudici di carriera e 6 giudici popolari. La

distribuzione del lavoro è attuato per competenza e diviso quindi tra i vari giudici. C‟è anche il

ricorso in cassazione ma solo per questioni di legittimità non entra nel merito della questione, ma si

controlla se è stata rispettata la legge e così via. Ha la funzione nomofilattica ovvero può disporre

l‟annullamento di una sentenza se il giudice non operato nella legge e quindi rimandare ad un

giudice il lavoro. Troviamo i funzionari giudicanti e accanto quelli requisenti che sono i P.M e

all‟interno di ogni tribunale vi è una procura della repubblica, presso la corte di cassazione una

procura generale presso la corte di cassazione. I magistrati per il nostro ordinamento fanno parte

tutti della stessa carriera non essendoci divisione ed è una cosa comunque oggi molto in

discussione. I requirenti devono perseguire e far rispettare l‟interesse della giustizia non giudicare

una controversia. I pm nel campo della giustizia penale hanno l‟obbligo di esercitare l‟azione penale

e fare indagini per mezzo della polizia giudiziaria. L‟articolo 102 fa divieto di inserire giudici

speciali o straordinari ma di lasciare il giudice naturale anche per non avere controversie o

influenze. Come dice l‟articolo 25 utilizzare il giudice scelto per legge non altro. Questo però non

esclude di formare sezioni specializzate per materia.

Le giurisdizioni Speciali

E‟ la stessa costituzione a prevederne alcune che sono :

- Amministrativa;

- Contabile ;

- Militare.

I giudici amministrativi da sempre fanno parte nella difesa della pubblica amministrazione e

secondo l‟articolo 103 nella difesa degli interessi legittimi e dei diritti soggettivi. Il legislatore deve

provveder a dividere i doveri dei giudici ordinari e amministrativi e per il processo amministrativo

sono aumentati le competenze per i giudici amministrativi. Possono quindi operare per un danno

soggettivo o legittimo e chiedere anche risarcimento danno. Sono previsti i tribunali amministrativi

regionali ( tar) istituiti con la legge del 1971, che sono a loro volta divisi in sezioni distaccate e sono

un giudici collegiali di primo grado le cui sentenze sono impugnabili presso il consiglio di stato. I

giudici contabili secondo l‟articolo 103 della costituzione sono quelli che controllano la contabilità

amministrativa ma hanno anche il controllo sui giudici in merito di pensioni. La corte dei conti si

articola in sezioni giurisdizionali regionale di primo grado che possono essere appellate alla corte

dei conti centrale. In base all‟articolo 103 i tribunali militari hanno la giurisdizione stabilita solo in

tempo di guerra, in caso contrario hanno potere solo sugli appartenenti alle forze armate. Secondo

l‟articolo 78 della costituzione solo in tempo di guerra la legge può stabilire altri compiti a questi

tribunali. La corte di cassazione fa il garante di tutto il sistema e a lei spetta il risolvere le

controversie tra giudici ordinari e i conflitti di giurisdizione tra giudici ordinari e giudici speciali.

La Magistratura

Questa secondo l‟articolo 104 costituisce un ordine autonomo e indipendente da ogni altro potere.

Rafforzato dall‟articolo 103 che dice che i giudici sono soggetti soltanto alla legge. Con questo si

ribadisce la separazione dei poteri all‟interno del sistema giudiziario italiano, quindi indipendenza

del potere giudiziario. Tanto infatti che con l‟articolo 108 si stabilisce che le norme di tutto l‟assetto

vengono stabilite dalla legge. Per confermare ancora l‟indipendenza i magistrati non possono essere

nominati da qualcuno, ma entrano tramite concorso e quindi tramite una selezione proprio per

mantenere una maggiore indipendenza. Ci sono delle nomine di giudici non di carriera, secondo

l‟articolo 106, che vengono nominati e assumono il ruolo di giudici onorari. Sono giudici onorari ad

esempio i giudici di pace. Si può anche nominare, secondo l‟articolo 106, dei consiglieri di

cassazione che sono ad esempio dei professori universitari. Con l‟articolo 102 si dichiara che è

importante la partecipazione dei cittadini all‟attività giudiziaria ed è la legge che regola i casi e le

forme di partecipazione. Ad esempio infatti possiamo avere i giurati. I magistrati sono caratterizzati

dall‟ inamovibilità ovvero non possono essere rimossi o sostituiti se non per scelta del consiglio

superiore della magistratura. Questo per impedire l‟intervento del potere esecutivo, tanto che lo

stesso ministro della giustizia ha poco potere in materia e può promuovere l‟azione disciplinare e

organizzare il funzionamento generale della struttura. L‟indipendenza si può vedere sotto il profilo

esterno, infatti si impedisce di avere influenze esterne, ma anche con il profilo interno ovvero i

magistrati raggiungono il massimo del trattamento etc con l‟anzianità. Una particolare posizione ce

l‟ha il pubblico ministero, che ha apposite garanzie di indipendenza, c‟è infatti indipendenza dei

magistrati requirenti e questo come sostiene l‟articolo 112 pone l‟obbligatorietà eguale della

persecuzione di tutti e pone i Pm indipendenti rispetto a qualsiasi organo dello stato. Con l‟articolo

108 la costituzione riserva alla legge la scelta dei mezzi per garantire l‟indipendenza.

