BIBLIOTHECA CATHEDRAE ILOSO H Q IURISETR RU P LITICARUM PH PL E M O UNIVERSITATIS TH LICE DEP TR P NY NO INATAE CA O E O ZM M BUDAPEST

'k

BEVEZETS A JOGFOGALMAKBAEL ADSOK

Pteri ZoltnSzent Istvn Trsulat 2011

Pteri Zoltn

BEVEZETS

A JOGFOGALMAKBAEL ADSOK

Szent Istvn Trsulat 1053 Veres Pln utca 24. Felel s kiadvezet : Farkas Olivr

BIBLIOTHECA CATHEDRAE PHILOSOPHIAE IURIS ET RERUM POLITICARUM UNIVERSITATIS CATHOLICAE DE PETRO PZMNY NOMINATAE BUDAPEST Sorozatszerkeszt VARGA CSABA

A kiadvny a Bdig Mtys Szabadfalvi Jzsef P. Szab Bla Szab Mikls H. Szilgyi Istvn Takcs Pter di Zsolt: Z Bevezets aj og- s llamtudomnyokba (Miskolc, 1995) cm ktet kiegsztseknt, az abban nem trgyalt nhny tma el adsi anyaga alapjn kszlt Az el adsokat a Bevezets aj ogfogalmakba cm tantrgybl Dr. Pteri Zoltn egyetemi tanr tartotta a Pzmny Pter Katolikus Egyetem Jog- s llamtudomnyi Karn az 1998/99-es tanv els szemeszterben

Pteri Zoltn Kszlt a Szent Istvn Trsulat sokszorost m helyben 1053 Budapest, Kossuth L. u. 1. Felel s vezet : Farkas Olivr igazgat

Bevezets a jogfogalrnakba c. tantargy ltalnos jellemzse

A Bevezets propedeutikus, vagyis el kszt jelleg diszciplna: feladata els sorban az, hogy el ksztse, megalapozza a jog- s llamtudomnyok krben folytatand tanulmnyokat, ked vet s rdekl dst bresszen irntuk, ugyanakkor felksztse a fiatal jogsznemzedk tagjait v lasztott hivatsuk gyakorlsra. Egy ilyen oktats ennek megfelel en hrmas clt szolgl: a) bevezeti a jogi tanulmnyait megkezd hallgatt a jog- s llamtudomnyok vilgba, meg ismerteti t azok alapvet fogalmaival (terminolgijval), mdszereivel, rendszervel s f bb krdseivel; b) segt beilleszteni a jogra s az llamra vonatkoz ismereteket egy tfog trsadalomtudo mnyi s vilgnzeti keretbe, sszefiiggsbe; c) e1indtja, a hallgatt a jogszi tevkenysg mint hivats elsajttsnak, egy jogszi thosz kialaktsnak tjn. A jogi tanulmnyok folytatsa ugyanis nem csupn a hatlyos, pozitv jogra vonatkoz ismere tek megszerzst jelenti, hanem ennl jval tbbet. Jelenti mindenekel tt egy olyan, sokoldal tjkozdson alapul jogi kultra elsajttst, amely a trsadalmi valsgnak nem csupn jogi, hanem gazdasgi, politikai, ideolgiai, s t vilgnzeti sszefggseire is kiterjed. A feladat ilyen tg rtelmezse fogkonysgot ignyel a jogsz rszr l az emberi tudsnak a jogtl s a joglett l ltszlag tvol es terletei irnt is. "Tves gondolat azt hinni, hogy a jogot tanulva tanulhatjuk meg. Ne jogot tanuljunk, hanem jogi m veltsget" - f i gyelmeztet a magyar jogtudomny trtnetnek egyik kiemelked alakja. ' Csak egy gy rtelmezett jogi m veltsgre, jogi kultrra plhet a jogszi thosz, a jogszi hivatsra jellemz szakmai-erklcsi szemllet- s cselekvsmd, amely a szles kr s mlyre hat ismereteken tl egy meghatrozott rtkrend vllalst s kpviselett is jelenti. Az ismeretszerzs ugyanis nem ncl, hanem az nll vlemnyformls el felttele. A jogsznak kpesnek kell lennie arra, hogy a tanulmnyai sorn szerzett ismereteket felhasznlva, azokat sszefgg gondolatrendszer formlja. Ennek sorn arra kell trekednie, hogy ismereteit sze lektlja, vagyis a lnyegeset a lnyegtelent l megklnbztesse, de ezen tlmen en - egy vilgnzetileg meghatrozott rtkrend alapjn is klnbztessen kzttk. Ez termszetesen llsfoglalssal is jr: a jogsznak fel kell kszlnie arra, hogy az ltala felismert s magv tett igazsgokat kpviselje, azok mellett killjon, azokat megvdelmezze. A jog tudomnya - mint szzadunk egyik legjelent sebb, a joggyakorlat terletn is otthonos jogfilozfusa megfogal mazta - "egy sohasem befejez d f trgyals az Igazsgossg fruma el tt, telve lenk vitkkal

GROSSCHMD Bni: Magnjogi el adsok. Jogszablytan. Budapest, 1905. 11. old.

PTERI Z: Bevezets a jogtogalmakba ...

s szenvedlyes sszecsapsokkal, telve mindig j szitucikkal, amelyek jra s jra lls foglalsra ksztetnek. I. A jogsz s a jog1. A jog mibenlte

Nmi leegyszer stssel azt mondhatjuk, hogy a jog mibenltr l mindenkinek van valamilyen elkpzelese. Vannak, akik az igazsgossg vagy a helyessg eszmjvel kapcsoljk ssze; ezt fejezi ki mr a rmai kori szhasznlat (ius), amely a jogot egyrtelm en az igazsgossgbl (iustitia) szrmaztatja, a csszrkori Rma jogtudomnya pedig m velst a helyessg s a mltnyossg szolglatba lltja (ius est ars boni et aequi. Ulpianus D. 1. 1, 1. ). Ezt tkrzi a jog sznak a modern nyelvekben meghonosodott fogalma is (right, Recht, droit, diritto, derecho, stb.). Msok. szmra a jog az emberi magatartsnak olyan szablya, amely ugyancsak a rmai jogbl szrmaz felismers szerint parancsol, tilt, megenged vagy bntet. (Modestinus D. 1. 3. 7. ) A jog szably-jellegt hangslyoz korai meghatrozsoban azonban benne rejlenek annak, a 19. szzadban elterjedt felfogsnak a csri is, amely a jogot mint szablyt egy fels bb hatalomtl szrmaztatja s jogi jelleget - tartalmnak igazsgossgtl vagy helyessgt l fuggetlen1 - ppen e kapcsolat rvn tulajdont neki. Erre utal a jog fogal mnak olyan jelentse, amely azt a hatalom ltal rgztett, "ttelezett" trvnyhez (law, Gesetz, loi, legge, ley, stb.) kti. E kt megkzelts egybknt nem ellenttes egymssal, hiszen az igazsgos jog mgtt is ott talljuk az rvnyeslst biztost s szksg esetn kiknyszert hatalmat, msfel l pedig a jogot mint a hatalom parancst az emberek erklcsi meggy z dse is altmasztja, amennyiben azt - s az esetenknt alkalmazott knyszert - rendjnvalnak, helyesnek, igazsgosnak tekintik. Olyan llsponttal is tallkozhatunk, amely a jognak mint magatartsi szablynak lnyegt valamely emberi kzssg ltal trtn elfogadsban s kvetsben, vagyis rvnye slsben ltja, vgl e felfogsokkal szemben, amelyek a jog magatartsi szably-jelleghez kapcsoldnak, megjelenik - klnsen a htkznapi szhasznlatban - a jognak jogosult sgknt val rtelmezse is "jogom van valamihez" ). A jognak szablyknt illetve jogosult sgknt val rtelmezse szolgl a trgyi jog s az alanyi jog megklnbztetsnek alapjul. E megkzeltsekkel szemben a krdsek tmegt lehet flvetni. Megkrdezhetjk pl., hogy honnan erednek az embert megillet jogok vagy jogosultsgok. Mit jelent a jog ltal kifejezett vagy benne megtestesl igazsgossg? Van ennek objektv, netn vltozatlan, rkrvny mrcje vagy csupn szubjektv rtktletet tkrz? Egyltaln, ki hivatott ennek elbrlsra? Milyen kritriumai vannak a jogot ltrehoz fels bb hatalomnak? Csak az llam felel meg e kritriumnak vagy ide sorolhat az llami keretekbe mg nem rendez dtt, n. "primitv" em

RADBRUCH. Gustav: Einflihrung in die Rechtsvvissenscl Stuttgart, 1958. 10. old.

9 . , durchbearbeitete Auflage.

PTERI Z: Bevezets a j ogfogahuakba ...

beri egyttlsi formk kzssgi hatalma is? Keletkezhet-e jog kzvetlenl a trsadalmi gyakorlatbl, az ltalnosan rvnyesl magatartsi modellekb l is? Mi a szoksok jogg vlsnak felttele? Jognak tekinthet -e az olyan, ltalnosan kvetett trsadalmi gyakorlat, amely eltr a "hivatalosan" elismert, trvnyekben rgztett jogtl? Ptolhatja-e valamilyen magatartsi szablynak az n. "kzhiedelem" ltal is altmasztott kvetse a hivatalos, vagyis a fels bb hatalom ltal trtn elismerst? Jognak tekinthet k-e az olyan, tbbnyire zrt kzs sgek tagjai krben ktelez knt elfogadott s kvetett magatartsi szablyok, amelyek esetenknt (pl. a vrbossz jogossgnak elismersvel) szembekerlnek az llam hatlyos jog-val? Lehet-e egy adott kzssgen bell tbbfle, esetleg egymssal ellenttes kvetel mnyeket tmaszt jogrl (pl. a "hivatalos" joggal szembelltott "npi" jogrl) beszlni? S vgl taln a legfontosabb, minden kor minden embere szmra aktulis krds: mit tehet az llam polgraival? Jognak tekinthet k-e a f hatalom ltal alkotott s kihirdetett, m az igaz sgossg elemi kvetelmnyeit sert jogszablyok (amint azt szzadunk tragikus esemnyei az n. totalitrius llamok gyakorlata formjban ismtelten aktuliss tettk)? Az ilyen s az ezekhez hasonl krdsek megvlaszolsa szksgszer en vezet el minden jogi gondolkods kzponti, alapvet problmjhoz, a jog mibenltnek s fogalmnak krdshez vagyis azoknak az ismrveknek a felkutatshoz, amelyek az emberi trsadalom magatartsi szablyainak egy csoportjt jogg min stik. Ez a krds - amint az az elmlt vszzadok ta pasztalatai alapjn megllapthat - mindmig a legvitatottabbak egyike, s megvlaszolsa egy tall megfogalmazs szerint a Szent Grl kutatshoz hasonlthat. A nagy knigsbergi bl csel nek, l. Kant-nak kt vszzaddal ezel tt megfogalmazott gnyos megjegyzse arrl, hogy a jogszok mg mindig keresik a jog fogalmt, ma is aktulis. Azok az elmletek, amelyek erre az alapvet krdsre a vlaszt kerestk, els dlegesen kt nagy csoportba oszthatk. Az egyik csoporthoz tartoz nzetek hirdet i kt jogi rend, egy, az embe ri akarattl fggetlenl ltez , rkrvny , fels bbrend , helyes s igazsgos jog, a term szetjog s az emberi eredet , gy az el bbi kritriumokkal nem rendelkez pozitv jog meg klnbztetsb l, illetve szembelltsbl indulnak ki, teht lnyegben megkett zik a jog vi lgt. A msik csoporthoz azok az elmletek tartoznak, amelyek ezt a megkett zst elutastva, a jog fogalmt csak az emberi eredet szablyokra vonatkoztatjk. z el bbieket term szetjogi, az utbbiakat pozitivista elmleteknek nevezzk. A termszetjog s az emberi (pozitv) jog szembelltsval el szr a grg szofistk rsaiban tallkozunk, de az emberben benne rejl rk trvny gondolata mr jval korbbi forr sokban is felt nt. Az szvetsgi Szentrs pl. olyan trvnyekr l beszl, amelyek "nem az gben vannak, hogy azt kellene mondanod: Ki hatol fel rtk az gbe, ki hozza le s hirdeti ket, hogy hozzjuk szabhassuk tetteinket? De a tengeren tl sincsenek, hogy azt kellene mon danod: Ki kel t rtk a tengeren, ki hozza el s hirdeti ket, hogy hozzjuk szabhassuk tet teinket? Egszen kzel van hozzd a trvny, a szdban s a szvedben, gy hozz szabhatod

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

tetteidet." '

F trvny isteni eredetnek hangslyozsa ismtelten el fordul az kori grg filozfiban s szpirodalomban, Legklt ibb megfogalmazsa ktsgtelenl Sophokls Antigon-jben olvashat:

Antigon: Parancsaidban nem hiszem, hogy oly er Lehet, mely engem istenek nem vltoz ratlan trvnyt thgni knyszert. Mert nem ma vagy tegnap lpett letbe az De nincs ember, ki tudn, hogy mita ll. Cicero szerint is ltezik "olyan nem rott, hanem velnk szletett trvny, amelyet nem tanultunk, nem rkl kaptunk, nem olvastunk, hanem magbl a termszetb l vettnk, mertettnk, szvtuk magunkba; nem oktattak vagy tantottak re, hanem hozzidomultunk stitatdtunk vele." '

Aquini Szent Tams az emberben rejl termszeti trvnyt (lex naturalis) az rtelemmel rendelkez lnyeknek az isteni eredet rk trvnyben (lex aeterna) val rszesedseknt vagy rszvteleknt fogja fel, amelynek alapjn ezek kpesek a j s a rossz megkln bztetsre.' Az kor jogszainak rtelmezsben a termszetjog (ius naturale) a rmai magnjog sszetev i kztt szerepel, mint olyan jog, "amelyre a termszet tantott meg minden l lnyt." Ez a felfogs az egsz kzpkoron vgighzdik, s Werb czi Istvn hres Hrmasknyvben (Tripartitum) is megtallhat. Eszerint a "Termszeti jog: az sszes nemzetek kzs joga, mivelhogy az mindentt a termszet sztnzse kvetkeztben, nem pedig valamely trvny megllaptsbl ltezik: vagyis, amire a termszet minden llatot megtantott s megtant". A 18. szzadban megjelent egy egyetemes s rk rvny , vagyis minden korra s minden emberre kiterjed hatly termszetjogi kdex feltrsra irnyul trekvs is.

