sten luiga


Äriõigus ja Investeerimisprotsess

Sten Luiga

Advokaadibüroo LMHB vanempartner

6. märts 2010


Loengu sisu

Asutamine

Juhtimine

Osanike leping (SHA)

Investeerimisprotsess

Lepingueelsed läbirääkimised

Audit (Due Diligence)

Müügitehing (SPA)

6. märts 2010 Sten Luiga

3


ASUTAMINE

https://ettevotjaportaal.rik.ee


4

https://ettevotjaportaal.rik.ee/


JUHTIMINE


Juhatuse põhikohustused

Kohustus juhtida ja esindada seltsi ( 180 lg 1)

Kohustus pidada kinni nõukogu seaduslikestkorraldustest ( 180 lg 4)

Kohustus juhtida korraliku ettevõtja hoolsusega

( 187 lg 1)

Kohustus korraldada raamatupidamist ( 183)


6


Hoolsuskohustus

Hoolsuskohustus – juhtorgani liikmel lasub kohustustegutseda oma ülesannete täitmisel heas usus (viisil, mistema parimate kavatsuste kohaselt on juriidilise isikuparimates huvides) ja hoolsusega, mida tavapäraseltarukas inimene näitaks üles sarnases ametis sarnastelasjaoludel


7


Näiteid hoolsuskohustuse rikkumisest

Raamatupidamine korrast ära – maksusanktsioonid maksuametilt

Trahvid ja viivised, mis ei tulene objektiivsest majandusolukorrast

Töötajate nõuded ebaõigetest ja kiiruga vormistatud vabastamisest

Kahju vara kaotusest, kui juhatuse liikme võimuses oleks olnud neid ära hoida

Saamata jäänud tulu, kui juhatuse liige oleks pidanud seda võimalust nägema


8


Lojaalsuskohustus

Lojaalsuskohustus ehk aususe kohustus – õigusnormidkeelavad juhtorgani liikmel kasutada oma positsiooni isiklikukasu saamiseks juriidilise isiku arvel (kasu ei pea olemaainult materiaalne)


9


Näiteid lojaalsuskohustuse rikkumisest

Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes enda huvidest (huvide konflikt)

Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes emaettevõtte huvidest (kartis töölt vabastamist, tahtis säilitada hüvesid)

Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes ühe aktsionäri huvidest

Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes nõukogu liikmete survest

Juhatuse liige tegi otsuse lähtudes oma tulevase tööandja huvidest


10


OSANIKE LEPING


SHA - põhielemendid

Tegutsemispõhimõtted, eesmärk, väärtused (!)

Juhtimine ja hääletamine

Konkreetse aktsionäri / vähemusaktsionäri kaitse

Tehingud seotud osapooltega/tehingud turutingimustel/ tegevuspiirangud

Optsioonid (call option / put option)

Ostueesõigus

Osaluse külmutamine (lock-up)

Koosmüügiõigus ja -kohustus (drag / tag along)

Dividendipoliitika

Vaidlused / vastutus6. märts 2010 Sten Luiga

12


Ühinguõiguslikud aspektid

Nõukogu ja juhatuse valimine

Juhatuse liikmete otsustusõiguse piiramine

Kvoorumi nõuded ja vajalik häälte arv nõukogu ja juhatuse või kindlate otsuste vastuvõtmiseks (nt kaitse “lahjendamise” vastu)

Teavitusnõuded

6. märts 2010

13

Sten Luiga


Investeerimisprotsess


Potentsiaalsete investoritega

kontakteerumine

Konfidentsiaalsus-lepingud

Ettevõtte audit I etapp

Ettevõtte auditII etapp

SHA- ja SPA lepingu allakirjutamine

Jõustumise eeltingimuste

täitmine

Jõustamine – aktsiate väljastamine ja

tasumine

Jõustamisjärgsed toimingud

Investeerimisprotsessi graafik

6. märts 2010

15

Sten Luiga

Kavatsusteprotokoll


Lepingueelsed läbirääkimised


VÕS 14

Lepingueelsed läbirääkimised 1

(1) Lepingueelseid läbirääkimisi pidavad või lepingu sõlmimist muul viisil ette valmistavad isikud peavad mõistlikult arvestama üksteise huvide ja õigustega. Kui isikud esitavad üksteisele lepingu sõlmimise ettevalmistamise käigus andmeid, peavad need olema tõesed.