CSM : Consiglio Superiore della Magistratura

Il csm è l‟organo dal quale dipende tutta la carriera del magistrato , infatti questo decide le

assunzioni , assegnazioni, trasferimenti e così via come stabilito dall‟articolo 105. L‟articolo 104

prevede una composizione mista, composta dal presidente della repubblica, dal presidente della

corte di cassazione e il procuratore generale di essa, dei componenti elettivi di cui 2/3 scelti dai

magistrati e 1/3 scelto dal parlamento con maggioranza qualificata tra avvocati etc. E‟ la legge a

stabilire il numero di composizione, infatti sono 27, di cui 3 di diritto, 16 eletti e 8 scelti dal

parlamento. La durata in carica è 4 anni e non si può essere rieletti subito. Il csm ha anche un

vicepresidente al quale il presidente delega tutte le sue funzioni quasi sempre. Questo organo opera

attraverso le commissioni di cui ne ha due importanti, quella per il conferimento degli incarichi

direttivi e per la sezione disciplinare. Il presidente ha anche il potere di sciogliere il csm se questo

non sia in grado di operare. Tutto questo è stato attuato per evitare che si creassero corporazioni di

magistrati e che vi fossero influenze esterne. Questo organo non deve essere visto come un

parlamento dei magistrati, ma come un organo stabilito dall‟articolo 105 della costituzione che deve

garantirne l‟indipendenza, la struttura, assumere e dare funzioni, promozioni e incarichi e così via.

Il csm deve cooperare con il ministro della giustizia che ha competenza in materia organizzativa e

oltretutto però la competenza ad adottare i relativi provvedimenti spetta al csm e basta. Il csm è

sempre libero sul conferire un incarico, ma ovviamente si preferisce ottenere una collaborazione. Il

csm da pareri in merito alle leggi sull‟ordinamento giudiziario. C‟è un dibattito che divide in due

gruppi la situazione, chi sostiene che debba farlo e chi no. Alla fine si è optato per la prima ma

come ha deciso il presidente della repubblica del 2008 è importante il parere ma non ha valore di

vaglio costituzionale. Il csm ha la funzione disciplinare e fa sanzioni che possono essere richieste

dal ministro della giustizia o dal procuratore della corte di cassazione. Il procedimento disciplinare

è regolato come un processo e ci può essere anche il ricorso in cassazione. L‟assetto delineato dalla

costituzione per la magistratura ha delineato anche una certa indipendenza per le giurisdizioni

speciali infatti sono stati così istituiti :

- Il consiglio della giustizia amministrativa ;

- Consiglio della corte dei conti ;

- Consiglio della magistratura militare.

Principi costituzionali del processo

Il fondamento di un sistema giudiziario autonomo lo si trova nelle norme costituzionali e quindi si

regola il processo e queste norme fanno in modo che l‟attività giurisdizionale sia sempre autonoma

e persegua la tutela delle situazioni giuridiche dei cittadini e persegua i responsabili. L‟articolo 24

infatti stabilisce che tutti possono agire per difendersi ed esercitare i propri diritti infatti si parla di

gratuito patrocinio cioè che la spesa legale se uno non può permettersela sarà a carico dello stato.

Inoltre sempre secondo questo articolo si ha sempre diritto alla difesa, in qualsiasi caso e che

secondo la corte costituzionale questo è un diritto inviolabile. Come avevamo visto c‟è la tutela del

giudice naturale secondo l‟articolo 25 e questo infatti permette una tutela anche a chi deve essere

difeso, perché almeno non ci sono alcun tipo di influenze. Il giudice creato non sarà a posteriori ma

prima del verificarsi dei fatti. L‟articolo 111 parla del giusto processo secondo il quale ci deve

essere il giusto contradditorio tra le parti con un giudice imparziale il tutto per formulare una prova.

Sempre questo articolo prevede che l‟imputato abbia dei diritti come essere informato sui capi di

accusa, dare tempo alla difesa di documentarsi e prepararsi, interrogare i testimoni a suo carico e

inoltre dare un interprete in caso in cui non parli la nostra lingua. Oltretutto si deve rispettare il

principio di ragionevole durata, ovvero i processi devono durare ed essere conclusi entro tempi

giusti senza diventare la denegata giustizia. Sempre secondo questo articolo vi è l‟obbligo delle

motivazioni perché è da queste che la difesa si può aggrappare e richiedere il processo in secondo

grado e procedere quindi con l‟impugnazione. Questa è importante perché il nostro sistema

giudiziario è composto da 2 gradi di giudizio e quindi è importante inserire i motivi. Si può inoltre

ricorrere alla corte di cassazione ma solo per motivi di legittimità. Ci sono dei principi stabiliti nella

parte I della costituzione ovvero :

- Irretroattività delle norme penali ;

- Responsabilità penale personale ;

- Presunzione di non colpevolezza.

Responsabilità dei magistrati

Il problema della responsabilità dei magistrati è antico. Il nostro ordinamento prevede

l‟indipendenza di loro dalle altre cariche ma questo non significa che i magistrati debbano operare

in piena libertà e fare anche errori o creare un gruppo totalmente autonomo. Infatti ci sono forme di

responsabilità da rispettare. Hanno una responsabilità di tipo disciplinare essendo un pubblico

impiego che servono per mantenere l‟ufficio funzionante ma anche per garantire l‟immagine della

pubblica amministrazione. L‟azione disciplinare ce l‟hanno il ministro della giustizia e la corte di

cassazione mentre competente a giudicare è la sezione disciplinare del Csm. Nella maggior parte

dei casi però si conclude con un‟archiviazione e quando c‟è una condanna con una condanna molto

lieve. Hanno un responsabilità giuridica e si applica a tutti i magistrati. Se un magistrato agisce con

dolo contro un individuo questo può far ricorso contro lo stato il quale lo risarcirà e che sarà a sua

volta risarcito dal magistrato. I magistrati possono essere sottoposti alla responsabilità politica

diffusa cioè il potere di critica riconosciuto a livello pubblico.