M Trv. 30, 11-14. SOPHOKLS: Antigon. Fordtotta Trencsnyi-Waldapfel Imre. Magyar Helikon. 1959. 433. old. Milo vdelmben. Fordtotta Boronkai Ivn. In: Marcus Tullius CICERO Vlogatott Mitvc. Budapest, 1974. 89. old. Est in homnibus quaedam lex naturalis, participatio videlicet legis aeternae, secundum quam bonum et malum discernunt. Summa theol. II. 1. qu. 91. Art. 2. Iustinianus csszr Insttut. Els knyv. II. 1. WERBCZI: Hrmasknp~. Tripartitum. Bevezets. II. cm. 4. $)

PTERI Z: Bevezets a jngfngalmakba ...

A termszetjog teht egy trben s idben abszolt jelleg , rkrvny s igazsgos jogrendszer rangjt ignyli a maga szmra. Ezt az ignyt arra alapozza, hogy sszhangban ll a vilgmindensget that s szablyoz trvnyekkel, a termszet sszer rendjvel. Ez a rend rk s vltozhatatlan; a bel le add s az rtelem szmra hozzfrhet (megismerhet) kvetelmnyek - mg ha nincsenek is pozitv jog formjban elismerve s megfogalmazva ktelez mrc1 szolglnak az emberi trvnyek s cselekedetek megtlsnl. A pozitivista felfogs ezzel szemben a jog emberi, trt l s id t l fgg , vltoz jellegt hangslyozza s egyrtelm en elutastja a t e r mszetjognak jogknt v al e l ismerst. Alapvet en egy negatv ismrv jellemzi teht, amennyiben minden olyan elmlet gy jt fogahnul szolgl, amelyek nem fogadjk el a jog vilgnak termszetjogi megkett zst. E tg rtelemben vett jogpozitivizmus els megnyilvnulsait ugyancsak a grg szofistknl szoktk felfedezni, akik minden emberi intzmnyt, gy a jogot is szkeptikus-relativista szemllettel kzeltettk meg, s mint emberi elhatrozson alapul, a npgy ls dntsben megjelen magatartsi szablyt (Prtagorasz), a hatalmasok eszkzeknt (Trazmakhosz) vagy ppen ellenkez leg, a gyengk vdelmezjeknt (Kalliklsz) fogtk fel. E f e lfogs trtneti tja akrcsak a termszetjogi ehnlet - olyan hullmvonalknt brzolhat, amelyben felemelked s hanyatl szakaszok kvetik egymst, gy - egy tall kifejezssel lve - "rk visszatrs" knt rtelmezhet . E f e lismers alapjn lehet pl. a j ogi pozitivizmus tgabb s sz kebb rtelmr l beszlni, illetve a termszetjogi irnyzat keretben kori (szofista), kzpkori (skolasztikus), polgri (klasszikus) s legjabb kori ( "jjledt") vltozatokat megklnbztetni. '

A "pozit'v jog" (ius positivum, vagyis "lefektetett", "adott" jog, a latin pono, ponere, posui, positum igb l) fogalmt feltehet en Pierre Ablard (Petrus Abaelardus), a prizsi egyetem nagyhr tanra hasznlta elszr a 11-12. szzadban minden emberi eredet jog (teht mind a trvnyek, mind a s z oksjog) gy jt fogalmaknt, szembelltva azt a z i s teni e redet termszetjoggal. j rtelmet ez az elnevezs a 19. szzadtl kezd den kapott, amikor f leg az A. Comte francia szociolgus ltal megfogalmazott gondolatmenet alapjn - a "pozitv" jelz mr egy j, tfog igny tudomnyossg-koncepci szerves rszeknt a tapasztalati ton szerzett megismers jelent sgt volt hivatva kifejezni. Comte terminolgijban a "pozitv" jelz a "tudomnyos" sz szinonimjaknt szerepel, szembelltva a trtnelem korbbi sza kaszaira jellemz teolgiai, majd metafizikai megkzeltssel. Comte pozitv filozfija arra a felttelezsre plt, hogy a termszetben s a trsadalomban vltozatlan trvnyek rv

ROMMEN, Heinrich: Die evvige Wiederkehr des Naturrechts. Mnchen, 1936., ill. LANG HINRICHSEN, D. : Zur evvigen Wiederkehr des Rechtspositivismus. In: Festschrift fr E. Mezger, zurn 70. Geburtstag. Mnchen und Berlin, 1951.jo

Ld. VERDROSS, Alfed: Abendlandische Rechtsphilosophie. Wien, 1958.

PTERI Z: Bevezets a jogtogalmakba ...

nyeslnek, s a tudomny legf bb feladatt ppen ezek feltrsa kpezi. " A p o z i tivista tudomny teht a jelensgeket valsgos ltezskben szemlli, cljt azok megfigyelsben s lersban, nem pedig rtkelsben ltja, ezrt mint a tudomnnyal sszeegyeztethetetlent elutastja valamilyen - akr abszolt, akr relatv rtkmr alapjn trtn min stsket. Ez az alaplls a tudomnynak a valsghoz val magabiztos viszonyulsbl fakadt: a pozi tivizmus tudomnyos magyarzatot knlt a jelensgekre s azok egymssal val sszefgg seire. A valsg tnyeinek sszegyjtse s empirikus vizsglata olyan mdszertani megkze ltst grt, amelynek segtsgvel megalapozott, objektv rvny , tudomnyos ismeretekhez lehet eljutni. Ezen az alapon szoktk a pozitivizmust egy stabil, megllapodott viszonyokra pl trsadalom jellemz ideolgijnak tekinteni, szemben a valsgot az idelhoz viszonyt s ezen az alapon vltozsokat srget, gyakran forradalmi clkit zseket tpll termszetjogi megkzeltssel. Ez a jellemzs azonban csak megfelel fenntartsokkal ltalnosthat, hiszen a kritikai szellem a pozitivizmustl sem idegen, ugyanakkor a termszetjognak is vannak a fennll viszonyokat igazol s stabilizl, konzervatv vltozatai is. A pozitivista megkzelts trhdtsa a jogtudomnyban f leg John Austin (1790-1859) m kdsvel vette kezdett, aki n. analitikus jogtudomnyban (analytical jurisprudence) a pozitv jogot (law properly so called) minden tartalmi ismrvt l megfosztva, csupn mint a szuvern parancst rtelmezte,' Ezen az ton tovbbhaladva, az osztrk szrmazs, de a fasizmus el l az Egyeslt llamokba emigrlt Hans Kelsen (1881-1973) Tiszta jogtan-ban ajognak minden tartalmi, ltala "rnetajurisztikus"-nak nevezett ismrvt l val m egtiszttsra

trekedett. Ennek megfelel en kirekesztette elmletbl mint az rtkel (termszetjogi), mind a trsadalmi jogszociolgiai) sszefggseket, s figyelmt a jog norma-jellegnek vizsglatra sszpontostotta. {normatvizmus). " A termszetjogot elutast pozitivista elmletek msik f csoportjt ppen a jog trsadalmi sszefggseinek hangslyozsa jellemezte. gy a Nmetorszgban kibontakozott trtneti jogi iskola vezralakja, Carl Friedrich von Savigny {1779-1861) az iskola ms kpvisel ivel (G.Hugo, G. F. Puchta) egytt a jogot nem "a trvnyhoz nknybl", hanem az n. "np szellem"-b l Volksgeist) szrmaztatta, amely a np erklcsi tudatban s meggy z dsben gykerezik s a szoksjogban jut kifejezsre, ' A 0 . szzadbeli amerikai jogszociolgia is a jog trsadalmi jellegt hangslyozta, de nem a jog keletkezse, hanem a trsadalomra gyakorolt hatsa oldalrl. Legtekintlyesebb s legna gyobb hats kpvisel je, Roscoe Pound (1870-1964) meghirdette az rott jogszablyok (law in books) s a valsgos, a m kd jog (law in action) kztti ellenttet, s a jog legf bbCOMTE, Auguste: Cours de philosophie positive, Paris, 1830-1842.; magyarul: A pozitv szellem. Budapest, 1979.12

Lectures on jurisprudence or the philosophy of positive lavv. London, 1861.

13

Reine Rechtslehre. wien, 1934.)Vom Bernf unserer Zeit fr Gesetzgebung und Rechtsxvissenschaft. Heidelberg, 1814.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba .

jellegzetessgt ppen a trsadalmi egyttlst ellen rz szerepben, egyfajta "trsadalmi mr nkskds"-ben (social engineering) jellte meg.' Ez a megklnbztets a ksbbi jogszoci olgiai irnyzatokat is jellemezte; szls sges megjelensi formjban, a Jerome Frank (1889 1957) ltal kpviselt jogi realixmnsban pedig a bri tlkezsben megjelen jog tlhangslyo zsval a jogbiztonsg alapelvnek elutastshoz vezetett." A jogpozitivizmus teht - akrcsak a termszetjogi elmlet - tg rtelemben nem egyetlen irnyzatot, hanem a jog mibenltre vonatkoz, vilgnzetileg motivlt alapllst jell, s lnyegben a jog "evilgisgnak" kifejezsre szolgl. Ebben az rtelemben a jog mibenltvel kapcsolatos vizsgldsok s felfogsok egyik f tpust jelenti, amely a msik f tpussal, a termszetjogi gondolkodssal egytt kt s flezer ve ksri a jog s a jogtudomny trtneti tjt.

2. A jog szksgessge Grosschmid Bnir l, a magyar magnjogtudomny nagy alakjrl beszltk a kvetkeztrtnetet.'

Egy vizsga alkalmbl szokshoz hven a nyitott ablaknl, a teremnek httal llva szemll dtt, majd maga mell intette a vizsgzt s megkrdezte: "Kollga r, mit lt odakinn?" "Jrkel ket, professzor r" - volt a szolglatksz vlasz. "Mit lt?" - ismtelte meg a krdst rosschmid. "Frfiakat s n ket" - szlt a kiss megszeppent jogszpalnta, majd ltva a professzor fenyeget tekintett, riadtan hozztette; "Hzakat s bennk zleteket is." "Mit lt?" krdezte most mr vsztjslan Grosschmid. "Kzlekedsi eszkzket"- nygte a szerencst len vizsgz. "Magbl sohasem lesz jogsz, bartom, - mondta ki a szentencit a professzor hiszen kptelen felfogni, hogy odakinn jogalanyokat s jogtrgyakat lt." rtkelhetjk ezt a trtnetet gy is, mint a jogsz egyoldalsgnak, a jogi szemlletmd "tlslyoss" vlsnak bizonytkt, az azonban nehezen tagadhat, hogy van nmi alapja. jog ugyanis szinte vgigksri letnket: az ember szletstl hallig a jogilag szablyozott letviszonyok tmegvel tallkozik, illetve lesz azoknak rszese. S t, a mg meg sem szletett mhmagzatnak is vannak jogai (lehet pl. egy szerzds kedvezmnyezettje), s az rkhagy vgrendeletvel halla utn is rvnyestheti akaratt. A jog - egy tall hasonlattal lve - gy veszi krl az embereket mint a leveg ", lte s hatsa ugyanakkor messze tl is terjed az egyes ember letnek termszetszabta keretein. Ahol a nem-jogsz tlagember l s lettelen vilgot, rzkelhet jelensgeket lt, ezek a jogsz szmra jogalanyokat s jogtrgyakat15 1617

Social Control through Law. New Haven, 1942. Law and the Modern Mind. New York, 1930. Ld. KUNCZ dn: Bevezets a jogtudomnyba, Pcs, Budapest, 1924, 1. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogal111akba ...

jelentenek, s t jogi relevancia f z dik a termszetes s a jogi szemlyek vagy az ing s az ingatlan dolgok megklnbztetshez is, A n em-jogsz szmra a jogszi tevkenysg gyakran a jogellenes emberi magatartsokhoz - cselekedetekhez vagy mulasztsokhoz - z d jogkvetkezmnyekkel val foglalkozsra s ezen bell i s e ls sorban vagy kizrlag a bntetsek kiszabsra korltozdik, Valjban a jog vilga ennl lnyegesen sszetettebb s gazdagabb: kiterjed az ember tevkenysgnek leg-klnbz bb terleteinek szablyozsra kihat csaldi viszonyaira, hivatsvlasztsra, munkjra, gazdasgi s politikai tevkenysgre. Az letviszonyok jogi szablyozsa si korokra tekinthet vissza; a jog - a rnk maradt, rszben rsos emlkek tansga szerint is - vezredeken t ksrte az emberisg trtneti tjt. Szerepe s jelent sge ily mdon nemcsak horizontlis rtelemben, vagyis egy-egy adott korszak vagy trsadalom letnek sokoldal s tfog szab-lyozsban nyilvnul meg, hanem vertiklisan is, vagyis trtneti jelensgknt, egy hossz trtneti fejlds keretben, annak velejrjaknt. A jognak a mindennapi letben tapasztalt valsgos jelenltt, az letviszonyok rendezsben betlttt szerept s hatst teht a mlt tnyei is altmasztjk. Mindebb l gy t nik - meg alapozottan kvetkeztethetnk a jog szksgessgre "Az emberek tbbsgnek, hogy is. magukat jl rezhessk, mindenekeltt nyugalomra van szksge ... miutn csak hasznos munkssg ltal rezhetjk magunkat boldogoknak, nem nlklzhetjk azt sem, (a)mi minden hasznos munkssgnak alapfelttele: a nyugalmat" rja Etvs Jzsef hres llamelmleti m vben. ' Ha a jogot e nyugalom biztostsnak el mozdtjaknt vagy egyenesen nlklz hetetlen eszkzeknt fogjuk fel, gy a szksgessghez fuz d felismers helyessge sem krd jelezhet meg. A t rtnelem folyamn mgis ismtelten tallkozhatunk olyan, ezzel ellenttes nzetekkel s gyakorlattal is, amelyek ppen ezt a szksgessget vonjk ktsgbe. A joggal szemben elutast, s t ellensges eszmk s magatartsok mr az ltalunk ismert legrgebbi tvol-keleti kultrkban (Kna) is megjelentek, s e hagyomnyok tarts tovbblse napjaink egyes vallsi vagy tradicionlis jelleg jogrendszereiben is megfigyelhet . Ilyen ten dencik azonban az n. fldkzi tengeri kultrban is el fordulnak. A k o rai keresztny egyhzatyk, gy pl. Szent goston (Aurelius Augustinus) m veiben a vilgi llam ltal alkalmazott jogi knyszert eszkzk az tered (eredeti) b n kvetkezmnyeknt, ennlfogva mint szksges rossz jelennek meg, de hasonl, elutast vgkvetkeztetsekhez a vilgi,

szekularizlt tudomnyossg kpvisel i is eljutottak. Elegend pl. a Pl a tn-tl Marx-ig hzd filozfiai hagyomnyra vagy a klnbz korokban keletkezett utpisztikus m vekre (Morus, Campanella, Bacon, Saint-Simon, Owen, Fourier, stb.), jabban pedig az anar chizmus gy jt fogalma al sorolt eszmkre s gyakorlatra utalni. Ez utbbiak kzs vonsa, hogy vagy teljesen elutastjk a jogot, vagy olyan szksges rossznak nyilvntjk, amely csupn az emberi trsadalom tkletlen llapott tkrzi, s a fejl ds sorn, egy igazsgos tr sadalmi berendezkeds ltrehozsval elbb vagy utbb kikszblhet v vlik. (V..: a marxizmusnak az llam s a jog "elhals"-ra vonatkoz llspontjval.)ETUS Jzsef: A XIX, szzad uralkod eszminek befolysa az llamra. I. kt. Magyar Helikon, 1981. 31. old,