(2) Lepingueelseid läbirääkimisi pidav või muul viisil lepingu sõlmimist ettevalmistav isik peab teisele poolele teatama kõigist asjaoludest, mille vastu teisel poolel on lepingu eesmärki arvestades äratuntav oluline huvi. Neist asjaoludest, mille teatamist teine pool ei saa mõistlikult oodata, ei pea teatama.


17


VÕS 14

Lepingueelsed läbirääkimised 2

(3) Kui lepingueelseid läbirääkimisi pidanud isikud ei

saavuta kokkulepet, siis läbirääkimistest ei tulene

neile õiguslikke tagajärgi. Isik ei või pahauskselt,

eelkõige lepingu sõlmimise tahteta läbirääkimisi

pidada, samuti neid pahauskselt katkestada.

(4) Kui lepingueelsetel läbirääkimistel osalenud isikule

tehti teatavaks asjaolusid, mis ei kuulu avaldamisele,

ei tohi ta, sõltumata lepingu sõlmimisest või

sõlmimata jäämisest, neid asjaolusid teistele isikutele

avaldada ega neid pahauskselt enda huvides ära

kasutada. 6. märts 2010 Sten Luiga

18


ETTEVALMISTAV TEGEVUS


Ettevõttesisesed ettevalmistused

Ettevõtte juhtimise hoolsuskohustuse täitmine ja dokumentatsiooni korrashoid

Finantseerimisvajaduste hindamine

Äriplaani ja turundusmaterjalide koostamine

Aktsionäride ja juhtkonna koostöö, nõusolekute saamine

Finants- ja õigusnõustajate kaasamine

Ettevõtte auditi ettevalmistamine, auditi läbiviimine müüja suhtes

6. märts 2010

20

Sten Luiga


Ettevõtte välised toimingud

Potentsiaalsete investorite valimine ja kontakteerumine (prospekt, äriplaan, esitlused, teised turundusmaterjalid investorite huvi äratamiseks)

Konfidentsiaalsuse kokkulepped

Infomaterjalid / lisainformatsioon

6. märts 2010

21

Sten Luiga


Konfidentsiaalsuse kokkulepe

Konfidentsiaalsus- või mitte avaldamise kokkulepe või kohustus

Tingimused infomemo või lisainformatsiooni osas

Standardsõnastus, kuid siiski läbiräägitav

Olulised lepingpunktid – ajaperiood, leppetrahv, töötajate ülemeelitamise keeld

6. märts 2010

22

Sten Luiga


Kavatsuste protokoll

Kavatsuste protokoll (ing k: Term Sheet, Letter of Intent, Memorandum of Understanding, Heads of Agreement)

Tavaliselt tervikuna mitte siduvad (v.a üldjuhul info avaldamise keeld, eksklusiivsuse kohustus ja kulude jagamise sätted)

Kirjeldavad investeerimisprotsessi ja peamisi kokkuleppeid tehingu osas ning tagab kindluse läbirääkimiste katkemise korral

6. märts 2010

23

Sten Luiga


Kavatsuste protokolli sisu 1

Investorite ja aktsionäride poolt allakirjutatav

Tehingu struktuur, peamised tingimused, ajagraafik

Kohustus läbi rääkida heas usus

Auditi koostamise protsess (ajagraafik, ulatus). Edasised punktid võivad olla sõltuvuses auditi tulemustest

Auditi õiguslik mõju

Tulemuste avaldamine

6. märts 2010

24

Sten Luiga


Kavatsuste protokolli sisu 2

Konfidentsiaalsus

Eksklusiivsus (no-shop, no-talk)

Töötajate ülemeelitamise keeld

Ettevõtte tavapärane majandamine

Kulude jagamine

Kohaldatav õigus ja vaidluste lahendamine

Kehtivus (drop-dead)

6. märts 2010

25

Sten Luiga


Audit


Audit (Due Diligence)