Riforma dell‟ordinamento giudiziario

Nel 2005 il parlamento del governo Berlusconi con il ministro castelli approvò una grande riforma

giudiziaria ma poi il ministro Mastella nel 2006 con il governo Prodi annullò questa riforma per poi

riabilitarne metà. Alla fine la gerarchizzazione delle procure venne attenuata e non eliminata, il csm

riprese il suo ruolo centrale anche nella formazione dei nuovi magistrati, venne eliminato il

passaggio da magistrati di funzione giudicante e requirente e venne reintrodotto l‟equilibrio per

merito e anzianità a favore più del secondo. Rimane comunque vietata l‟iscrizione a partiti etc.

Diciamo che fino ad oggi l‟ordinamento giudiziario si è un po‟ assestato anche se il governo

Berlusconi dal 2008 ha annunciato di volerlo riformulare.

RIASSUNTO CAPITOLO 15 : La giustizia Costituzionale

Una costituzione rigida abbisogna di meccanismi volti a tutelare il rispetto delle sue norme. Per

questo è nata la giustizia costituzionale. La garanzia della costituzione si base su :

- Revisione costituzionale, tramite processi aggravati, in modo che la rigidità della carta sia

rispettata e le decisioni siano prese per tutelarla;

- Giustizia costituzionale deve garantire la supremazia della carta e assicura il rispetto delle

sue norme attraverso il controllo costituzionale delle leggi.

Questa è una delle conquiste più recenti delle carte costituzionali moderne e troviamo dei precedenti

come nel caso del giudice inglese Edward Coke che sosteneva il fatto che se un atto va contro il

pensare comune ed è ripugnante la common law lo controllerà e lo potrà giudicare nullo. Le colonie

americane in lotta con i conquistatori inglesi riconobbero nella costituzione la garanzia contro ogni

assolutismo di potere. Nel continente europeo ancora non vi erano tali promesse, anche se si ebbe

un primo passo con la rivoluzione francese. Durante il dibattito sull‟unità dello stato ci fu uno

scontro di pensiero tra Kelsen e Schmitt . Il primo sosteneva la corte come soggetto a cui affidare la

garanzia della costituzione per lui la costituzione era la regola per la produzione del diritto e la corte

costituzionale era l‟organo che garantiva le funzioni. Per Schmitt invece il controllo della

costituzione, che per lui era la decisione politica fondamentale, andava affidato al capo dello stato e

non ad un organo giurisdizionale. Gli stati dopo i conflitti mondiali, come l‟Austria, recepirono il

modello di controllo giurisdizionale di costituzionalità. La giustizia costituzionale opera nel

controllo di costituzionalità di atti legislativi, controversie tra i vari organi e tutela dei diritti

fondamentali. Nei sistemi di controllo giurisdizionale abbiamo :

- Sistema diffuso, il controllo di costituzionalità è affidato a tutti gli organi giudiziari, i quali

disapplicano la legge come negli stati uniti dove c‟è un sistema piramidale dove in cime c‟è

la corte suprema.

- Sistema accentrato, dove c‟è un unico organo controllore e dove esso decide in via

definitiva cancellando le norme incompatibili.

Poi abbiamo il controllo preventivo o successivo a seconda dell‟entrata in vigore dell‟atto. C‟è

anche il controllo in via diretta e indiretta a seconda del ruolo e potere che rivestono gli organi in

questione. Il nostro è un modello misto in quanto c‟è il sistema accentrato essendoci la corte

costituzionale ma è anche decentrato potendo tutti i giudici attivare un controllo di costituzionalità.

Composizione della corte costituzionale

Questa è regolamentata solo in parte dalla costituzione negli articolo 134 e 137, poi è regolamentata

da tre leggi costituzionali che sono quella del 9 febbraio 48 , quella del marzo 1953 e quella del

novembre 67. Composta da15 giudici nominati per un 1/3 dal presidente della repubblica, per 1/3

dal parlamento in seduta comune e per 1/3dalle supreme magistrature ordinarie e amministrative. I

giudici costituzionali sono scelti tra i magistrati, professori etc con almeno 20 anni di anzianità (

articolo 135 ). Il parlamento deve eleggere con una maggioranza di 2/3 sennò poi si va a 3/5. Il

presidente della Repubblica elegge con proprio decreto ed è un atto presidenziale. I giudici

costituzionali sono in carica per 9 anni e non possono essere rieletti, il presidente invece 3 anni e

può essere rieletto. Le prerogative e diritti del giudice costituzionale sono paragonati a quelli del

parlamentare e come dice l‟articolo 135 un giudice costituzionale non uò essere parlamentare o

ricoprire altra carica istituzionale. L‟articolo 134 dice che la corte è chiamata a giudicare :

- Sulla legittimità di leggi se siano costituzionali o meno;

- Sui conflitti di attribuzione tra stato e regioni ;

- Sulla sfiducia posta dal parlamento contro il presidente della Repubblica.

Con la legge costituzionale del 1953 si dichiara che la corte è chiamata a giudicare anche

l‟ammissibilità del referendum abrogativo. Il lavoro viene svolto seguendo il principio di

collegialità, con votazione a maggioranza assoluta con un quorum di 11 giudici. Le adunanze sono

solitamente pubbliche salvo alcune situazioni importanti per la loro segretezza e si attuano le

camere di consiglio. Il presidente nomina un giudice relatore della causa che dovrà seguire la

discussione e il motivo di tale discussione e dopo la votazione viene nominato un giudice redattore

e poi il testo viene sottoposto all‟esame del collegio. La prassi vuole che il giudice relatore e

redattore coincidano anche se non mancano ovviamente situazioni in cui questo non c‟è.