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba,

E nzetek a mai uralkod felfogs szempontjbl ktsgtelenl tvesnek, esetleg bizarrnak s elszigeteltnek min slnek. Figyelembe kell azonban vennnk, hogy rtktleteinket az embernek a vilgban elfoglalt helyvel s rendeltetsvel kapcsolatos alapvet belltottsgunk befolysolja. A jog szksgessgnek krdse is az emberi termszetre vonatkoz felfogsunk, illetve az ember termszetes szksgleteivel s - az ezek kielgtsre irnyul - clkit zseivel kapcsolatos ismereteink alapjn vlaszolhat meg. Az e krdsekre adott vlaszok viszont a trtnelem tansga szerint nagyonis klnbz ek. Ha az ember erklcsi tertnszetr l s az emberben rejl lehet sgekr l szl sok vszzados - s feltehet en soha vget nem r - vitk valamilyen eredmnyr l egyltaln beszlhetnk, gy ez csak a jelzett alapvet , vilgnzetileg elktelezett meggy z ds s egy-egy konkrt krds megvlaszolsa kztti sszefggs felismersben s hangslyozsban ll. Ha az emberi termszetet alapvet en rossznak vagy legalbbis rosszra hajlnak tekintjk, gy ebb l logikusan kvetkezik egy olyan llsfoglals, amely a "termszetes" sztnk s vgyak fkentartst, a jog segtsgvel trtn szablyo zst, illetve korltozst nlklzhetetlennek nyilvntja a trsadalmi egyttls rendjnek meg rzshez. Egy ilyen rtelelmezs hvei szmra a jog szksgessge gyszlvn magtl rtet dik, mg annak hinya a legf bb veszlyt, a trsadalomnak anarchiba sllyedst idzi fel. Azok viszont, akik az emberi termszetet alapvet en jnak tekintik, nem az emberben, ha nem az t krlvev trsadalmi krnyezetben keresik s talljk meg minden baj s nyomo rsg forrst. Az llam s a jog e krnyezet meghatroz jelent sg sszetev i kz tartoz nak; a velk szemben megnyilvnul ellenszenv s elutasts eszerint ppen az akadlyokat van hivatva elhrtani egy jobb, igazsgosabb emberi trsadalom ltrehozsnak tjbl. Napjaink demokratikus llami berendezkedsei a jog szksgessgnek igazolsa sorn abbl a "htkznapi"-nak nevezhet trekvsb l indulnak ki, hogy biztonsgoss, nyugalmass s ebben az rtelemben otthonoss tegyk egy emberi kzssg lett. "Ennek az eszmnek a hatalma s vonzereje abbl fakad, hogy azt igri, az adott kzssg lett hajtott s vllalt szablyoknak rendeli al, az emberek kzs trsadalmi s politikai lett tudatosan vlasztott kzs cselekvsek hlzatv teszi ... . A d e mokrcia hatalma s vonzereje az autonmia eszmjb l fakad, abbl, hogy az ember maga szabadon dnthet." " Ezek a mondatok jl tapintanak r egy demokratikus trsadalmi rend lnyegre, a szabadsg s a rend, vagyis az ember cselekvsi szabadsgnak a kzsen vllalt s kvetett szablyokkal val sszeegyeztetsre. z a gondolat, hogy az emberi egyttls nlklzhetetlen el felttele a "jtkszablyok" betartsa, teht bizonyos, mindenki ltal ismert s elismert magatartsi szablyok rvnyeslse, a rnk maradt trtneti forrsok tansga szerint si id k ta rsze az emberisg kulturkincsnek. Ha az ember nem szmthatja ki el re magatartsnak kvet kezmnyeita trsadahni rend anarchiba torkollik, lehetetlenn vlik az el relts s az ennek megfelel cselekvs az let minden terletn, Nem lehet sz a szemlyes lt, a csaldi let, a

19

DUNN, John: A demokrcia. Befejezetlen utazs. Kr. e. 508 - Kr. u. 1993. Budapest, 1992. 9. old.

PTERI Z: Bevezets a jog~ogalmakha ...

kereskedelmi forgalom biztonsgrl, ha a racionlis s cltudatos cselekvs helyre az szt ns rgtnzsek lpnek. Ez a felismers vezetett a legrgibb id kt l kezdve a parancsok s a tiltsok mind bonyolultabb vl rendszernek kialakulshoz. Mr az emberi egyttls legegyszer bb forminl is szksg volt olyan szablyokra, amelyek egyfel l rgztettk a csaldi kapcsolatok, valamint a gy jtgets, vadszat vagy halszat tjn megvalsul tpllk szerzs rendjt, msfel l a kzssg erejt szegeztk szembe az olyan cselekmnyekkel, amelyek a csaldi, nemzetsgi vagy trzsi egyttls hagyomnyos rendje szempontjbl htr nyosnak, ezrt eltlend nek min sltek . Ugyanez - mutatis mutandis - a fejlett trsadalmakra is rvnyes, ahol a csald, a trsas let vagy a gazdlkods rendjt mr kiterjedt szablyrendszer biztostja, szervezett knyszert, illetve az azzal val fenyegetst alkalmazva a jogsrt kkel szemben. Ahogyan mr a primitv kzssgeknl is pontosan szablyozni kellett az egyes rsztvev k ktelessgeit a konkrt munkafolyamatokban s az ezekb l kialakul munka megosztsban, ami az esetleges ellenszegls lekzdse rdekben a trzsf k, a vnek vagy a legapasztaltabb harcosok rszr l valamifle, a h a gyomnyokra pl , p rimitv " j o g szolgltatst" is szksgess tett, gy vezetett a trsadalomnak a fejlettebb munkamegoszts eredmnyeknt ltrejtt tagozdsa, illetve a trsadalmon belli ellenttek kialakulsa a jog megjelenshez, valamint a j o g szolgltatsra hivatott, e l klnlt s s a jtos h atalmi jogostvnyokkal rendelkez szervek ltrehozshoz. Mindebb l okszer en fakadt az a ma mr ltalnosan elterjedt - meggy zds is, hogy egy olyan egyttls, amelyben mindenkiteljesen szabadon teheti azt, amit az adott krlmnyek kztt jnak lt, magnak a trsdalom

eszmjnek a tagadst jelenten. "

3. Jogszi hivats s jogszi thosz Mit jelent ht, jogsznak lenni' ? Rotterdami Krasmus, a nagyhr s tekintly nmetalfldi humanista szerint "a m velt emberek kztt a jogszok kvetelik maguknak az els helyet, s nincs is ms emberfajta, mely annyira gynyrkdne magban, Sisyphos visszagrdl szikljt tologatjk llandan s tmrdek trvnyt citlnak egyszuszra, Hogy ezek a szban forg gyre tartoznak-e, nem szmt. Mikzben glosszt glosszra, jogi nzetet jogi nzetre halmoznak, azt a ltszatot keltik, mintha ez lenne a vilg legnehezebb tudomnya, azon az alapon, hogy ami fradsgos, az mindjrt kit n dolog is." ' Valban ez lenne a jogszi munknak, illetve a jog tudomnynak a lnyege? A jogi plyhoz, a jogszi hivatshoz a trtnelem tansga szerint az kortl kezdve szinte mindig szles kr rdeklds uz dtt. Egy-egy hres br, vd gyvd vagy jogtuds szemlyt s tevkenysgt mr letben tisztelet s megbecsls vezte, de hrk-nevkLLOYD, Dennis: The Idea of Law. London, 1964. 24. old. ROTTERDAMI ERASMUS: A Balgasg Dicsrete. Budapest, 1987. 140. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba,

tovbb lt az egymst kvet genercik emlkezetben is. Rvid s kivtelesnek tekinthet idszakokat kivve lland vonzert jelentett s jelent ma is a jogsz trsadalmi rangja s presztzse, munkjnak erklcsi s anyagi megbecslse. A jogi plya s letut vlasztsnak azonban ms okai is lehetnek, Egy kb. fl vszzaddal korbban megfogalmazott, nmileg szkeptikus vlekeds szerint a fiatal jogszgenerci tagjai hrom f csoportba sorolhatk. ' A z els - szerencsre kisltszmnak s elt n ben lv nek nyilvntott - csoportot a hivatstudat s az rdekl ds gyszlvn teljes hinya jellemzi. k azok, akik az egyetemi tanulmnyokkal jr elfoglaltsgokat s ktelezettsgeket a "lex minimi" elve alapjn vlik letudhatnak, s akiknek plyavlasztst els sorban vagy kizr lagosan a jogszi tevkenysghez fuz d trsadalmi megbecsls s a pnzkereset szempontjai motivljk. A msodik, jval nagyobb ltszm csoportba azok tartoznak, akiknek vlasztsa bizonyos rtelemben vletlenszetnek mondhat, amennyiben a j ogszi plya irnt sem klnsebb vonzdst, sem hatrozott ellenszenvet nem reznek, s elhatrozsukat rend szerint a szlk, a rokonsg vagy a barti kr vlemnye befolysolja. Nagy tbbsgk ennek ellenre viszonylag gyorsan alkalmazkodik a jogi kpzs kvetelmnyrendszerhez, s t rtelmi kpessgei alapjn j teljestmny elrsre is kpes. Ezt legfeljebb az rnykolja be, hogy a sikeres helytllsra rszkr l els sorban az inkbb technikai jelleg feladatok elltsnl lehet szmtani, mg az alkot jelleg , nagyobb nllsgot ignyl munkk elvgzse rszkr l mr tbbnyire nehzsgekbe tkzik, Vgl a harmadik csoport tagjainl nem az rdekl ds hinya, hanem annak ms, a jogsztl eltr irnya figyelhet meg. Ezek a fiatalok rend szerint er s vonzdst reznek valamilyen nem-jogi, hanem pl. i r odalmi vagy m vszi tehetsget, esetleg er s szocilis vagy humanitrius rzket ignyl elfoglaltsg irnt, ezt a hajlamukat azonban klnbz okok (pl. a tehetsg vagy az anyagi eszkzk hinya) kvet keztben nem tudjk hivatsszer en kvetni. Szmukra a jogi plya bizonyos rtelemben menedket jelent, amennyiben a meglhets biztostsn tl sem szellemi kpessgeiket, sem alkoterejket nem kti le teljesen gy elegend szabad idejk s energijuk marad ms irny rdekl dsk kielgtsre. A szmos ismert plda kzl hivatkozni szoktak a nagy nmet klt re, Heinrich Heine-re, aki jogi tanulmnyai alapjn min stette a jogot a legkevsb liberlis tudomnynak (Iiberalste Wissenschaft), a Corpus Iuris Civilis-t pedig egyenesen az rdg Biblijnak vagy Honor Daumier-re, az ismert fest re s karikaturistra, aki brsgi vgrehajtknt a francia igazsgszolgltats legszatirikusabb brzolja lett. A k telessg szer en vllalt jogszi plya s az rdekl ds sztvlsnak egyik legjobb pldja a sokoldal zeneszerz i, rajzoli, klti s ri - tehetsggel megldott K. T. . Hom a n n, aki szertelen1 csapong fantzijt sikeresen tudta sszeegyeztetni a magas rang porosz llamhivatalnok fel adatainak pontos s lelkiismeretes elltsval. Vgl emltst rdemel Anselm von Feuerbach nak, a mlt szzad jeles bntet jogsznak pldja, aki filozfiai s trtneti rdekl dse ellenre csupn knyszerb l, anyagi megfontolsokbl s kenyrkereseti szksgbl vllalta a

Ld. RADBRUCH, Gustav: I. m. 249. s kv. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ..

