16.04.13 hse{consult} Как оформиться без риска (startup jva)

Как оформиться без риска?

16 апреля 2013 года

Виталий Виноградов, заместитель генерального директора

Анастасия Зеленина, юрист

Ашот Серопян, юрист

Арсен Хачикян, юрист

Иван Зеленин, юрист

Какие существуют пробелы в российском праве при

регулировании инвестиционных договоров?

Кириленко Елизавета

Пробелы российского законодательства (1/2)

Пробелы российского законодательства (2/2)

• Отсутствие конструкции инвестиционного договора (существует только в сфере инвестиций в форме капитальных вложений);

• Ст.421 и ст.422 ГК РФ взаимоисключающие нормы (свобода договора VS соответствие договора императивным условиям);

• Отсутствие возможности ограничить право (невозможность заключать соглашения о не конкуренции);

• Запрет на потестативные условия;• Плохо работающие статьи корпоративного законодательства

о договоре об осуществлении прав участников и об акционерных соглашениях.

1) Каков обязательный минимальный набор (перечень) правоустанавливающих документов, регулирующих

взаимоотношения партнеров и инвесторов в проекте?

2) Терминология – команда, партнер, инвестор?

Ольга Тарасова (ЦСЭП)

Основные понятия (1/3)

Субъектный состав

Фаундер и его команда Инвестор 1

Совместное предприятиеГарант

Контрагенты Пользователь объекта

Инвестор 2

Внимание! Все зависит от порядка структурирования сделки

Основные понятия (2/3)

• Объектный состав

• имущество• ИС• Денежные средства

Активы

• Права на доли/акции

• Права из доли/акции

Корпоративные права

Основные понятия (3/3)

• Пакет документов

Внимание! Все зависит от порядка структурирования сделки

Инвестиционное соглашение

Соглашение о создании совместного предприятия (JVA)

Соглашение об осуществлении

совместной деятельности

Соглашение о предоставлении

займа обществу/3 лицу

Соглашение об осуществлении

прав участников

Учредительные документы

Какой метод оформления отношений с инвестором предпочтительнее: использование корпоративных

механизмов или договорных отношений?

Поважная Анжелика (Future Development)

Метод оформления

Корпоративные инструменты

• Корпоративное управление (устав, JVA)

• Порядок выхода участника или инвестора (соглашения об опционах, оферты, акцепты)

Договорные инструменты• Договор займа• Соглашение о совместной

деятельности• Соглашение о порядке

осуществления и использования инвестиций

• Соглашения о не конкуренции

• NDA

Внимание! Успех в грамотном структурировании сделки с использованием сочетания корпоративных и договорных механизмов

1) Какие основные аспекты должны быть отражены в этих документах (ради чего создаются данные

документы)?2) Есть ли нюансы оформления отношений на случай,

когда отдельные роли участников проектов совпадают: например, партнер и инвестор в одном лице?

Тарасова Ольга (ЦСЭП)

Основные цели оформления отношений с партнером и инвестором

• Установить права и обязанности участников;

• Установить порядок осуществления совместной деятельности;

• Установить порядок осуществления инвестиций;

• Установить порядок управления.

Основные аспекты инвестиционного соглашения (1/3)

• Терминология;• Описание объекта;• Субъекты соглашения (участники, СП,

контрагенты)• Проектные соглашения (гарантия, заем,

поручительство, договор банковского счета, инжиниринговые соглашения, трудовые договоры и т.д.)

• Вопросы создания общества и формирования первоначального капитала (план график)

Основные аспекты инвестиционного соглашения (2/3)

Участники общества

Певоначальный вклад в уставный капитал (т.р.)

Дополительный вклад в уставный капитал (т.р.)

Доля в УК Итого Вид взноса

Участник А 3 500 000 4 500 000 60% 8 000 000 Вклад в УК

Участник Б 1 500 000 2 500 000 40% 4 000 000 Вклад в УК

Итого: 5 000 000 7 000 000 100% 12 000 000

Вклад в УК

Основные аспекты инвестиционного соглашения (3/3)

• Использование интеллектуальной собственности;• Финансирование проекта (формирование первоначального УК,

внесение дополнительных вкладов в УК, привлечение заемных средств);

• Управление Обществом (органы управления, порядок принятия решений, компетенции, урегулирование разногласий);

• Переход долей, выход;• Распределение прибыли;• Недопущение конкурентных действий;• Заверения и гарантии;• Срок действия;• Конфиденциальность;• Иные условия (подсудность, применимое право, изменения и т.д.) • Уведомления .