Giudizio di Legittimità costituzionale

Per l‟articolo 134 oggetto di controllo sono le leggi ordinarie dello stato, gli atti aventi forza di

legge dello stato e le leggi regionali. La nostra costituzione pone sotto il controllo gli atti normativi

primari escludendo i secondari e quelli delle fonti fatto.

- Leggi costituzionali e di revisione costituzionale : la costituzione ha valore superiore

rispetto a tutti gli atti normativi e quindi anche rispetto a quelle di rango costituzionale,

approvate secondo il modo sancito dall‟articolo 138.

- Leggi ordinarie dello stato e regioni : tutte queste possono essere impugnate sia per motivi

di forma che di contenuto.

- Atti aventi forza di legge, decreto legge e atti legislativi : i decreti legge in realtà

potrebbero essere giudicati nei 60 giorni di valenza , ma poi è stato stabilito che possono

essere giudicati anche dopo essere diventati legge. Gli atti legislativi possono condizionare

le altre leggi e la struttura normativa e quindi possono essere sottoposti a controllo.

- Regolamenti parlamentari : Sono esclusi dal controllo della corte perché non sono presenti

nell‟articolo 134 e oltretutto perché il parlamento è autonomo. La corte però ha preso una

piccola funzione cioè di controllare leggi che vanno a sostituire o accompagnare regolamenti

parlamentari già presenti.

Legittimità Costituzionale

Un atto per essere costituzionalmente valido deve essere esistente e valido cioè conforme alle

norme che ne disciplinano la forma, il procedimento e il contenuto. Possiamo parlare di :

- Vizi Formali, attengono all‟atto in quanto tale cioè se non si rispetta la forma e la procedura

di approvazione ad esempio; un esempio può essere che i testi approvati dalle due camere

siano in difformità:

- Vizi sostanziali, guarda il contenuto quindi se non rispetta altre norme già esistenti oppure

contenuti costituzionale.

Nel primo caso ad esempio abbiamo la violazione dell‟articolo 3 e quindi un individuo è

discriminato in base al sesso; Nel secondo caso se lo stato interviene su una legge di competenza

regionale. C‟è anche il vizio di irragionevolezza che viola il principio di ragionevolezza.

Vi sono due modi per accedere al giudizio di legittimità :

- In via d‟azione, lo stato contro leggi regionali:

- In via incidentale, se un dubbio sorge durante il giudizio.

La corte deve quindi avere una vera controversia per poter giudicare, limita i ricorsi diretti a

soggetti istituzionali e non c‟è il ricorso diretto da parte dei cittadini.

I Giudizi sulle leggi

Nel caso del giudizio in via incidentale, si ha quando la legittimità costituzionale sia stata presentata

nel procedimento in corso davanti a un‟ autorità giudiziaria. La corte quindi ha a disposizione un

giudizio principale. Guardiamo i vari punti.

(A) Bisogna individuare quali organi possano porre la questione di legittimità alla corte, cioè il

giudice a quo. Si è aperta tale richiesta non solo ai giudici ordinari o amministrativi ma

anche alla commissione delle liquidazioni , i collegi arbitrali e così via. La corte richiede

due requisiti : quello soggettivo cioè esistenza di un giudice e quello oggettivo ossia

l‟esistenza di un giudizio in senso tecnico. Per la corte anche il giudice costituzionale può

essere il giudice a quo.

(B) Chi può sollevare la questione di legittimità? Sollevata su istanza da una delle parti o

d‟ufficio anche dal giudice innanzi al quale pende il giudizio principale. Le parti e il giudice

devono precisare i motivi e i parametri della richiesta e quindi citare le parti della

costituzione violata e la legge in questione.

(C) Per far procedere il tutto il giudice a quo deve dire se sia una richiesta rilevante a livello

costituzionale e che non sia infondata. La rilevanza vede una questione rilevante cioè la

legge in esame deve essere applicata. La questione non deve essere manifestamente

infondata cioè basta che via sia un dubbio ma che non sia pretestuosa. Il giudice a quo deve

sospender e il giudizio e rimettere la richiesta alla corte e se non si riscontrano i due requisiti

sopra si respinge la richiesta.

(D) Deciso il rinvio alla corte si avvertono le parti e se è una legge dello stato si notifica anche al

presidente del consiglio. L‟ordinanza è pubblicata sulla gazzetta e dopo 20 giorni dalla

notifica si costituiscono le parti del processo d‟innanzi alla corte. Le richiesta rimangono

invariate ma presentandosi davanti alla corte le parti presentano le loro deduzioni.

(E) Dopo i 20 giorni la corte nomina un giudice relatore e convoca la corte entro 20 giorni dopo

per la discussione della questione.

Nel caso del giudizio in via d‟azione si apre direttamente con il ricorso dello stato su delle leggi

regionali oppure dalle regioni con ricorso contro leggi dello stato in materie di competenza

regionale. E‟ un procedimento astratto nel senso che le disposizioni impugnate vengono valutate sul

contenuto e quindi c‟è un introduzione e i soggetti coinvolti possono fare ricorso alla corte. Tutto

questo è previsto dall‟articolo 127. I ricorsi hanno carattere successivo, cioè post approvazione

legge. Il ricorso dello stato è presentato dal presidente del consiglio previa deliberà del consiglio dei

ministri, dalle regioni è fatto dalla giunta regionale. Lo stato può invocare la legittimità delle leggi

per qualsiasi vizio mentre le regioni solo nel caso di invasione della propria materia di competenza.