12

jogudomny mint "Zwangs-, Not- und Brotwissenschafta m velst, s e tevkenysge csak lassanknt, hosszabb id elteltvel vlt szmra kevsb ellenszenvess." Ezzel a tipolgival kapcsolatban indokoltan merlhetnek fel ktsgek vagy kifogsok, hiszen

hianyzik belle - egy remlhet leg szmottev - csoport emltse. Ebbe olyan fiatal jogszoktartoznak, akik nem "jobb hjn" vlasztottk a jogi plyt, akiknl a hivats s a kedvtels nem vlik el lesen egymstl, s akiket els dlegesen nem az rdekl ds teljes hinya jellemez. A felidzett tipolgia mgsem haszontalan, mert felhvja a figyelmet olyan okokra is, amelyek a plyavlasztst ltalban, a jogszi plyavlasztst pedig klnsen befolysoljk. A j o g i plyra lp k ugyanis mr tanulmnyaik megkezdsekor szembetalljk magukat azzal a nehzsggel, amelyet az el zetes ismeretek hinynak lehet nevezni. Mg ugyanis a ms rtelmisgi plyt vlasztk nagy tbbsge (irodalomtanrok, nyelvszek, trtnszek, fiziku sok vagy kmikusok) mr a k z piskolban szert tehet olyan ismeretekre, amelyeket kzvetlenl hasznosthat fels fok tanulmnyai, majd vlasztott lettja sorn, addig a joghallgatk esetben az ilyen el zmnyek jrszt hinyoznak, A jogsz plyakezdse gy az Ismeretlenbe trtn ugrshoz hasonlthat, annak minden terhvel s bizonytalansgval egytt. Ez nem csupn abban mutatkozik meg, hogy a kezd jogsznak egy sor olyan ismeretet kell elsajttania, amelyek egy, a kzpiskolban nem oktatott diszciplna, a jog tudomnynak krbe tartoznak, hanem abban is, hogy tl kell lpnie egy kzkelet , szles krben elterjedt, m tves vlekedsen is vlasztott lethivatsval kapcsolatban. A jogszi plya ugyanis a kzfelfogssal ellenttben ppen gy sajtos adottsgokat s hajlamokat el felttelez, mint brmelyik ms rtelmisgi hivats. Sikeres m velshez teht nem elegend ek azok az ltalnos kszsgek, amelyeknek sszessge az intelligencia fogalmban foglalhat ssze, s a melyhez - a k o nkrt ismereteken, az vek sorn felhalmozott ismeretanyagon tl - j lnyeglat s rendszerez kpessg, emlkez tehetsg, kpzel er , emberismeret, de szorga lom s akarater is tartozik, Ugyangy nem elegend egy "humn" irnyultsg ltalnos rdekl ds vagy m veltsg sem. (Ezrt vitathat pl. egyes jogi karokon az olyan felvteli rendszer helyessge, amelynek vizsgakvetelmnyei a kzpiskolban megszerzett, els sorban trtnelmi s irodalmi ismeretek szmonkrsvel kapcsolatosak.) A j ogsz termszetesen hasznostja s hasznostania is kell az emltett intellektulis kpessgeket, gy kpesnek kell lennie arra, hogy az elje kerl gy tnyeit sszegy jtse s rendezze, a dnts szempontjbl relevns sszetev iket kiemelje, majd a megllaptott tnylls alapjn a hatlyos joggal sszhangban levonja a megfelel kvetkeztetseket, vgl llsfoglalst (dntst) megfelel formba ntse, vagyis pontosan s tmren megfogalmazza. Mindez nagyfok lnyegltst ignyel rszr l: a jogsznak kpesnek kell lennie arra, hogy a tnyek tmegb l kiemelje az adott gy elbrlsa szempontjbl relevns sszetevket, vagyis a lnyegeset a lnyegtelent l megklnbztesse. Ennyiben a jogszi tevkenysg - a mlt szzad nagy nmet jogsznak, Rudolf von Jhering-nek tall megfogalmazsval lve - "a megklnbztets m vszete".

Ld. RADBRUCH: Paul Johann nselin Feuerbach. Ein Juristenleben. Wien, 1934.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

F leg ebben nyilvnul meg az a sajtos gondolkodsmd, amely a jogszt ms rtelmisgi plyk mvel it l megklnbzteti. A jogszi tevkenysg ugyanakkor mly emberismeretet s ezzel kapcsolatban belerz kpessget ignyel. A jogsznak kpesnek kell lennie arra, hogy msok lelkivilgba s gondolkodsmdjba belehelyezkedjk. Ez a kpessge teszi t alkalmass arra, hogy akr bri vagy gyszi szerepben, akr jogtancsosknt vagy gyvdknt, akr az llamigazgats tisztvisel jeknt az el kerl gyekben a puszta tnyeken s adatszer sgeken tl az rintett emberi viszonylatok lnyegig hatoljon, s gy keresse a megoldst a felmerl problmkra. Ennek sorn rveket s ellenrveket kell mrlegelnie, lltsok s cfolatok kztt kell eligazodnia. Ezt szem el tt tartva, tulajdonkppen minden jogi problma megoldst olyan kontradiktrius eljrs eredmnynek tekinthetjk, ahol az rvelsnek dnt szerepe van. Ennek el felttele a logikus gondolkods. Nem vletlenlt tartozik a l o g ika a j o g szi mestersg m velshez nlklzhetetlen el tanulmnyok kz, aminthogy az sem vletlen, hogy a logika krdseivel val nll foglalkozs kezdetei az kori grg vrosllamokban ppen a szofista filozfusoknl fedezhet k fel, akiknek a kzleti rszvtelt el kszt nevel s oktat tevkenysge elssorban a hallgatsg meggy zst clz nyilvnos sznoklatok s klnsen a brsg el tt elhangz perbeszdek technikjnak elsajtttatsra irnyult. A jogi eljrsban ellenttes rdekek tkznek meg egymssal. Ez a j o gsznak mint a trsadalom alaktjnak sajtos szerepre, egyben felel ssgre utal. Minden jogi dnts ugyanis valamilyen formban befolysolja az emberek letviszonyait, s vgs soron az egsz trsadalom jv fejl dsnek alakulst. Ennek a jv nek a formlsban a jogsz a maga eszkzeivel vesz rszt: mint jogalkot a trsadalom tagjait ktelez egyttlsi szablyok ltrehozsval, mint br tleteivel, mint kzigazgatsi tisztvisel intzkedseivel, mint gyvd vagy jogtancsos a dntshozatal el ksztsben jtszott szerepvel. A j og i szablyozs ugyanis egy jv beli, helyesnek vagy kvnatosnak tartott trsadalmi modell megvalstst clozza; a jogsznak e cl elrshez trtn hozzjrulsa gy akr a trsadalom orvosnak (Sozialarzt) szerephez, akr - az amerikai jogszociolgia vezralakjnak, Roscoe Found-nak hres terminolgijval lve - egyfajta "trsadalmi mrnkskds"-hez (social engineering) hasonlthat. Mindez azonban az remnek csupn az egyik oldala. A jogszi munka ugyanis nem csupn az rtelem (intellektus), hanem a jellem (karakter) szfrjba tartoz kvetelmnyeket is tmaszt e hivats kvet ivel szemben. Nem csupn megtanulhat ismeretekre, esetleg a gyakorlatban elsajtthat rutinra pl, hanem a legszorosabban sszefgg az ember szemlyisgnek olyan sszetev ivel is, amelyeknek sszessgt az erklcsi rtktletet is magban foglal jogszi thosz fogalmval szoktk kifejezni.

PTERI Z: evezets a jogtbgalmakba,

Az thosz (gr. ethos) fogalma eredetileg az erklcst, az erklcsi eszmk sszessgt, de az emberben rejl erklcsi rzket, s t az ennek megfelel magatartst is jelentette. E bben az rtelemben gy is definilhat, mint az ember jellemnek lland cselekvsmdban trtn ki fejez dse, megnyilvnulsa. E cselekvsek kzs vonsa - minden klnbz sgk ellenre az, hogy bizonyos, az ember termszetb l vagy jellemb l fakad clkit zsekkel, mint kvnatosnak t n , ezrt megvalstandnak tlt rtkekkel vannak kapcsolatban. Az thosz eredeti jelentse ppen erre, az rtkekhez kapcsold szellemisgre s az ebb l tpllkoz magatartsra, vagyis rtkorientlt cselekvsre utal. Az rtkek azonban - az emberi termszet vgtelen vltozatossgt tkrzve - nagyon klnbzek lehetnek: vallsi vagy vallserklcsi indttats clkit zsek mellett egy n, laikus erklcsbl, utilitarista vagy akr hedonista meggy zdsb l fakad kvetelmnyeket is kifejezhetnek, emellett akr az abszolt, akr a csupn relatv rvnyessg ignye is z dhet hozzjuk. Ilyen krlmnyek kztt az thosz fogalma is klnbz - pozitv s negatv, rkrvny nek vagy vltozkonynak tekintettjelentstartalmakat hordozhat, gy tovbbi rtelmezsre, konkretizlsra szorul.

Ez a konkretizlds utbb abban az irnyban ment vgbe, hogy az t hosz lnyegt az rd ek orientlt szemllet h ttrbe szortsban s a z iga z sgossgrvnyestsnek kvetelmnyben ltjk. Egy ilyen megkzelts azonban kt vonatkozsban is pontostsra szorul. Egyfel l az igazsgossg fogalmban rejl s a trtnelemben ismtelten megnyil vnul, nem egyszer vres sszetkzsekbe torkoll - a mbivalencia breszt ktsgeket. Megalapozottnak t nik teht egy olyan, az igazsgossgot relativizl felfogs (M. %'eber), amely azt az thosz legf bb tartalmi sszetevjeknt, m a konkrt esethez s a konkrt szemlyhez z d posztultumknt rtelmezi. Msfel l az a felismers vezethet el az thoszi fogalmnak konkrt tartalommal val kitltse fel, hogy az nem csupn az igazsgossg, hanem ms erklcsi rtkek (pl. jellemszilrdsg, elvh sg, stb.) hordozja is. A jogsz thosza sem vlaszthat el az ltalnos emberi gondolkods - s cselekvsmd tho sztl, mgis a jogszi hivats sajtossgaibl kvetkezen - vannak attl megklnbztet ismrvei is. E zek k ztt - a z iga z sgossg mellett - k t s gtelenl a j o g sznak a jogbiztonsghoz mint alapvet rtkhez z d elktelezettsge rdemel megklnbztetett figyelmet. 4. Igazsgossg s jogbiztonsg Az igazsgossg (lat. iustitia) az igazsggal ellenttben nem ismeretelmleti, hanem erklcsi fogalom; nem valamely lltsnak a valsggal val megegyezsre utal, hanem azt az ernyt jelenti, amely mindenkinek kijelli azt, ami neki jogosan kijr, ' Ez az erny tesz bennnketLd. Idegen szavak krisztra. Szerkesztette Bakos Ferenc. Budapest, 1960. 205. old.25

SCEIIDT, Heinrich: Philosophisches Wrterbuch. Achte, vllig neubearbeitete und erweiterte Auflage. Leipzig, 1931. 148. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba,

kpess arra, hogy mindenkinek megadjuk azt, ami t megilleti. Ebben az rtelemben teht az igazsgossg az e m beri c s elekvsnek v alamilyen e r klcsi-jogi k v etelmnyhez v al alkalmazkodst, az azzal megegyez magatartst jelenti, s e m i n sgben a jog eg yik lnyeges sszetev je, alapelve. A modern rtkfilozfta az igazsgossgot mint az emberi egyttls szablyozjt olyan vgs , alapvet rtknek tekinti, amely nem vezethet vissza valamilyen ms, magasabbrend rtkre. E meggy zds els jelei mr az antik grg filozfia kezdeteinl felfedezhetk az igazsgossg illetve az azt megtestest jog isteni eredetnek hangslyozsban, Themis s Dik istenn k szemlyhez val kapcsolsban, jog erklcsi jellegnek hangslyozsa, az igazsgossgnak a jog elengedhetetlen tartalmi kvetelmnyeknt trtn elismerse a jogi gondolkodsnak vszzadokon t meghatroz vonsa maradt. Ez a gondolat lt tovbb a sztoikusoknak a v i l grendet that, u gyancsak isteni e redet rk t r v nyr l s zl tantsban, amely a termszetben uralkod sszer sget fejezi ki s mint az emberi rtelem ltal felismert termszeti trvny parancsokat s tiltsokat kzvett az ember szmra. z rk trvnynek {lex aeterna) s a termszeti trvnynek {lex naturalis) az emberi trvnyhez (lex humana) f z d viszonya olyan krds, amely nemcsak a sztoikus filozfia rmai utletben (Cicero), hanem a kzpkori skolasztikus filozfiban (Aquini Szent Tams) is a jog erklcsi tartalmra, az igazsgossg kvetelmnyeivel val sszefggsre irnytotta a figyelmet. Ez, a jog mibenltre vonatkoz alaplls csak a pozitivista jogfelfogsnak a 19. szzadban kibontakoz trhdtsval prhuzamosan vltozott meg, illetve szorult httrbe. krds most mr az, hogy milyen konkrt kvetelmnyeket tmaszt a jogsszal szemben az igazsgossg? Az kori Hellsz-ban ezek a kvetelmnyek kezdetben a mindennapi let s klnsen a '7Q kereskedelmi forgalom szksgleteihez kapcsoldtak. Mint arrl Arisztotelszt udsit, a z t tekintettk igazsgos embernek, aki figyelembe veszi a szokst vagy a szablyt, vagyis betartva grett, hven teljesti szerz dses ktelezettsgeit. Utbb ez a k vetelmny ltalnosabb formt lttt, s Rmban mr az let minden vonatkozsra kiterjed jogi kvetelmnyknt fogalmazdott meg. Ezt fejezte ki a Kr.u. 2. szzadban lt rmai jogtuds, Ulpianus hres meghatrozsamely szerint "az igazsgossg az lland s rks akarat arra, hogy mindenkinek megadjk az t megillet jogot." U g y ancsak Ulpianus-nak tulajdontjk a jog mibenltnek - vagy inkbb cljnak - azt a meghatrozst, atnely a kvetkez hrmas kvetelmnyben foglalhat ssze: tisztessgesen lni, mst nem srteni, mindenkinek megadni a magt.G7

Nikomakhoszi etika V. 2.12, Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi, D. 1. l. 10, Iuris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere. D. l. 1. 10.1. Ld. BRSZ,Rbert-PLAY Elemr: Rmai jog. Budapest, 1986. 64. old,

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmal.ba ..