Как зафиксировать в договоре с инвестором соотношение долей собственности, чтобы иметь

контроль над возможностью «размывания» моей доли посредством выпуска а

акций?

Нагаев Сергей

Защитные условия инвестиционного соглашения от «размыва» доли

• Участники общества вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем внесения дополнительных вкладов участников и/или третьих лиц только единогласным решением, принятым общим собранием участников общества.

• В случае принятия решения, указанного в пункте 1 настоящего устава / договора, участники общества настоящим соглашаются, что соотношение между стоимостью дополнительного вклада каждого из участников / третьих лиц и суммой, на которую будет увеличена номинальная стоимость его доли составит 1:1 (один к одному).

• Участники не имеют права устанавливать иное соотношение между стоимость дополнительного вклада и суммой, на которую будет увеличена номинальная стоимость доли участника.

• Изменение положений, описанных в пунктах 1 – 3 выше, допускается только единогласным решением участников.

Что происходит после дачи денег на развитие проекта? Если проект профинансировал частный

инвестор, как с ним рассчитываться? Как он получит свою прибыль? Как рассчитываться по процентам

после инвестиции? После уплаты налогов все оставшиеся делиться в зависимости от процентов??

Как вообще все это происходит?

Буслаев Николай

Судьба инвестиционных средств

ЗаемЕсли деньги переданы в качестве займа, то между фаундером и инвестором сложатся достаточно простые отношения – фаундер получает срочные деньги в нужном объеме, а инвестор получит их обратно с процентами.

Участие в уставном капитале если инвестиция носит характер

инвестиции в капитал, то как таковые «проценты» инвестору не полагаются – ему полагается доля в уставном капитале. Наличие доли в уставном капитале дает участнику (т.е. инвестору или фаундеру) определенные права, которые установлены законом, уставом или соглашением об осуществлении прав участников ООО

Как правильно оформить возможный выход участников и инвесторов (условия, штрафы,

перераспределение долей)?

Ананьев Олег (Бизнес-Талисман)

Выход инвестора

Российское право- Предварительное

согласие на отчуждение доли;

- Преимущественное право;

- Отчуждение доли обществу.

Институты общего права• Drag along right – право акционера

потянуть за собой другого акционера в сделку по продаже акций. Иные акционеры должны присоединиться к сделке по продаже акций на тех же условиях, что и лицо, реализующее drag along right.

• Tag – along right - если фаундер продает свою долю в уставном капитале (или какой-то процент, оговоренный в договоре) третьему лицу, то инвестор вправе присоединиться к продаже доли фаундера (и наоборот)

Формулировки tag-along right

• Инвестор вправе присоединиться к продаже фаундером своей доли в уставном капитале третьему лицу.

• Право инвестора присоединиться к продаже фаундером доли в уставном капитале третьим лицам может быть осуществлено в принудительном порядке только Инвестором при наличии указанных в договоре условий.

• Если фаундер намеревается продать свою долю в уставном капитале, он обязан письменно уведомить Инвестора о своем намерении. Уведомление должно содержать наименование Покупателя, размер, цена, порядок оплаты продаваемой фаундером доли.

• Инвестор имеет право требовать участия в сделке купли-продажи между фаундером и третьим лицом путем присоединения своей доли в качестве доли, предлагаемой к продаже на тех же условиях, которые указаны в уведомлении, Описанном в п. 3 выше. Такое требование может быть предъявлено путем подачи письменного уведомления фаундеру.

У кого в проекте риски выше у инвестора или у партнера? И рискует ли партнер остаться без,

скажем недвижимости или машины, возмещая упущенную прибыль инвестору?

Атлантова Анжелика

Вопросы участников

24

Спасибо за внимание!

При возникновении любых предложений, вопросов и комментариев, пожалуйста, обращайтесь.inbox@rightslaw.ru

25

www.rightslaw.ru

+7 499 408 54 41

127006, РоссияМосква,Долгоруковская ул.д. 38, стр. 2