Tipologie delle sentenze

Il giudizio di costituzionalità delle leggi si chiude con una decisione della corte costituzionale.

Hanno anche una forma tipica cioè sentenza o ordinanza, e c‟è anche una struttura tipica ovvero

motivazioni di fatto, cioè esposizione dei fatti della causa, motivazioni in diritto ragioni che

spiegano la scelta fatta e dispositivo soluzione delle controversie. A seconda del contenuto la corte

prende decisioni processuali, cioè senza entrare nel merito o invece decisioni di merito entra nel

merito della questione e la risolve. Queste possono avere un esito diverso cioè di accoglimento o

rigetto della questione. Nella sentenza interpretativa di rigetto si ritiene non fondata la questione di

legittimità. Hanno comunque uno schema comune.

Sentenze di accoglimento manipolativo

Le sentenze di accoglimento hanno effetto manipolativo. Si chiamano così perché la corte non si

limita ad eliminare le norme, ma modifica con la sua mano il tutto. Ci sono infatti le seguenti

decisioni :

Sentenze di accoglimento parziale dichiarando illegittima una parte della legge e viene manipolato

il testo di legge. Il testo viene ridotto nel numero di interpretazioni possibili.

Sentenze sostitutive dove la corte dichiara illegittima una norma e la sostituisce con un „altra e qui

manipola il testo aggiungendo un significato nuovo rispetto al testo precedente.

Sentenze aggiuntive dichiarano illegittima una norma perché è in assenza di una norma che la

renderebbe legittima e quindi la crea e la inserisce la corte. Qui colpisce le omissioni del legislatore.

Sentenze additive di principio ne fa ricorso per non toccare le prerogative del parlamento e si

limitano a individuare il principio generale in base al quale certe materie vanno disciplinate per non

invadere il campo non suo.

Ci sono anche le sentenze monito che sono dei suggerimenti inseriti nelle dichiarazioni della corte

che sono dei suggerimenti al legislatore, una sorta di creazione di dialogo che non devono essere

rispettati per forza dal parlamento, ma vista l‟autorevolezza della corte è difficile ignorarli.

Effetti della dichiarazione di illegittimità

Le sentenze incidono direttamente sulle fonti del diritto. Nell‟articolo 136 si dice che quando la

corte dichiara l‟incostituzionalità la norma dal giorno dopo cessa di funzionare. L‟articolo 137

oltretutto stabilisce che le sentenze della corte sono inoppugnabili. Queste sentenze non valgono

verso rapporti esauriti ma solo pendenti quindi non è del tutto retroattiva. Infatti in caso di

prescrizione, decadenza o passata in giudicato. La corte non può decidere sugli effetti del tempo

della norma abolita, ma può vedere di limitarne gli effetti e diluirli nel tempo.

L‟attribuzione

Secondo l‟articolo 134 la corte costituzionale giudica altresì sull‟attribuzione dei ruoli legislativi di

stato e regioni. Ovvero conflitti degli organi dello stato chiamati interorganici oppure conflitti tra

stato e regione chiamati intersoggettivi. La corte costituzionale risolve il conflitto stabilendo a chi

spetta la titolarità della competenza e come deve essere esercitata. Ogni competenza può essere

violata con qualsiasi atto / fatto. La parte lesa deve avere comunque interesse a ricorrere e che si

portino i fatti e le ragioni del conflitto.

Conflitti tra poteri dello stato

L‟articolo 37 della legge costituzionale del 1953 dice che il conflitto tra poteri dello stato è risolto

dalla corte costituzionale. In questo modo si distingue i conflitti costituzionali da quelli di legge

ordinaria che prima del 48 appunto non erano stati differenziati. La corte costituzionale deve dire

quali sono i poteri dello stato e se esiste materia di conflitto.

(A) Dal punto di vista soggettivo non è sufficiente far riferimento alla divisione dei poteri.

Nel‟ambito del potere giurisdizionale la corte ha ammesso ciascun giudice per la tutela della

funzione giurisdizionale. Poteri dello stato sono anche quelli chiamati poteri organi.

(B) Sotto il profilo oggettivo i poteri sono tutelati da norme costituzionali e quindi non tutti

possono essere tutelati d‟innanzi alla corte.

Il Giudizio davanti alla corte si divide in due fasi, ovvero giudizio sull‟ammissibilità del conflitto e

l‟ordinanza dichiara ammissibile il conflitto e la corte notifica agli organi. Poi nel giudizio nel

merito la corte risolve il conflitto fra le parti chiamate in causa e annulla i poteri che non spettano ai

relativi organi.

Conflitto tra stato e regioni

Sia stato che regione possono proporre ala corte un ricorso se uno dei due organi invade l‟altro in

materia di rispettiva competenza. Al di fuori di atti legislativi qualsiasi atto è idoneo a determinare

materia di conflitto. Viene fatto il ricorso ed entro 60 giorni ci deve essere il giudizio e nel mentre si

può anche chiedere la sospensiva e la corte decide con ordinanza sulla richiesta sospensiva.

La corte inoltre per la sua posizione è titolata a giudicare sulle accuse mosse dal parlamento contro

il presidente della Repubblica in base all‟articolo 90 della costituzione. E inoltre come specificato

nella legge costituzionale del 1953 e nell‟articolo 75 della costituzione deve giudicare anche

l‟ammissibilità del referendum abrogativo.