A krds ezzel kapcsolatban gy vet dik fel, hogy mi az, ami jogosan megillet bennnket, vagyis ami neknk "kijr". Platn az idelis llamrl szl hres dialgusban ezt a krdst gy vlaszolta meg, hogy "llamunk azltal lett igazsgoss, hogy a benne lv hrom nprteg mindegyike a maga munkjt vgezte." P l atn teht abban ltta az igazsgossg lnyegt, hogy mindenkinek a maga adottsgai - lelkialkata s kpessgei - alapjn kell megtallnia az t megillet helyet az llamban. Az a trsadalmi berendezkeds tekinthet igazsgosnak, ahol minden egyes polgr azt a foglalkozst folytatja, amelyre termszetnl fogva a legalkalmasabb, Arisztotelsz szmra is a trsadalmi egyttlshez kapcsoldik az igazsgossg, mint az embernek ms emberekhez f z d viszonynak jellemzje. Egyrszt mint ki e gyenlt igazsgossg (dikaion diorthtikon, utbb latin kifejezssel iustitia commutativa) mintegy"kiigaztja", "kiegyenlti" az emberek kztti viszonyokat, msrszt mint oszt igazsgossg

{dikaion dianemtikon, iustitia distributiva) a vagyon s a kitntetsek sztosztst rendezi. A kiegyenlt igazsgossg abban nyilvnul rneg, hogy mind a polgrok nkntes joggyletei (adsvtel, klcsn, stb.), mind az ltaluk elkvetett jogsrtsek (lops, csals, er szak, stb.) esetn "kiegyenlt dst" hoz ltre, amennyiben valamifle "egyenl sget" valst meg azrintettek kztt pl. a szolgltats s az ellenszolgltats, az ru s az r, a kr s a krtrts

vagy a b ncselekmny s annak bntetse tekintetben. Az oszt igazsgossg viszont a javak elosztsnl csak r elatv egyenl sget teremt, amennyiben bizonyos megklnbztet ismrveket rvnyest: gy rszesti bellk az llam polgrait, amilyen mrtkben arra rdemesnek tekinti ket. M int A r isztotelsz megllaptja, ezt a m rct az adott llam alkotmnya szabja meg, s aszerint, hogy mit tekintenek rdemnek, vrosllamonknt vltozik: az arisztokrciban az erny, az oligarchiban a vagyon vagy az el kel szrmazs, mg a minden szabad polgr egyenl sgre pl demokrciban a szabadsg kpezi a megkln bztets alapjt. Ugyangy valamilyen egyenl sg gondolatt (aequitatem quandam) lltja az igazsgossg fogalmanak kzppontjba Aquini Szent Tams is, Az igazsgossg nla mint alapvet erny - ms ernyekt l eltren akls ", vagyis emberek kztti kapcsolatokra vonatkozik s a "kiegyenlts" kvetelmnyt tartalmazza a "mindenkinek a magt" (suum cuique) klasszikus elve alapjn. ' Az igazsgossg szerint kvetend magatartst mindenkor a "suum" mint mrce

llam. IV. 441. d. In. Platn sszesM vei.II. ktet. Budapest, 1984. 287. old. Nikomakhoszi etika V. 113la-b. Ideo proprius actus iustiae uihil aliud est quam reddere unicuique quod suum est. Summa theol. 2. II. 57. 1-2.

PTFRI Z: Bevezets a jogfogalmakba,

hatrozza meg; ez pedig gy definilhat, mint msokkal szemben valamilyen jogalapon {pl. 32 szerz ds alapjn) tmasztott igny egy meghatrozott magatartst vagy szolgltatst illet en. A mai jogszt a "kiegyenlt " s az "oszt" igazsgossgnak ez a megklnbztetse a magnjogi s a kzjogi szablyozs jellegben megmutatkoz klnbsgre emlkezteti. Ha ugyanis az el bbit gy tekintjk, mint "egyenrang", teht a jog ltal egyenl nek tekintett s ennek megfelel en egyenl knt kezelt szemlyek kztti viszonyok szablyozst, az utbbit pedig mint az llamhatalom s az llampolgr kztti, teht fl- s alrendeltsgen alapul jogi szablyozst, gy kzenfekv az a kvetkeztets, hogy a magnjogra a kiegyenlt , a kzjogra pedig az oszt igazsgossg rvnyeslse jellemz , {Ez utbbi vonatkozsbanmodern viszonyok kztt termszetesen nem csupn a vagyon s a kitntetsek sztosztsrl

van sz, hanem a f hatalom minden olyan intzkedsr l is, amellyel az az emberek egy csoportjt kiemelten kezeli teht klnbz kedvezmnyeket, el nyket juttat szmukra, vagy az ltalnos szablyozstl eltr elbnsban rszesti ket, {pl. az adterheket az adz teherbr kpessgnek megfelel en szabja ki, az el lptetst meghatrozott felttelekhez, gy a szakkpzettsghez s a szolglati id hz kti, stb.). A jogbiztonsg mint a j og m sik alapelve az embernek a rend s a b i z tonsg irnti termszetes vgydsra vezethet vissza; ezzel indokolhat a jognak a trsadalmi egyttls rendjnek s bkjnek biztostsra irnyul feladata is. A jogrend nem ms, mint a bke rendje ', s a jogbiztonsg fogalma is ebben az sszefggsben nyeri el rtelmt. jogbiztonsg fogalmt kett s rtelemben szoktk hasznlni. Egyfell azt a szilrd rendet jelenti, amelyet az llamban ppen a jog hivatott biztostani, msfel l pedig magnak a jognak a biztonsgt, vagyis bizonyossgot arra vonatkozlag, hogy mi a jog. A jogbiztonsgra pl rend teszi kiszmthatv minden emberi cselekvs kvetkezmnyeit, az el reltst s a tervezst, a jv befolysolst s ezzel az let folyamatossgnak biztostst. Ebben az rtelemben tekintette a mlt szzad jeles angol jogsza s jogfilozfusa, Jeremy Bentham a jogbiztonsgot a civilizci olyan ismrvnek, amely a kultrembert a vadembert l, a bkt a h bortl, vgs soron pedig az embert az llattl megklnbzteti. Ez a r en d a j o g bizonyossgra pl, ami st abilitsnak, megismerhetsgnek, kxrthet sgnek s egysges alkalmazsnak kvetkezmnyben foglalhat ssze. A stabilitsra vagy llandsgra val trekvs az ember termszetes hajlamai kz tartozik. Ami hossz ideje fennll, az megszokott vlik s tovbbi fennllst mr a hagyomny ereje is altmasztja. Ezzel magyarzhat a jog keletkezsnek szoksjogi tja, valamint az e folyamat trtneti-szociolgiai megalapozsra trekv elmletek tarts hatsa a jogi gondolkodsra. A h atlyos joggal szemben a stabilits kvetelmnye abban foglalhat ssze, hogy a j o g iLd. MESSNER, Johannes: Das Naturrecht. Innsbruck - Wien - Mnchen, 1960. 192. old. Ld. COING, Helmut: A jogfilozfia alapjai. Budapest, 199. 134. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

szablyozsnak az letviszonyok lehetleg tarts rendezsre kell trekednie. A jog gyakori vltozsai ugyanis a j o g bizonytalansg forrsai: a g y or s e gymsutnban bekvetkez mdosulsok nemcsak a joganyag szertelen megnvekedshez, a tjkozdst megnehezt jogszably-invziohoz vezetnek, hanem vgs soron a jogrend szilrdsgba vetett hitet ismegrendth etik.

A jog megismerhet sgnekkvetelmnye azzal az si eredet , a rmai jogban is ismert alapelvvel fgg ssze, amely szerint a jog nem-ismerse nem mentest a kvetkezmnyek viselsnek terhe all (ignorantia iuris non excusat), vagy - ahogyan az a iustinianusi Digesta ban olvashat - "szably, hogy a jog nemtudsa kinek-kinek rt".'" A jogszablyok cmzettjei szmra teht ltfontossg azok i smerete, de a j o g nak j o g kvet magatarts vagy jogalkalmazs tjn trtn rvnyeslse is a hatlyos jog ismerett felttelezi. Ez viszont a jogalkotval szemben tmasztja azt a kvetelmnyt, hogy a jogszablyok megismertetsr l, kzzttelr l gondoskodjk. A jogszablyokat ki kell hirdetni; ez rvnyessgk nlklz hetetlen el felttele (conditio sine qua non). A jog megismertetst s ezzel a jogbiztonsgot szolgljk azonban azok a t o v bbi eszkzk s m dszerek is, amelyeket a m o dern jogrendszerek e cl szolglatban alkalmaznak (pl, a jogszablyok rendszerezse, jogszably gy jtemnyek, nyilvntartsok, ismeretterjeszt el adsok, rdis s televzis m sorok stb. formjban). rdemes azonban megemlteni, hogy a j o gismerettel kapcsolatban Magyar orszgon egy, az MTA l lam- s Jogtudomnyi Intzete ltal 1965-ben vgzett felmrs

legalbbis elgondolkodtat helyzetr l tjkoztatott, amennyiben a vizsglati eredmnyek aligtbb, mint 50%-os jogismeretr l tanskodtak a megkrdezettek krben. A jog kzrthet sgnekkrdse els sorban a jogi nyelv mibenltvel kapcsolatos. Ez a nyelv - s k lnsen a j ogszablyok nyelvezete - u gyanis az vszzadok folyamn a mindennapi letben hasznlt nyelvt l sokban eltr sajtos stlusjegyeket vett fel: nem rbeszl, meggy z vagy magyarz, hanem parancsol; nem siet a jogszablyok cmzettjeinek segtsgre azzal, hogy az ltalnos rendelkezseket konkrt pldkkal megvilgtsa, az j szablyozst a korbbival trtn sszehasonlts tjn rthet bb tegye, vagy egy-egy, a trvny szvegben szerepl sznak vagy kifejezsnek a trvnyhoz ltal elfogadott jelentsre kln is felhvja a figyelmet. Idegen a trvnyek nyelvezett l a mindennapi beszd folyamatossga is: az egyes jogszablyok s jogttelek paragrafusok s bekezdsek ltal tagolt formban szerepelnek. A jogi nyelvet az rzelmeket httrbe szort "trgyszer " kifejezsmd, a szigor keretek kztt mozg terminolgia, a kifejezs eszkzeinek sz kssge, a lapidris stlus jellemzi, amelynek htterben az llam oldalrl megnyilvnul hatalmi ntudat is folfedezhet ." Ha mindehhez mg a jogalkotk rszr l a pontatlan vagy homlyos fogalmazs s ennek eredmnyeknt aregula est iuris quidem ignorantiam cuique nocere ... D. 22. 7. 9. Ld. BRSZ-PLAY: I. m. 393. old.QC

Ld. A jogismeret xrizsgiata. Az MTA llam- s Jogtudomnyi Intzetnek kiadvnyai. Trsadalom s Jog. I. Budapest, 1967. Ld. RADBRUCH; Binfhrung in die Rechtsuissenschaft, 46-47. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

19

szveg kt- vagy tbbrtelmsge is hozzjrul, a jogi szvegek tanulmnyozsa mg a szakembert is prbra teheti s tg teret nyithat a jogalkalmazi nknynek, A jog egysges alkalmazsnak kvetehnnye kett s clkit zst szolgl. Egyfel l azt hivatott m egakadlyozni, hogy e g y-egy j o geset eldntsnl tlsgosan szles tr n y i ljk a jogalkalmaz szemlyisgb l fakad szubjektv rtkelsek t~ nyeslse szmra, msfell pedig azt, h ogy a z l l ami j o galkalmaz szervek a j o g szablyok el tr r telmezese kvetkeztben ugyanazon tpus gyekben egymstl klnbz , st egymssal ellenttes dntsekre jussanak, ami bizonytalansgot kelthet a hatlyos jog tekintetben. A jogegysg kvetelmnye tulajdonkppen mr azokban, a polgri talakulst kisr n, hatalommegosztsi elmletekben bennerejlett, amelyek az j jogszablyok ltrehozsnak, vagyis a jogalkotsnak monopliumt a trvnyhoz hatalom szmra tartottk fenn, s ennek megfelel en a vgre hajt s a bri hatalom szerept e vonatkozsban csak a jogszablyok alkalmazsra korl toztk. Montesquieu hres megfogalmazsa szerint "az orszg bri csupn a trvny szavait kimond lettelen szjak: lettelen lnyek, akik a trvnyeknek sem erejt, sem szigorsgt nem kpesek mrskelni."" A m odern demokrcikban, amelyek a jogalkotsban val rsz vtelt a vgrehajt hatalom szervei szmra is biztostjk, s ahol helyenknt az n. bri jogelismerse formjban a jog keletkezsnek ms, a trvnyhozson kvli tjai is megnyltak, a

jogegysget rendszerint az igazsgszolgltats keretben megvalstott szervezeti s eljrsi megoldsokkal (pl. a legfels bb brsgok megfelel jogostvnyai tjn) kvnjk biztostani. A jogbiztonsg garancii kztt egyes szerz k a jog ttelezett voltt is meg szoktk emlteni. Ez ktsgtelenl jellemz vonsa az rott jog dominns szerepn alapul n. kodifiklt jog rendszereknek, m csak fenntartsokkal mondhat el a szoksjogi hagyomnyokat mindmig meg rz angolszsz(common law) rendszerekrl. z igazsgossg s a jogbiztonsag egymshoz val viszonya a trtnelem folyamn szmos problmt vetett fel, s mindmig szenvedlyes vitk trgyt kpezi. Ha nem helyezkednk is arra a szls sges llspontra, hogy e kt alapvet jogi rtk vagy alapelv szksgszer en ellenttes kvetelmnyeket rejt magban, gy egymssal eleve sszeegyeztethetetlenek, az mgsem tagadhat, hogy ellenttbe kerlhetnek -s igen gyakran kerltek is egymssal. A jogbiztonsg ugyanis a pozitv jog rvnyestst, kvetst vagy alkalmazst kveteli meg, mg abban az esetben is, ha ez szembefordulst jelent az ember szemlyes meggy z dsvel, igazsgrzetvel. j o gbiztonsg megel zi az igazsgossgot (Rechtssicherheit geht vor Gerechtigkeit) - hangzik az uralkod pozitivista jogfelfogs hitvallsa. Ez a kvetelmny fokozottan rvnyes a jogszi hivats minden kpvisel jre: akr brknt, akr gyszknt, jogtancsoskntgyvdknt vagy k zigazgatsi tisztvisel knt tevkenykedik, alapvet feladata a jogbiztonsg szolglata, vagyis a lekiismeretes rkds a jogszablyok betartsa

MONTESQUIEU, Charles: A trvnyek szellemrl. II. kt. Budapest, 1962. 322. old.

PTERI Z: Bevezets a jogfogaltttakba ..