Müüja või investori poolt tehtav audit

Õiguslik, finantsalane, maksualane, äriline, tehniline, keskkonnaalane

Eesmärk – müüja esitatud informatsiooni kontrollimine, riskide määratlemine, läbirääkimisteks ettevalmistumine

Sõltub objektist, erinev ulatus (täielik või osaline) ja olulisuse põhimõte, ligipääs kõikidele või osale dokumentidele (data room)

6. märts 2010

27

Sten Luiga


Auditi ulatus

Ühinguõiguslikud aspektid

Lepingud

Kinnisvara

Intellektuaalne omand

Töötajad

Kohtuvaidlused ja nõuded

Finantsalased aspektid

Maksud

Konkurentsiõiguslikud aspektid

Kindlustus

Keskkonnaalased aspektid

Kooskõla seadustega


28


Ettevalmistus auditiks 1

Järgi head juhtimistava ning hoia dokumentatsioon korras

Ära skeemita (küsitavad maksu või muud lahendused)

Tugine nõuandjate arvamustele olulistes asjades

Kaalu müüja auditi tegemist ja leitud puuduste parandamist

6. märts 2010

29

Sten Luiga


Ettevalmistus auditiks 2

Konsulteeri juristiga

Valmistu juhatuse intervjuuks

Määratle ja korralda vajalikud dokumendid

Asenda puuduvad dokumendid

Määratle ligipääsetavad dokumendid ning nendega tutvumise kord

Valmistu lisadokumentide esitamiseks

Varu piisavalt aega

6. märts 2010

30

Sten Luiga


Peamised leiud 1

Dokumentide kohta üldiselt

lehtede või lisade puudumine

osa või kõigi allkirjade puudumine

valed, puuduvad või tagasiulatuvad kuupäevad

allkirjastamise õiguste puudumine

Ühingu juhtimine

juhtorganite volitused on lõppenud

mõne juhtorgani otsuse puudumine (majandusaasta aruande kinnituse puudumine)

6. märts 2010

31

Sten Luiga


Peamised leiud 2

Lepingud

osaluse struktuurimuutuse ja konkurentsikeelu tingimused

ebasoodsad vastutuse ja lõpetamise tingimused

ebakõla äritavade või müüja arusaamadega

Varad

intellektuaalne omand pole õigesti üle kantud (kokkulepped puuduvad või on puudulikud)

puuduvad tarkvara litsentsid

6. märts 2010

32

Sten Luiga


Peamised leiud 3

Töötajad

töölepingute vastuolu uute seaduste või tegeliku olukorraga

Intellektuaalse omandi kokkulepped puuduvad või on töölepingutes puudulikud

Finants ja maksud

tehingud seotud isikutega pole tehtud turutingimustel

juhtorganite nõustamislepingud jne

6. märts 2010

33

Sten Luiga


Auditi tulemused

Tehingu jätkumine või katkestamine

Tulemuste nimekiri (kriitilised, olulised ja väikesed leiud), soovitused

Tegevusplaan – aktsiahinna alandamine, puuduste kõrvaldamine, riski üleandmine lepingus(eeltingimused, kinnitused ja tagatised, hüvitis)

6. märts 2010

34

Sten Luiga


Müügitehing (SPA)


Müügitehingu sisu

Eeltingimused

auditiga tuvastatud puuduste kõrvaldamine

vajalike nõusolekute saamine

Kinnitused ja tagatised

standardiseeritud ja objektist sõltuvad

tuginevad auditi tulemustele

Kahjutasu/vastutus (sh piiranud)

auditi õiguslikud tagajärjed

informatsiooni avaldamise kohustuse rikkumine

6. märts 2010

36

Sten Luiga


Tehingu jõustamine

Maksete tegemine, aktsiate väljastamine

Allakirjutamisega samal päeva või esineb viivitus

Maksete tegemine ühes või mitmes osas

Tehingu jõustamiseks ja edasisteks makseteks vajalike tingimuste täitmine

Tehingu jõustamisjärgsed tegevused(registrikanded, juhatuse koosolekud, teavitamine osaluste muutustest)

6. märts 2010

37

Sten Luiga


Aitäh!

[email protected]

6. märts 2010

38

Sten Luiga


THANK you


sten luiga

Travel