RIASSUNTO CAPITOLO 16 : L‟ordinamento italiano e la sua evoluzione

L‟Italia e il suo ordinamento fino ad oggi si è trasformato molto, guardando anche alla storia delle

istituzioni. Ogni ordinamento di ogni nazione è in continuo mutamento, anche perché se muta la

società di conseguenza muta anche l‟ordinamento che ad essa si deve adattare. Quindi cambia anche

l‟ordinamento costituzionale. Quando la capacità della costituzione scritta si esaurisce, cioè non è

più in grado di mantenere la sua funzione in rapporto con la società , c‟è da fare una modificazione

costituzionale. Tale modificazione può riguardare aspetti non essenziali e quindi si fa una revisione

costituzionale, in caso contrato si fa un vero e proprio mutamento della costituzione con un progetto

costituzionale. Si può però procedere con i cambiamenti via via senza stravolgere il testo, in modo

da adattare la costituzione al mutamento sociale.

Lo Statuto Albertino

Dal regno Sardo si passò al‟Unità d‟Italia ma era un ordinamento nuovo o solo un ampliamento di

quello sardo? Il consolidamento del regno d‟Italia nacque dal rapporto tra borghesia e corona e

quindi la monarchia non si poteva neanche discutere. Le leggi dello statuto di Sardegna che divenne

quello italiano venne esteso piano piano a tutti i territori annessi. L‟estensione di questo statuto

rappresentò la faccia politica e sociale dell‟Italia all‟epoca che era vicina alla monarchia. Nel 1848

nasce così lo statuto Albertino voluto da Re Carlo Alberto il 4 Marzo. Venne creato da un consiglio

di conferenza di cui quasi tutti i membri, 17, erano riluttanti insieme al re di andare verso una

monarchia rappresentativa e fu concessa anche la costituzione solo per paura del peggio.

Ovviamente l‟influenza francese si sentiva. Venne introdotta la carta su modello francese, voto

uninominale su modello francese. LA monarchia costituzionale prevedeva che il potere esecutivo

fosse saldamente in mano al re , art 5, e nomina i ministri, art. 65. Il potere legislativo fosse

condivso dal re, art. 7 , e da due camere , art. 3 di cui una rappresentativa e una regia vitalizia. La

giustizia veniva emanata dal re e in suo nome , art. 68, i ministre del re erano responsabili, art. 67,

senza specificare davanti a chi. Nell‟articolo 4 si scriveva che il re era inviolabile. Dal 24 al 32 si

parlava di diritti e doveri dei cittadini di fronte alla legge, come uguali diritti e doveri, tassazione

equa, inviolabilità di domicilio, libertà di stampa ma senza abusi, inviolabilità della proprietà e

libertà di riunione. Nell‟articolo 1 si proclamava il cattolicesimo religione di stato e tolleranza verso

le altre confessioni. Era considerato uno statuto flessibile perché non si prevedevano procedure

aggravate per la sua modifica. Molti ritengono però seguendo l‟articolo 81 che abrogava leggi ad

esso contrario che fosse uno statuto rigido diventato poi flessibile per prassi. Tanto infatti che gli

stessi tribunali lo ritennero più volte no statuto rigido.

Evoluzione dell‟ordinamento statutario

Dividiamo la storia della fase statutaria in due fasi, fino al fascismo e durante il fascismo. Con lo

statuto Albertino si passò comunque quasi subito da una Monarchia Costituzionale a una Monarchia

Parlamentare, proprio per il formarsi sempre più del rapporto tra Re e parlamento. A votare nel 1910

circa erano pochissimi, nemmeno il 10%, e solo nel 1912 si introdusse il suffragio universale

maschile. C‟erano latenti situazioni dualiste nello statuto che emergevano sempre in situazioni di

crisi e il Re aveva sempre il potere di eleggere nomine militari. Il senato del regno non assunse mai

un ruolo autonomo, tanto che il governo inseriva sempre più parlamentare controllati al suo interno

e quindi non divenne una camera imparziale, anzi. Non essendoci partiti il governo non aveva molte

forze in parlamento e doveva sempre scendere a compromessi con i parlamentari. La magistratura

non era proprio indipendente perché i magistrati dipendevano dal governo, avevano l‟inamovibilità

ma solo da un ufficio all‟alto. Le libertà dei cittadini erano tutelate ma con dei limiti. Dopo che salì

al trono Vittorio Emanuele III , e al governo c‟era Giolitti, fu un periodo di blando trasformismo nel

quale si andò sempre più a curare le esigenze dei ceti più poveri e bisognosi. Anche perché le masse

popolari avevano iniziato a concentrarsi in partiti politici ed erano un effetto massa sempre più

grande.

Poi andiamo ad analizzare la parte post regime fascista. Le democrazie europee entrarono sempre

più in crisi anche visto il poco controllo sulla povertà pervenuto dalla crisi economica e tutte

volevano realizzare obiettivi e migliorare il proprio paese. In Italia il disegno autoritario iniziò

molto prima con Mussolini presidente del consiglio nel 1922. In Italia il sistema parlamentare entrò

in crisi prima che in altri paesi e Mussolini prese sempre più potere istituendo la milizia volontaria

per la sicurezza nazionale, limitò la libertà di stampa e nel 1924 ci fu l‟uccisione di Matteotti e la

fuga sull‟Aventino dei parlamentari dell‟opposizione. Nel 1925 Mussolini fece il discorso con il

quale alla camera si assunse tutta la responsabilità politica di cosa stava succedendo, come a dire “

non tornerò indietro”. Con la legge elettorale del 1923 la legge Acerbo riuscì ad ottenere alle

elezioni il 70% dei seggi. Il presidente del consiglio prendeva sempre più poteri diventando capo di

governo, introdusse il tribunale speciale per la difesa dello stato, sciolse i partiti politici, fece i patti

lateranensi con il Vaticano, introdusse nuovi codici di sicurezza come il codice rocco che puniva chi

andava contro lo stato e introdusse le leggi razziali, che andarono oltretutto contro l‟articolo 24

dello statuto Albertino e sostituì la camera dei deputati con la camera dei fasci.