20

fltt. E z a po zitivista jogtudomnyalapllsa is: az n. "ltalnos jogtan" (Allgemeine Rechtslehre) egyik jeles kpvisel je szerint "a legmegvetend bb jogot is, amennyiben formailag korrekt mdon jtt ltrektelez nek kell elismernnk." Br az ilyen "visszalsszer jogot" (iVIissrecht) a lehet leghamarabb el kell trlni, de "mert ma j og, m a t iszteletben kell tartanunk" ( Bergbohm). A br szmra hivatsbl fakad ktelessg, hogy a trvnyhoz akaratt rvnyestse. Tartalmt tekintve brmennyire igazsgtalan legyen is teht egy-egy jogszably, magval ltezsvel mgis hozzjrul eg y a l apvet cl, a j o g b iz-tonsg szolglathoz, ezrt mindenkppen kvetend. Nem lehet teht ktsgbevonni mg egy rlt uralkod jogi formba ltztetett parancsainak rvnyessgt sem. (Radbruch) A jogpozitivista felfogs azon a meggy z dsen alapul, hogy a jogalkotsra vonatkoz szab lyok betartsval ltrehozott trvnyek ipso facto megfelelnek a jog kritriumainak, vagyis a jog azonos a trvnnyel (Laband), s "vitathatatlanul rvnyes az az igazsg, hogy a szuvern hatalom brmilyen, tetszs szerinti jogi tartalmat ttelezhet". (Soml) Mg egy nyilvnvalan igazsgtalan, egyoldal s nknyes motvumoktl (pl. prt-elfogultsgtl) vezrelt, vagy az egyenl elbns (suum cuique) elvt slyosan srt jogszably is formlis rtelemben hatlyos (pozitv) jog marad mindaddig, amg azt az llamhatalom rvnyben tartja.(Thoma) Egy ilyen llspont abban az esetben aligha tmadhat, ha felttelezzk - amint az a jogpozitivizmus mlt szzadbeli trhdtsa idejn tortnt - hogy a trvnyhoz nem fog kibocsjtani "megvetsremlt" trvnyeket. Jlismert tny azonban, hogy ezt a f e lttelezst szzadunk totalitarista

38

rendszereinek gyakorlata ismtelten megcfolta: a jogi forma gyakran szolglt az igazsgossg s a humnum alapvet kvetelmnyeit slyosan srt jogi tartalmak befogadsra, tbbnyire azzal a klasszikus eredet indokolssal altmasztva, hogy ez a np rdekben trtnik, s a np dve a legf bb trvny (salus populi suprema lex), Valjban azonban itt csupn az ugyancsak jogi alapelvnek tekintett clszer sgvagy llamrezon szempontjai rvnyesltek, azt az s i f e lismerst igazolva, hogy a p o z itv j o g a m a g a k i z rlagossgban az igazsgtalansg forrsv valhat (summum ius -summa iniuria). ppen ezzel a veszllyel szemben jelenthet vdelmet a jog erklcsi tartalmra, az igazsgos sggal val szoros kapcsolatra val hivatkozs. Az ember ugyanis mst is, tbbet is vr a jogtl, mint rendet s biztonsgot (Coing); az igazsgossg a jognak a j ogbiztonsggal egyenrtk alapelve, amelynek azt kiegsztve, azt altmasztva kell rvnyeslnie. Nem szksges teht az igazsgossg s a jogbiztonsg klnbsgt, esetleg ellenttt flslegesen kileznnknem kell arra a szls sges llspontra helyezkednnk, hogy legyen igazsgossg, mg ha elpusztul is a v ilg (fiat iustitia, pereat mundus). Az igazsgossgot azrt kell rvnyesteni, mert az is a bke s a rend fenntartst, vgs soron teht a jogbiztonsgot szol glja, ezrt minden kormnyzat szilrd alapjt kpezi (iustitia est regnorum fundamentum).

.;8

SCHWINGE, Erich: Der Jurist und sein Beruf. Eine Einfhrung in die Rechtsxazssenschaft. Hamburg, 1960. 16. old.

PTERI 7: Bevezets a jogfogaltttakba,

Nem jelenti ez termszetesen annak tagadst, hogy a jognak ez a kt alapelve adott esetben ellenttbe is kerlhet egymssal, Az ellentmonds klnsen a totalitrius rendszerekben s ltalban a diktatrkban lez dik ki: nem vletlen teht, hogy az ebb l fakad problmk ppen a II. vilghbot utn, a nemzetszocialista rendszer sszeomlst kvet felel ssgre vonskor kerltek a joggyakorlat s a jogtudomny figyelmnek kzppontjba. Ebben a rend szerben amint az kzismert - az emberi mltsg semmibevtele, deportlsok, koncentrcts tborok s tmeggyilkossgok is szentestst nyerhettek a jogi formk felhasznlsval, s a gaztettek elkvet i az utbb bekvetkez szmonkrs sorn rendre a pozitv jog irnti ktelez engedelmessgre hivatkozssal ("parancsra tettem") kerestek mentsget s ignyeltek felmentst a maguk szmra. E ksrletekkel szemben -s a brsgok elmarasztal tleteit a jogtudomny oldalrl is altmasztva fogalmazdott meg a jogpozitivizmus legtekint lyesebb nmet kpvisel je rszr l az a nagy felt nst kivlt s maradand hats gondolat menet, amely j perspektvkat vzolt fel az igazsgossg s a jogbiztonsg viszony-nak rtelmezsvel kapcsolatban. Kiindulsi pontja az a felismers, hogy a jogpozitivizmus a maga "a trvny az trvny" meggy z dsvel tnylegesen vdtelenn tette a nmet jog-szokat az nkny szlte trvnyekkel szemben. Igaz ugyan, hogy - mint minden trvny egy rtkkel ezek a trvnyek is rendelkeztek, amennyiben egyfajta jogbiztonsgot valstottak meg (" jobb brmifle trvny, mint a semmilyen" ), a jogbiztonsg azonban nem a jog ltal megvalstand egyetlen ttk. Ha teht a pozitv jog ellenttbe kerl az igazsgossg trvnyi formt nem lttt normjval. olyan konfliktus keletkezik, amelyet a jogbiztonsg rdekben ki kell kszblni. Ennek sorn a pozitv, teht rott formban rgztett s a hatalom ltal biztostott jognak akkor is els bbsget kell lveznie, ha tartalmilag igazsgtalan (ungerechtes Recht), mert jog. Ahol azonban az igazsgossgra egyltaln nem trekszenek, ahol az egyenl sget mint a z igazsgossg lnyegt semmibe veszik, ot t a z i g a zsgossggal val e l lentt o l y elviselhetetlenn vlik, hogy a pozitv trvny mr nem csupn "igazsgtalan jog", hanem a maga egszben nlklzi a jogi jelleget, trvny kntsbe ltztetett jogtalansgg, nem jogg vlik (gesetzliches Unrecht), s gy termszetesen nem is ktelez. A pozitv jognak ilyen esetben meg kell htrlnia, httrbe kell szorulnia egy "trvnyfeletti jog"-ot kpvisel igazsgossggal szemben.' A pozitivista Radbruch teht az igazsgossg s a jogbiztonsg tkzse esetn bekvetkez feszltsget a termszetjogi felfogsnak tett engedmny rn igyekezett feloldani, ez a ksrlet azonban nem kszblte ki a felmerlt nehzsgeket. A "trvnyfeletti jog"-ra val hivatkozs ugyanis -ppen az igazsgossggal mint tbbflekppen rtelmezhet fogalommal val kapcso lata rvn - nem ad egyrtelm vlaszt arra a krdsre, hogy hol hzdik az "igazsgtalan jog" s a "trvnyes jogtalansg" kztti hatrvonal, illetve mikor vlik a p ozitv trvnyben k ifejez d igazsgtalansg annyira elviselhetetlenn, hogy v el e s zemben j o gosult a z engedelmessg megtagadsa is. Tovbbi krds, hogy ki hivatott ennek eldntsre. AlighaRADBRUCH: Gesetzliches Unrecht und bcrgesetzliches Recht. In: Rechtsphilosophie. 347-357. old.; magyarul: Trvnyes jogtalansg s trvnyfeletti jog. Fordtotta Nagy Endre. In: Modern polgri jog elmleti tanulmnyok. Szerkesztette Varga Csaba. Budapest, 1977. 135-136. old.

PTERI Z: Bevezets a joglbgalmakba,

22

lehet ktsges, hogy ha e krdsek megvlaszolsa kinek-kinek szabad beltsra volna bzva, ez jogbizonytalansghoz s vgs fokon anarchihoz vezetne. Ha teht nem fogadjuk el az rk, vltozatlan s az emberi rtelemmel megismerhet termszetjog mint abszolt rvny , objektv mrce ltezst, gy be kell rnnk azzal a relatv rvnyessg vlasszal, amelyet egy-egy orszg pozitv joga knl, meghatrozva azt; -Radbruch kifejezsvel lve hogy mi a jogszeri, de nem azt, hogy mi az igazsgos.A pozitv jog bizonyos elvrsokat rgzt az adott esetben kvetend magatartst illet en, s a jogalkalmaz szervekre -els sorban a brsgokra bzza azok rvnyestsnek feladatt. E pozitv jogszablyokat termszetesen lehet brlni, esetleg elutastani is az igazsgossgra val hivatkozssal, s t olyan szls sges llspont is megfogalmazhat, hogy a b rnak egyenesen szent ktelessge a trvnnyel szembeni engedetlensg ott, ahol az engedelmessg srten az igazsgossg irnti h sget, amelynek pedig a szolglatra hivatott (Feuerbach), Az engedetlensgnek azonban -ugyancsak a pozitv jog ltal meghatrozott mdon s formban - kvetkezmnyei vannak, s ezek vllalsa pl. a totalitrius rendszerekben nagyfok erklcsi tartst, a jogszi thosz rvnyestst ignyli a br, de ltalban a jogszi hivats minden kpvisel je rszr l. Erre a trtnelem szmos pldval szolgl. A legrgebbiek kzl jlismert a taln legnagyobb rmai jogsz s jogtuds, papinianus pldamutatsa, aki nem volt hajland fedezni a Caracalla ltal elkvetett testvr gyilkossgot, mert -mint lltlag mondotta- testvrgyilkossgot nem olyan knny mentegetni, mint elkvetni, s ezrt a csszr kivgeztette, vagy Morus angol lordkancellr, aki megtagad ta az esk lettelt a VIII. Henrik ltal kier szakolt trnutdlsi trvnyre, s ezrt letvel fizetett. Az jabb pldk kzl, mint a hatalommal a jogszi thosz alapjn trtn szembe forduls klnsen frappns megnyilvnulsa von Mnchhausen-nek, II. F rigyes porosz kirly igazsggyminiszternek esete rdemel emltst, aki egy alkalommal a kirlyi tilalommal dacolva rendelte el egy b ncselekmny elkvetsvel alaposan gyansthat llami hivatalnok letartoztatst, s tettt azzal indokolta, hogy csak a feje s az llsa, de nem a lelkiismerete ll mindenkor az uralkod rendelkezsre." Mindez azt bizonytja, hogy a j o gszi hivats els sorban a jellembeli tulajdonsgokhoz kapcsoldik; a helyesnek tartott clok, idelok vagy rtkek kvetsben megnyilvnul n. "civil kurzsi" adott esetben sokkal fontosabb lehet, mint a l egcsillogbb intellektulis kpessgek. Ehhez termszetesen a btorsgon kvl megfelel trsadalmi httr is szksges; a trtnelem tansaga szerint ugyanis rendszerint szoros kapcsolat ll fenn a tisztsgvisel szilrd, elvszer magatartsa s anyagi fggetlensge kztt. Th. Roosevelt elnk megfogalmazsa szerint borzalmas dolog egy ember szmra, ha vilgoss vlik el tte, hogy meglhetse s boldogulsa attl fgg, hogy megmarad-e hivatal ban. Ez az rzs megakadlyozza t abban, hogy valban a kz szolglatban tev-kenykedjk, s abba a knyszerhelyzetbe hozhatja, hogy hivatala megtartsrt meggy z dst s igazsg rzett ldozza fel. Nem vletlen, hogy a totalitrius rendszerekben, ahol e fgget-lensgnek sem a trsadalmi, sem a jogi felttelei nem llnak fenn, a jogsz szerepe is degradldik, s a kzponti akarat egyszer vgrehajtsra korltozdik.

Ld. SCHWINGE: i. m. 50. old,

PI'RI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

23

II. A trsadalmi normk s a jog1. A trsadalmi normk kialakulsa

A trsadalmi normk keletkezse vgs soron az emberi szksgletekre vezethet vissza. Mr a kezdetleges trsadalmi csoportok egyttlse keretben felmerltek olyan szksgletek, amelyek kzvetlenl az let fenntartsval voltak kapcsolatosak, s a kzssg tagjainak er fesztseit bizonyos clok elrsre mozgstottk. A s z ksgletekkel prhuzamosan megjelentek az els , bizonytalan s gyakran kudarccal vgz d ksrletek is azok kielgtsre, hiszen a primitv embernek a szksgletek kielgtshez vezet t megvlasztsnl ms eszkz, mint - Hume szhasznlatval - a kj (pleasure) s a kn (pain) megklnbztetsnek kpessge, nem llt rendelkezsre. A ltfenntartst biztost, legclszer bbnek bizonyult eszkzk s mdszerek vgl is egy kollektv tapasztalat eredmnyeknt vltak ltalnosan elfogadott, szoksszer gyakorlatt, szokss. A k v nt eredmnyhez vezet kollektv cselekvsb l szrmaz el nyk felismerse az ilyen szoksokat a helyessggondolatval trstotta; a szoks gy jelentkezett, mint a kzs rdekek megvalstsnak helyes mdja. Az gy kialakult s tarts gyakorlat kvetend hagyomnyknt szllt t aprl fira: az sk ltal is kvetett s az sk tekintlyvel is altmasztott magatarts vlt a helyessg mrcjv, kvetend modell. Ebbl fakadt az adott cselekvsmd jv beli kvnatossgnak kpzete s vele a jv beli magatartsok befolysolsnak ignye. Mg korbban a kzssgi gyakorlat kzvetlen clok elrsre (pl. tpllkszerzsre) irnyult, vagyis egy kzvetlen vagy els dleges cltetelezs jellemezte, addig az emberi egyttls el rehaladottabb, fejlettebb szakaszban megjelent a k zvetett vagy msodlagos clttelezsa jv ben tanstand magatarts kvetelmnyeinek el zetes meghatrozsa, illetve el rsa kpben. A jv re (is) vonatkoz kvetelmnyek fogalmazdtak meg az n. trsadalmi normk, viselkedsi normk vagy egyttlsi szablyok formjban. Ezek mint az emberi szksgletek kielgtsre szolgl, gy a kzssg jltt el mozdt, ltalnosan elfogadott cselekvsmdokbl (szoksokbl) kialakul el rsok, bizonyos ismtl d emberi cselekvsmdok s tevkenysgek tarts rendezse rdekben ltalnos formban rgztettk a kvetend magatartst." Ebben az rtelemben beszlhetnk a trsadalmi normkrl mint valamilyen trsadalmi hatalom tarts s ltalnos jelleg el rsairl. (Carbonnier). Realizldsukat a kzssg hatalma biztostotta amely a z el r t mo d e llt l e l t r ma g atartst t a nstkkal s z emben h t rnyos kvetkezmnyeket, trsadalmi knyszert helyezett k iltsba illetve alkalmazott. (Csak megjegyezzk, hogy e h trnyos kvetkezmnyek a modern trsadalomban alkalmazott legslyosabb bntetsekkel voltak egyenrtk ek, amennyiben a kzssgb l val kivetst, teht a biztos pusztulst jelentettk a b ns szmra.)