Come si vede lo statuto Albertino venne del tutto svuotato della sua anima e valore, senza che il re

facesse un minimo gesto che lo statuto gli permetteva di esercitare.

Dalla caduta del fascismo al referendum del 2 Giugno 1946

Il 23 Luglio 1943 il gran consiglio del fascismo sfiduciò Mussolini che venne arrestato e il re potè

iniziare a riprendere il potere come l‟articolo 5 gli permetteva. Alla presidenza del consiglio venne

inserito un militare, Badoglio., venne firmato l‟armistizio e tutti gli enti fascisti vennero eliminati.

Mussolini venne liberato dai tedeschi e da questi sostenuto e formò la Repubblica Sociale Italiana a

Nord ( Rsi) , ma alla fine venne anche soppresso il partito fascista stesso. C‟era il contrasto fra

corona e i partiti di opposizione che volevano trovare una soluzione per cancellare qualsiasi legame

con il passato e ovviamente vi era la responsabilità del re Vittorio Emanuele III che fece nulla

contro il fascismo. Affidare quindi la riformulazione dello stato a una costituente o ad organi

statutari? Vittorio Emanuele III rinunciò alla carica e vi inserì Umberto e si decide di convocare un

assemblea costituente. Nel 1945 venne fatta la consulta nazionale con il compito di dare al governo

informazioni e suggerimenti, composta da 304 membri. Nello stesso anno anche le donne ottennero

il voto e si poté parlare finalmente di suffragio universale vero. Nel 1946 si decise che a scegliere

tra monarchia e repubblica fosse il corpo elettorale e si fece il referendum il 2 giugno 1946 con la

vittoria della Repubblica, anche se con alcune polemiche sul conteggio dei voti e la formulazione

del secondo quesito. Il referendum istituzionale venne indetto con una legge proporzionale che

assomigliava alla legge del 1919. Il 14 Giugno il re partì da Ciampino e non fece più ritorno in

Italia. Il 25 Giugno si insediò l‟assemblea costituente che elesse capo provvisorio di stato Enrico De

Nicola.

Costituente e Costituzione del 1948

La costituente affidò a 75 membri che composero la commissione per la costituzione la redazione di

un testo base della costituzione. Elessero Meuccio Ruini presidente e si fecero tre commissioni una

sui diritti e doveri dei cittadini, una per l‟ordinamento costituzionale della repubblica e uno sui

diritti e doveri economico sociali. Fu introdotto anche un comitato di redazione fatto da 18 membri

il quale servì per superare momenti di crisi in alcuni temi non convergenti. Il testo base venne

presentato il 1 gennaio 1947 con 1600 emendamenti dei quali ne vennero accettati 242.

L‟approvazione avvenne il 22 dicembre 1947. Si evitò di fare l‟epurazione di chi partecipò al partito

fascista, non si ricompose lo stato prefascista ma on si arrivò nemmeno alla totale modernizzazione

voluta. Era una carta innovativa ma non fu molto chiara ne sulla forma di governo ne sulla figura

del presidente della Repubblica che tutt‟oggi rimane una figura ambigua. Prevedeva la possibilità ai

cittadini di fare Referendum, il controllo della costituzione con la corte costituzionale, il consiglio

superiore della magistratura e l‟autonomia ai magistrati. Però anche le camere formarono un

bicameralismo pressoché identico, con le stesse funzioni.

La storia costituzionale della Repubblica

Ci sono quattro grandi fasi.

La Prima fu caratterizzata dall‟attuazione della costituzione. Durò un ventennio, dal 1948 al 1968,

caratterizzato dal centrismo degasperiano della Dc. Ci fu una grande lentezza nell‟attuazione della

costituzione tanto che solo dalla seconda legislatura si riuscì a creare la corte costituzionale, che se

creata prima avrebbe proibito che si formassero interpretazioni della costituzione conservatrici.

Questo centrismo crollò con la legge elettorale a premio di maggioranza del 1953 che non fece

vincere la Dc che alla fine si alleò con il Pci. Giovanni Gronchi divenne presidente della Repubblica

anche perché almeno si poté avere un dialogo tra le forze politiche. Fino agli anni 70 venne istituito

il Csm, disciplinati i referendum e istituite le regioni.

Una seconda fase fu caratterizzata da una crisi politico istituzionale che durò dal 1968 al 1979. I

governi di centro sinistra erano molto deboli, anche perché erano periodo di manifestazioni

giovanili molto dure ma anche di attentati terroristici, chiamata strategia della tensione. Si fecero

infatti governi di unità nazionale per reagire e Aldo Moro venne rapito e ucciso nel 1978. Fu un

periodi di centralità del parlamento.

Una terza fase durò un decennio o poco più dal 1979 al 1991. Il potere politico era sempre nelle

mani della Dc ma la presidenza del consiglio non venne data ad un democristiano e venne rivisto il

concordato con la chiesa, cancellato quasi del tutto il voto segreto, procedure di bilancio,

legislazione antitrust, rivisto il codice di procedura penale e riformato il sistema radiotelevisivo con

la legge Mammì che divise il duo polio rai – mediaset.

Una quarta fase si inaugura con un referendum sulla legislazione elettorale con l‟esigenza di fare

muro contro il comunismo e Mario Segni volle aggirar e il sistema partitico cavalcando la sfiducia

nei partiti. Ma il 18 Aprile 1993 si tenne il referendum e ci furono inoltre tante indagini della

magistratura che portarono a far sparire tanti partiti a causa della corruzione. Si introdussero nuove

formule di legge elettorale a prevalenza maggioritaria, nuovo regolamento sul finanziamento dei

partiti e si risanò il bilancio del debito pubblico dovendo entrare nella comunità europea.

Ordinamento Italiano a 70 anni dalla costituzione

In tutti questi anni la situazione è mutata e sotto molti aspetti migliorata. Si è portato a compimento

tutta l‟attuazione della costituzione e dei 139 articoli ne sono stati modificati solo 32. Infatti non c‟è

mai stata una riforma costituzionale ma revisioni. I valori e principi sono rimasti e si sono inseriti

sempre più nella società italiana. Nel 1999 si è conclusa con l‟attuazione dell‟articolo 95 tutto il

processo costituzionale, con l‟organizzazione del governo. Ci sono aspetti essenziali :

- Corte costituzionale ha sempre più assunto prestigio ed ha anche accorciato tempi di

decisioni ;

- Il presidente del consiglio ha assunto sempre più potere;

- Il potere normativo si è sempre più spostato dal parlamento all‟esecutivo ;

- Il presidente della repubblica ha svolto il ruolo che la costituzione gli da ma essendoci un

sistema politico inadeguato si è esposto anche troppo in alcuni casi;

- La magistratura ha ottenuto la sua indipendenza anche se è sempre sotto critica per la

lentezza delle cause e oltretutto si vorrebbe dividere le carriere dei magistrati giudicanti e

dell‟accuso, riforma contrastata dalla magistratura;

- Le regioni hanno sempre preso più piede in un ottica di decentramento dei poteri, anche con

enti come comuni e regioni;

- Le pubbliche amministrazioni sono in continua mutazione e sempre più al servizio del

cittadino.

Da molti però sono stati trovati elementi di debolezza nella costituzione ad esempio i cittadini

hanno carenza nelle loro aspettative di servizi , come dicevamo nella lentezza della magistratura e

inoltre anche se negli ultimi anni arriva il tardivo consolidarsi di un sistema bipolare.

La costituzione e i tentativi di riformarla

Fino alla fine degli anni 70 ovviamente ai partiti, che avevano fatto anche parte della costituente,

non conveniva modificare in alcun modo la costituzione. Ma nella seconda metà degli anni 70 la

crisi istituzionale si faceva sentire e per questo motivo il partito socialista si fece portare di riforme

costituzionali. Dal 1979 il tema non è più uscito dal parlamento e dal dibattito. Però ci sono

difficoltà nel procedere ad una revisione organica della costituzione. Mai ci sono stati molti

consensi ad un ipotesi del genere, ci siamo limitati alla revisione della parte II. E‟ sempre stata forte

l‟idea che ogni revisione dovesse essere accompagnata da una larga maggioranza ma in realtà

l‟articolo 138 della costituzione ci parla della più piccola maggioranza qualificata, ovvero la metà

più uno dei componenti del parlamento. Questo ha portato ad attribuire ad ogni partito politico

anche piccolo un vero potere di veto e mettendo in crisi qualsiasi riforma, ponendo tutti le loro

esigenze. Nel 2001 alla vigilia delle elezioni venne approvata la riforma del titolo V dal centro

sinistra e poi venne chiesto il referendum costituzionale che bocciò la riforma. Poi vinse il centro

destra che portò avanti una più grossa riforma che toccava 80 articoli della costituzione. Andò a

modificare la forma di governo, rafforzò il ruolo del presidente del consiglio e il senato avrebbe

partecipato alla forma legislativa in modo più limitato. Inoltre si ridusse la figura del presidente

della repubblica a garante della costituzione. Il senato venne nominalmente definito federale

sarebbe stato a suffragio universale ma accentuando la base regionale e sarebbero state ridate allo

stato alcune riforme concorrenti ( articolo 117 ). La campagna referendaria confermò il no e questa

riforma venne abrogata. Come critica diciamo :

- E‟ urgente differenziare le due camere magari dando al Senato una rappresentanza più locale

con regioni etc. Quindi è necessario cancellare il rapporto di fiducia che c‟è tra senato e

governo;

- E‟ importante dare più poteri al presidente del consiglio per riuscire a far tenere meglio la

compagine governativa ed è importante dare anche un riconoscimento costituzionale

all‟opposizione ;

- Fare una modifica all‟articolo 117 in modo equilibrato e non stravolgendo il tutto, basandosi

sull‟esperienza giuridica di questi anni.

Nelle commissioni si lavorava anche a norme che disciplinino meglio i rapporti fra ordinamento

italiano e ue, norme del titolo sulla magistratura e piuttosto impossibile fare cambiamenti sulla parte

I che riguarda i diritti e che in realtà servirebbe per concedere diritti, i nuovi diritti. Nella legislatura

Prodi qualche passo in avanti si era fatto, ma poi è caduto il governo. Con il nuovo governo

sembrerebbe abbandonata l‟idea di riusare l‟articolo 138 ma di fare una riforma sulla parte II più

allargata ai voti possibili. Il dibattito sulla riforma elettorale è sempre acceso e c‟è chi non vuole

modificarlo per far avanzare il bipolarismo e c‟è chi invece vuole modificarlo e inserire il sistema

tedesco.

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