I,d. SUMNER, V.G.: Npszoksok. Budapest, 1978.

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

Az eredetileg kzssgi jelleg hatalom utbb, f leg a trsadalomban vgbemen vagyoni diAerenciids hatsra fokozatosan nllsult, vagyis a kzssgt l klnvlt, a kzssg fl emelked , a t rsadalmi munkamegoszts kln gt k pvisel intzmnyrendszer formjban lt tovbb. Olyan hierarchikus rend jtt ltre, amely a rgi, egyenl sgen alapul emberi egyttls helyre a vagyoni klnbsgek alapjn differencildott trsadalmat lltotta. Az j rendben megvltozott az emberek egymshoz val viszonya is; httrbe szorult a kezdetleges kzssgek tagjait sszekapcsol szolidarits rzse, s megkezd dtt az ember nll, msoktl elklnlt lnny vlsnak, "elmagnyosodsnak" (Vereinzelung) hossz folyamata. A k z ssgi k telkek m eglazulsval az e m berek k z tti k a pcsolatok hagyomnyos szablyozsa is megvltozott. A k o rbban rvnyesl trsadalmi normk szoksok mell j, formalizlt s intzmnyeslt szankcikkal vdett magatartsi szablyok csatlakoztak, s a konfliktusoknak korbban az "nmagt szablyoz anarchia" (Hassemer) keretben vgbement megoldsa most mr egy j , n llsult knyszert appartussal rendelkez hatalomra hrult. Megjelent a jog.

Ezt a folyamatot a marxista trsadalomtudomny a trsadalmi rdekellenttekkel, illetve azok kvetkezmnyeknt a kz ssg e g ysgnek m e gbomlsval s a trs adalomnak antagonisztikus rdek osztlyokra szakadsval kapcsolja ssze s magyarzza. Eszerint az jonnan ltrejtt osztlytrsadalomban a trsadalmi normk egyrsze is osztlyjelleget lt: klnvlik pl. az uralkod s az elnyomott osztlyok erklcsi felfogsa, s megjelenik az ezt tkrz kt kln erklcsi normarendszer. Az uralkod osztly a sajt rdekei szolglatban szervezi meg a trsadalmi egyttls rendjt, a trsadalmi lt reprodukcijt. Ez f leg abban mutatkozik meg, hogy az egyes trsadalmi osztlyok felfogst kifejez normk csak azuralkod osztly ltal megszabott keretek kztt rvnyeslhetnek, s tkzs esetn httrbe

szorulnak az uralkod rtkrend kvetelmnyei mgtt, Az gy kialaktott rend vdelmt az llam mint az uralkod osztly er szak-szervezete hivatott biztostan. ' Ltrejn a trsadalmi viszonyok j tpus, vagyis osztlyjelleg szablyozsa a jog fo rmjban. Csak azok a magatartsi szablyok jelennek meg jogszablyknt, amelyeket az llam a maga knyszert eszkzeivel altmaszt s rvnyest. Ez a magyarzata a marxista elmlet szerint az llam s a jog szoros, elvlaszthatatlan kapcsolatnak, amely trtneti tjukat vgigksri s egszen a jv beli kommunista trsadalomban esedkes megsznskig ("elhals") megmarad.

2. A trsadalmi normk jellemz vonsai A trsadalmi normk a szablyok egyik fajtjt kpezik. Szablyrl ugyanis ktfle rtelemben beszlhetnk. A szably sz egyik jelentse, ontolgikus rtelme valamilyen cselekvs vagy trtns gyakorisgra, ismtelt el fordulsra, megszokott, "normlis" lefolysra, vagyis arra utal, ami rendszerint trtnik. A szably msik, normatv rtelmben viszont valamilyen

PTERI Z; Bevezets a jogfogalmakba ...

kvetelmnyt (Sollen) fejez ki a jv re vonatkozlag, s annak megvalsulst clozza."' Els jelentsben a szably olyas valamit mond ki , a m i b i zonyosan vagy l egalbbis nagy valszn sggel bekvetkezik, a msik jelents ezzel szemben olyan rendelkezssel, el rssal kapcsolatos, amely esetleg egyltaln nem valsul meg. Az els esetben a szablyt a valsgos trtnsekkel, azok tmegvel val sszhangja teszi rvnyess, a msik esetben a szably attl fggetlenl is rvnyes, hogy a valsgban egyltaln rvnyesl-e, vagyis kvetik-e. Az egyik rtelemben a szably a ltez valsg bizonyos sszefggseit rja le vagy vilgtja meg, a 44 msik rtelemben viszont a megvalsitand, elrend jv beli ltezst veszi clba. Az el bbiek alapjn egyrtelm en megllapthat, hogy a trsadalmi normk esetben a szabaly fogalmnak utbbi, msodik rtelmvel szembeslnk. szably vagy a szablyozs itt bizonyos ismtl d emberi tevkenysgek tarts rendezse cljbl a kvetend magatarts ltalnos formban val rgztst jelenti, valamilyen knyszerre trtn utalssal, illetve az azzal val fenyegetssel sszekapcsolva. E definci alapjn a trsadalmi normk jellemz vonsait az albbiakban sszegezhetIk: a) A trsadalmi norma valamely jv beli cselekvsre vonatkoz elvrst, kvetelmnyt (Sollen) fejez ki (normativitas), vagyis kimondja, hogy bizonyos krlmnyek fennforgsa esetn a norma cmzettjnek milyen magatartst (cselekvst vagy ppen a cselekvst l val tartzkodst) kell tanstania. Az n . l e r ( deskriptv) megllaptsoktl eltr en a normnak nem igazsgtartalma (igaz vagy nem igaz), hanem ktelez ereje, rvnyessgevan.

b) A trsadalmi norma ismtelten elfordul lethelyzetekre, viszonylatokra vonatkozan rja el a k vetend magatartst; kvetelmnyei teht nem egyszeri viselkedssel, hanem ismtl d cselekvsi mdokkal, magatartsokkal (pl. a ksznssel, az ltzkdssel, a szolgltatsokkal s ellenszolgltatsokkal, stb.) kapcsolatosak. (Nyilvnval teht, hogy trsadalmi normk kialakulsa - legalbbis egyenl re - nem aktulis pl. a H ol d vagy valamilyen bolyg felsznn val kzlekeds szablyozsa tekintetben,) c) normba foglalt kvetelmnyek nem egyes szemlyekre szlan, egyediestve, hanem ltalnos f ormban, a m aga t artsok b i z o nyos t p u sra v o n a tkozan v a n nak megfogalmazva (pl. aTiszteld atydat s anydat!", aDohnyozni tilos!", stb.) A n orma ltalnossga azonban a z e m b erek b i zonyos c soportjra i s v o n atkozhat ( pl . a jrm vezet kre mint cmzettekre). Ilyen esetekben a norma ktelez ereje vagy hatlya is csak e csoport tagjaira terjed ki. d) A kvetend magatartst a norma hipotetikus szerkezetben, teht meghatrozott felttelek fennforgsa esetn rja el . Ennek egyik, de korntsem kizrlagos formja lehet a norma "ha valaki..." kezdet megfogalmazsa is (a "Ne lopj!" tilalom teht csak megszegse vagyisLd. SOML Bdog: Jogblcsszet, Miskolc, l995. 14. old. Ld. RADRUCH, G.: Einfhrung in die Rechtsiiissenschatt. 12. old.

PTEM Z: Bevezets a jogfogalmakba ..

a n o r mban m e g hatrozott f e l t tel m e g valsulsa e setn v o n kvetkezmnyeket).

ma g a ut n

e) Minden trsadalmi normhoz szankci f z dik, akr kifejezett, akr n. benne rejl {inherens) formban, vagyis rvnyeslst valamilyen, a norma megsrt jvel szemben kiltsba helyezett, illetve foganatostott htrnyos kvetkezmny is tmogatja. Ez a htrny az adott trsadalmi norma tpustl fgg en nagyon klnbz lehet; az esetek egy rszben csupn pszichs befolysolst, rhatst, esetleg fenyegetst jelent a normakvet magatarts megvalsulsa rdekben, ms esetekben viszont klnbz szemlyi vagy egyb htrnyok (pl. erklcsi eltls, vallsi szankcik, a kzssgb l val kirekeszts, megblyegzs, kizrs, stb.) bekvetkezsben, vgs esetben pedig fizikai knyszer alkalmazsban is megnyilvnulhat. f) Jellemz je a trsadalmi normnak - br tbbnyire nem kifejezett formban - a reciprocits gondolata is. E z a z t j e l enti, h og y a no r m a l tal r e ndezett letviszonyokban a klcsnssgnek vagy viszonossgnak kell rvnyeslnie, vagyis a valaki szmra biztostott jogosultsggal mindenkor szembenll msoknak az a ktelezettsge, hogy e jogosultsgottiszteletben tartsk, illetve ennek megfelel magatartst tanstsanak. Ez a z sszefggs

klnsen az olyan htkznapi estekben nyilvnval, amikor a norma az si eredet "do ut des" (adok, hogy adjl) elv rtelmben egy bizonyos szolgltatst, valamint annak megfelel ellenszolgltatst r el (pl. egy adsvtel esetben az ru tulajdonjognak megszerzse az r kifizetse ellenben). A viszonossg azonban a ltszlag egyoldalan csak ktelezettsget megfogalmaz normk esetben is fennll (pl. a Ne lj!" k telezettsgvel szemben mindenkit megillet a msok elvrhat magatartsa - teht az lst l val tartzkods - irnt jogosan tmaszthat igny, ami az let vdelmhez f z d kzssgi vagy ssztrsadalmi rdek rvnyeslst is szolglja) g) A trsadalmi normk mindegyikben rtkelsek, illetve rtkpreferencik fejez dnek ki a trsadalom egsze vagv annak egy csoportja rszr l. norma teht rtkhordoz: tbb lehetsges magatartsi modell kzl egy meghatrozott rtkrend alapjn trtnik meg a ktelez cselekvs vagy tiltst megvalst magatarts kivlasztsa, illetve el rsa. h) Vgl a trsadalmi normk ama sajtossgt emeljk ki, amely az egyttl embercsoport ltal trtn elfogadottsgukbanrendszeres kvetskben, vagyis szles kr ervnye slskben fejez dik ki. z rvnyesls nem tvesztend ssze az rvnyessggel: nem e normk ktelez (Sollen) jellegre, hanem a trsadalomban betlttt valsgos szerepre, mint a trsadalmi valsg egyik sszetev jre utal. A norma realizld szablyt jelent; ez az esetek tlnyom tbbsgben az rintettek rszr l megnyilvnul nkntes kvetst jelenti, s csak kivteles esetekben, teht a norma kvetelmnyeivel val szembeforduls esetn kerl sor az rvnyeslsnek szankcik alkalmazsa tjn trtn kiknyszertsre. Mindezek alapjn a trsadalmi normk szerept vagy rendeltetst az albbiakban foglalhatjukssze:

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba,

a) rendezik az egyttl embercsoport tagjai kztt fennll kapcsolatokat; b) mint egy emberi kzssg rtkrendjnek s rtk-preferenciinak kifejez i, ktelez ek e kzssg tagjai szmra; c) tudatostjk a trsadalmi egyttlsb l fakad ktelezettsgeket; d) a kvetend magatartsi modell meghatrozsval lehet v teszik a trsadalmilag, teht a kzssg rszr l helyesnek, illetve helytelennek tlt magatartsok megklnbztetst; e) az elvrsok rgztsvel el segtik az el relthatsgot s a kiszmthatsgot az adott kzssg tagainak jv beli magatartst illet en; f) el segtik a konfiiktus-helyzeteknek a normk alapjn trtn feloldst; g) klnbz trsadalmi szankcik kiltsba helyezsvel, illetve alkalmazsval hozzjrulnak egy normatv rend, a trsadalmi ellen rzs (social control) rendjnek kiptshez s fenntartshoz. 3. A trsadalmi normk fajai; a normatv pluralizmus Az emberi egyttls keretben klnbz normk rvnyeslnek. Kzlk egyesek (pl. a valls, az erklcs vagy a jog szablyai) koherens rendszert alkotnak, msok (divat, illem, konvenci) viszont inkbb egymssal csak lazn sszefgg szablyok sszessgt jelentik. E szablyok kzs jellegzetessge - mint lttuk - az, hogy rvnyessget vagyis kotelez er t ignyelnek a maguk szmra, gy sokoldal s esetenknt egymssal ellenttes kvetelmnyeket tmasztanak az egyni s a k z ssgi magatartst illet en. A k o r bbi s a m o d ern trsadalmaknak ezt a jellemz vonst normatv pluralizmusnak nevezzk. Ahhoz, hogy a jog mibenltt, valamint e pluralizmusban elfoglalt helyt s szerept helyesen rtelmezhessk, azokat a megklnbztet ismrveket (differentia specifca) kell tisztznunk, amelyek a jognak a trsadalmi norma gy jt fogalmn (genus proximum) bell nll helyet biztostanak. Ezt a l e gclszer bben a l egfontosabb trsadalmi normk v izsglata tjn vgezhetjk el. a) A szoks. Amint az a trsadalmi szablyok kialakulsi folyamatnak bemutatsa sorn kitnt, e szablyok tlnyom rsze magbl a trsadalmi gyakorlatbl, egy bizonyos magatarts gyakori ismtlse tjn keletkezett, ltezsk teht egy szoksszer gyakorlatra vezethet vissza. Ez - mint lttuk - r endszerint az adott magatarts hasznos, clszer voltnak felismersn alapult s a hossz - esetleg sok vszzados - hagyomny ltal is altmasztva, llandan kvetett magatarts-modell formjt lttte. Az gy rtelmezett szoks teht, m in t v a l amilyen m agatarts tbb-kevsb ntudatlan, automatikus megismtlse mg csak a rendszerint bekvetkez , "normlis" cselekvsmdra utal, gy az ontologikus rtelemben vett szably fogalma al esik. Normatv rtelmet e magatarts modell csak akkor kap, ha a t nylegessghez az adott magatarts ktelez voltnak elismerse is hozzkapcsoldik, annak a kvetelmnynek (Sollen) a formjban, hogy ezt a

P'I'RI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

magatartst az rintettek a jv ben is kvetni tartoznak. Hogy ez a kritrium fennll-e, csak a szoksszer cselekvs konkrt vizsglata lapjn lehet eldnteni. Nem lehet pl. normatv rtelemben vett szoksrl beszlni olyan esetben, amikor valaki mindennap ugyanabban az id ben viszi stlni a kutyjt, vagy minden ebd utn megiszik egy fekett. Az lland{sult) gyakorlat nmagban mg nem hoz ltre normatv ktelezettsget s klnsen nem

abban az e setben, h a v a l aki e gy a k orlat h e lytelensgt felismerve ( pl . t l zott alkoholfogyaszts esetn) megprbl arrl - u g yancsak minden ktelezettsg nlk1 leszokni. b) A konvencionlis szablyok vagy konvencik kzs vonsa az, hogy betartsukat egy kisebb vagy nagyobb emberi kzssg (trsadalom vagy trsadalmi csoport) megkveteli tagjaitl. Ezek a s zablyok ltrejhetnek hallgatlagos megegyezs, illetve elfogads eredmnyeknt pl. a divat, az illem, a trsasgi viselkeds szablyai tekintetben, de ide tartozik a h o ssz id n t k v etett, szoksszer gyakorlat eredmnyeknt kialakult hagyomny (tradci)s t a n yelvhasznlat vagy a klnbz becsletkdexek, gy a multban oly nagy szerepet jtszott prbajkdex szablyai is; de ltrejhetnek az adott csoport tagjainak kifejezett akaratnyilvntsa tjn is mint pl. egyesleti alapszablyok stattumok, klubszablyok, stb. formjban, Mindkt esetben normatv hats f z dik hozzjuk, vagyis a jv beli magatartssal kapcsolatos - s az rintettek szmra ktelezelvrst rgztenek. Tartalmuk rendkvl vltozatos; szinte nincs az emberi magatartsoknak

olyan formja, amelyre vonatkozan konvencionlis szably ne alakulhatna ki; ugyanakkor semmilyen magatarts nem esik szksgszer en konvencionlis szablyozs al. Modern trsadalmakban e tren f leg a tradcik jtszanak meghatroz szerepet (pl. az angol parlament tevkenysgt szablyoz k onvencik, v ag y a fe l s brsgok t agjainak hagyomnyos parka- s k penyviselete formjban). A ko n v encionlis szablyok rvnyessgi ignye is klnbz . Kzlk nmelyek (pl. az illem vagy a nyelvhasznlat szablyai) egyetemes rvny ek, teht azokat is ktelezik, akik valamilyen okbl tlteszik magukat rajtuk, mg msok (pl. egy egyeslet vagy klub szablyai) csak egy sz kebb kzssg tagjaival szemben fogalmazzk meg a kvetend magatarts normit. c) Az erklcs megklnbztetett helyet foglal el a trsadalmi normk pluralista rendszerben, amennyiben a joggal kzeli rokonsgot mutatva a helyes, igazsgos magatarts szablyaithivatott rgzteni. A kzttk hzd hatrvonalat I. Kant az "autonm" s a "heteronm"

normk megklnbztetsvel rzkeltette, Ez utbbiak rvnyessge - mint a jog is - egy meghatrozott kls tekintlyre vagy hatalomra vezethet vissza, mg az el bbiek - pl. az erklcs - rvnyessgnek forrsa az adott cselekvs helyessgr l val meggy z ds, illetve e helyessg evidens voltnak beltsa. Ezzel fgg ssze a jogi, illetve az erklcsi normban kifejez d kvetelmny min sgbeli klnbsge is: a jog csupn az emberi cselekvs "kls " szfrjt rinti, amennyiben rendszerint beri a p usztn kls dleges cselekvsben megnyilvnul magatarts megkvetelsvel, s megelgszik norminak brmilyen indok (pl. msok utnzsa, a megtorlstl val flelem, stb.) ltal motivlt

PTERI Z: Bevezets a jogfogalmakba ...

29

jogkvet magatarts tjn trtn realizldsval. Az erklcs viszont ennl tbbet: bels 4s azonosulst, meggy z dsen, egyetrtsen alapul kvetst ignyel normai szmra. A k lnbsg teht ne m abban ll, h og y a j o g c s elekvst, az e r klcs pedig meggy z dst kvetel az embert l, hiszen mindkt norma cselekvsre irnyul, az ember magatartst kvnja befolysolni, az erklcs azonban ezzel kapcsolatos kvetelmnyeit a meggyz dshez mint a cselekvs el felttelhez kti, s ennyiben a lelkiismeretet mint az ember "bels '" szfrjt is rinti. E z a m e g klnbztets azonban kiegsztsre szorul. A m in t u g yanis arr a a jogirodalomban ismtelten rmutattak (Bierling, Kaufmann, Soml), az egyetrtsen alapul jogkvet magatartst a jogi norma is rtkelhet, ugyanakkor jogi szankci is kapcsoldhat a jogsrts tngtt meghzd bels motvumok (pl. rosszhiszem sg, aljas indok, stb.) erklcsi megtlshez. Ezrt a jogi s az erklcsi normarendszer kztt a kanti gondolatmenet alapjn nem lehet les hatrvonalat hzni, s a kett viszonya leginkbb egymst metsz krkhz hasonlthat. (Radbruch) Mg kzvetlenebb kapcsolatban llanak a joggal az n. ltalnos jogelvek vagy alapelvek (general principles). Kzlk a "civilizlt nemzetek ltal elismert ltalnos jogelvek"-et a Nemzetkzi Brsg Stattuma (38. cikk) a nemzetkzi jog forrsai kztt sorolja fel, gy egyrtehn en a jo g v i l gba utalja ket. M egjegyzend, hogy a " c i vilizlt nemzetek" szhasznlat eredetileg a vilg fejlett orszgaira vonatkozott, utbb azonban ennl jval szlesebb rtelmet nyert. Eszerint az elnevezs olyan, alapvet jelent sg szablyokra utal, amelyek kifejezetten vagy implicit mdon elvileg minden jogrendszerben megtallhatk, gy az sszehasonlt mdszer alkalmazsval azonosthatk." Valjban azonban a krds nem ilyen egyszer . A trsadalmi normk krbe ugyanis olyan alapelvek is tartoznak, amelyek nem szorosan vett jogi, hanem ltalnosabb trsadalmi, politikai, erklcsi vagy ms termszet sszefggsekre, illetve kvetelmnyekre utalnak. Ilyen alapelvek pl. az i gazsgossg, a mltnyossg ( aequitas), a jh i szem sg ( b on a fi d e s ) v a g y a meg l lapodsok tiszteletbentartsnak (pacta sunt s ervanda) elve, d e i d e t a r toznak a s z o lidarits, a szubszidiarits, a kzj (bonum commune), a kzrdek vagy a k zrend (ordre public) fogalmhoz fiz d kvetelmnyek, tovbb az emberi let vdelme vagy az emberi mltsg tiszteletbetartsa is. Mindegyikk kzs vonsa az, hogy tfog kereteket szabnak az emberi magatarts szmra, amelyek megfelel rtelmezs segtsgvel konkrt kvetelmnyek parancsok vagy tilalmak - megfogalmazshoz is elvezetnek. Mindezek alapjn gy t nik, hogy indokoltabb volna a trsadalmi normk krben nem jogi alapelvekr lhanem olyan alapelvekr l vagy ltalnos elvekr l beszlni, amelyek az ember egyni s k zssgi magatartsra vonatkoznak, i lletve az t l t alnos kvetelmnyek

Ld. KANT, Immanuel: Metaphysik der Sitten. Berlin, 1797., magyarul; Az erklcsk metafizikjnak alapvetse. Fordtotta Bernyi Gbor, Budapest, 1991.46

Ld. JMS, Mark W.: Az Introduction to International Law. Boston-Toronto, 1988. 47. old.

PFTERI Z: Bevezets a jogfogalntakba,

formjban befolysoljk. E kvetelmnyek jogszablyok formjt is lthetik. Gyakori eset, hogy egyrszket az egyes orszgok alaptrvnyben, alkotmnyban is rgzitik; ilyenkor mint alkotmnyos alapelvek a z a d ot t o r szg t teles jognak r szt k pezik. K zttk megklnbztethetunk a) az egsz trsadalomra (szocilis igazsgossg, egyenl sg, a tulajdon srthetetlensge, stb,'}, b) a p o l itikai (llami) berendezkedsre (jogllamisg, joguralom, hatalommegoszts, pluralizmus, stb.) s c) a jogrendre vonatkoz alapelveket. Ez utbbi krbe sorolhat pl. az llampolgri jogok tiszteletbentartsa, a hallbntets tilalma, de az olyan, "sensu stricto" jogi alapelvek is, mint a "nullum crimen sine lege" s "nulla poena sine lege" (vagyis senki sem bntethet olyan cselekmnyrt, amely elkvetse el tt nem minslt b ncselekmnynek s nem is rhat ki olyan bntets, amely ezrt a cselekmnyrt el zetesen nem volt megllaptva), "in dubio mitius" (vagyis a jogszablynak a terhelt szmra kedvez bb rtelmezst kell vlasztani), "nemo plus iuris ad alium transferre potest, quam ipse habet" (vagyis senki sem ruhzhat t olyan jogot, amellyel maga nem rendelkezik), stb. Az alapelvek az alkotmnyban vagy ms jogszablyban trtn rgzts rvn vlnak a pozitv jog rszeiv; ez a jogpozitivista felfogs szerint jogi rvnyessgk el felttele s alapja. termszetjogi felfogs hvei viszont bizonyos alapelveket a ttelesjogi rgzts hinyban is ktelez rvny nek tartanak, mint a termszetjogbl vagy "a dolog termszet"-b l {Natur der Sache) fakad k vetelmnyeket; eszerint pl . a z e m bert m in t e m bert m egillet , "veleszletett" jogok akkor is rvnyesek, ha azokat n. llampolgri jogok vagy alapjogok formjban az alkotmnyban vagy ms jogszablyban nem rgztettk. e) jogot a normatv pluralizmus rendszerben megklnbztetett hely illeti meg. Mint a trsadalmi normk egyikt, a jogot is j ellemzik ugyanazok a k ritriumok, amelyek ms trsadalmi normk sajtjai. A jogra specifikusan jellemz vonsok meghatrozsa s ezzel a jog ( ius) s a n e m-jog { non-ius) kztti h atrvonal egyrtelm meghzsa azonban - a jogirodalomban tallhat szertegaz vlemnyek tansga szerint - nem knny feladat. termszetjogi felfogs hvei szmra ez a hatrvonal a jog s az erklcs viszonylatban jrszt elt nik, amennyiben a jog f o galma itt egy e rklcsi rtkel momentummal, az igazsgossg eszmjvel kapcsoldik ssze, amely egyttal mrc1 is szolgl a pozitv jog megtlshez. Egyes termszetjogszok ezen az alapon egszen az igazsgtalan tartalm jogszablyok jogi jellegnek tagadsig is eljutottak. Ilyen rtktlet mr a nagy rmai sznok s llamfrfi, Marcus Tullius Cicero jogfelfogsban megjelent; legjabb megfogalmazsval a 20. szzadbeli n. "jjledt termszetjog" kpvisel inl tallkozhatunk. A jogi etnolgia vagy etnolgiai jogtudomny hvei a kezdetlegesllam nlkli trsadalmak magatartsi szablyainak is jogi jelleget tulajdontanak, ha felfedezhet bennk a klcsns szolgltatsoknak mint "jogoknak" s "ktelessgeknek" (do ut des) ktelez rendje. rvelsk szerint e kzssgekben mindenki teljesti a maga ktelessgt, s ennek fejben joga van a kzs tevkenysg eredmnyeknt megszerzett javak megfelel rszre. E felfogs jellemz pldja Malinowski meghatrozsa, amely szerint "a trzsi let minden fzist kormnyz pozitv jog a ktelez obligcik rendszerb l ll, amelyet az egyik fl szempontjbl jognak

PTERI Z: Beve:etaa j ogfogalmakba,

31

tekintenek, a msik pedig ktelessgnek ismer el, s amelyet a trsadalmuk struktrjban rejl reciprocits s publicits specilis mechanizmusa tart rvnyben." M i n t l that, itt a jog fogalmnak egyetlen ismrv, a v iszonossg (reciprocits) kiemelse tjn megvalstott,gyszlvan parttalan kitgtsval llunk szemben, ami lehet v teszi szinte minden trsadalmi

normnak jogknt val elismerst.

A f knt Carl Friedrich von Savigny nevvel fmjelzett trtneti jogi iskoltl ered n. elismersi elmletek hvei a t rsadalmi normk ismrvei kz1 elssorban a tnyleges rvnyesls jelent sgt hangslyozzk. Eszerint minden trsadalmi norma legfontosabb kritriuma a cmzettek rszr l trtn elismers.

Ha ez erklcsi alapon, teht a szably tartalmi helyessgnek felismerse alapjn trtnik, ismt krdsess vlik az elhatrols lehet sge a jog s az erklcs kztt; ha viszont a cmzettek csupn szoksszer en, gyszlvn automatikusan kvetik a j o g szablyok rendelkezseit (kvetsi elmlet), gy - m s elhatrolsi ismrv hinyban - a szoks s a jog k ztti klnbsg mosdik el. A kvetsi elmletnek ezt a gyengesgt egyes szerzk azzal prbljk ellenslyozni, hogy az elismers motvumra utalnak, pl. azokat a normkat tekintik jognak, amelyeknek megsrtst rendszeint kveti fenyegets vagy megvalsuls formjban a fizikai knyszer alkalmazsa olyan egynek vagy csoportok rszrl, akiknek vagy amelyeknek ezzel kapcsolatos privilgiumt a trsadalomban elismerik. (Hoebel)

Ez a megkzelts tulajdonkppen tmenetet jelent az n. knyszer-elmletekhez, amelyek a

jogban a normarvnyests formalizlt jellegt emelik ki. Ez a megjells els sorban egy kln intzmnyrendszer ltezsre utal a jog rvnyeslsvel kapcsolatban, de magban foglalja az intzmnyeslt knyszer alkalmazsnak lehetsgt is. A jog sajtossga e koncepci szerint ppen abban ll, hogy rvnyeslst egy elklnlt embercsoport fizikai vagy lelki knyszer alkalmazsval is biztosthatja. (%'cher) A jogi norma mgtt teht mindig ott