Il demansionamentoIl demansionamento al di fuori dei casi in cui se ne al di fuori dei casi in cui se ne

ammette la legittimitàammette la legittimità

Comporta la Comporta la lesione del diritto lesione del diritto fondamentale alla libera esplicazione fondamentale alla libera esplicazione della personalitàdella personalità del lavoratore ed è del lavoratore ed è causa di un causa di un pregiudiziopregiudizio che incide che incide

sulla vita professionale e di relazione sulla vita professionale e di relazione dell’interessatodell’interessato, con una indubbia , con una indubbia

dimensione patrimonialedimensione patrimoniale

Il danno da Il danno da demansionamentodemansionamento

la figura la figura «danno da demansionamento «danno da demansionamento non ha origine normativa, ma è frutto di non ha origine normativa, ma è frutto di elaborazione giurisprudenziale. elaborazione giurisprudenziale.

Con essa si intende descrivere il Con essa si intende descrivere il pregiudizio sofferto dal lavoratore per pregiudizio sofferto dal lavoratore per effetto dello spostamento a mansioni effetto dello spostamento a mansioni inferiori, in violazione della norma inferiori, in violazione della norma contenuta nell’art. 2103 C.C. E’, in altre contenuta nell’art. 2103 C.C. E’, in altre parole, il danno prodotto parole, il danno prodotto dall’inadempimento del datore di lavoro dall’inadempimento del datore di lavoro rispetto al dovere di adibire il lavoratore rispetto al dovere di adibire il lavoratore alle mansioni per le quali è stato assunto alle mansioni per le quali è stato assunto o ad altre equivalentio ad altre equivalenti

Il danno da Il danno da demansionamentodemansionamento

Cass. civ., 18 ottobre 1999, n. 11727Cass. civ., 18 ottobre 1999, n. 11727 Il demansionamento professionale di un Il demansionamento professionale di un

lavoratore non solo viola lo specifico divieto di lavoratore non solo viola lo specifico divieto di cui all’art. 2103 C.C. ma ridonda in lesione del cui all’art. 2103 C.C. ma ridonda in lesione del diritto fondamentale, da riconoscere al diritto fondamentale, da riconoscere al lavoratore anche in quanto cittadino, alla lavoratore anche in quanto cittadino, alla libera esplicazione della sua personalità nel libera esplicazione della sua personalità nel luogo di lavoro con la conseguenza che il luogo di lavoro con la conseguenza che il pregiudizio correlato a siffatta lesione, pregiudizio correlato a siffatta lesione, spiegandosi nella vita professionale e di spiegandosi nella vita professionale e di relazione dell ’interessato ha una indubbia relazione dell ’interessato ha una indubbia dimensione patrimoniale che lo rende dimensione patrimoniale che lo rende suscettibile di risarcimento e di valutazione suscettibile di risarcimento e di valutazione anche equitativa, secondo quanto previsto anche equitativa, secondo quanto previsto dall’art. 1226 c.c..dall’art. 1226 c.c..

Danno da Danno da inadempimento.inadempimento.

Secondo una giurisprudenza consolidato in ambiti Secondo una giurisprudenza consolidato in ambiti estranei al rapporto di lavoro, insieme alla estranei al rapporto di lavoro, insieme alla responsabilità contrattuale può concorrere una responsabilità contrattuale può concorrere una responsabilità extracontrattuale, allorquando il responsabilità extracontrattuale, allorquando il medesimo fatto illecito violi non solo i diritti medesimo fatto illecito violi non solo i diritti specifici derivanti dal contratto, ma anche diritti specifici derivanti dal contratto, ma anche diritti che alla persona offesa spettano che alla persona offesa spettano indipendentemente da un rapporto contrattualeindipendentemente da un rapporto contrattuale

anche nella prassi giurisprudenziale anche nella prassi giurisprudenziale lavoristica , lavoristica , si rinvengono casi nei quali è stata connessa alla si rinvengono casi nei quali è stata connessa alla violazione dell’art. 2103 C.C. un’ulteriore valenza violazione dell’art. 2103 C.C. un’ulteriore valenza di illecito extracontrattualedi illecito extracontrattuale

Il caso SantoroIl caso Santoro L‘assegnazione del direttore di testata, L‘assegnazione del direttore di testata,

che svolga la sua attività di realizzatore che svolga la sua attività di realizzatore e conduttore di programmi di e conduttore di programmi di approfondimento, ad altro tipo di approfondimento, ad altro tipo di programma, diverso per visibilità, e programma, diverso per visibilità, e quantità di impegno, integra gli quantità di impegno, integra gli estremi della violazione del disposto di estremi della violazione del disposto di cui all‘art. 2103 c.c., trattandosi, cui all‘art. 2103 c.c., trattandosi, altresì, di mansione non equivalente. altresì, di mansione non equivalente.

TRIBUNALE DI ROMA, sez. lavoro TRIBUNALE DI ROMA, sez. lavoro - - Ordinanza del 9 dicembre 2002Ordinanza del 9 dicembre 2002

Dalla motivazioneDalla motivazione Il danno da demansionamento professionale di Il danno da demansionamento professionale di

un lavoratore - demansionamento, peraltro, un lavoratore - demansionamento, peraltro, come nel caso di specie, di notevole spessore - come nel caso di specie, di notevole spessore - non si identifica con un pregiudizio unico ed non si identifica con un pregiudizio unico ed immediato, come potrebbe essere, ad es., per immediato, come potrebbe essere, ad es., per quella parte relativa alla maggior sofferenza quella parte relativa alla maggior sofferenza nell’espletamento delle inferiori mansioni, ma si nell’espletamento delle inferiori mansioni, ma si risolve in un effettivo, concreto e inevitabile risolve in un effettivo, concreto e inevitabile ridimensionamento dei vari aspetti della vita ridimensionamento dei vari aspetti della vita professionale, che costituisce a sua volta un professionale, che costituisce a sua volta un bagaglio peggiorativo diretto ad interferire bagaglio peggiorativo diretto ad interferire negativamente nelle infinite espressioni future negativamente nelle infinite espressioni future dell’attività lavorativadell’attività lavorativa..

Il demansionamentoIl demansionamento al di fuori dei casi in cui se ne al di fuori dei casi in cui se ne

ammette la legittimitàammette la legittimità

conseguenze

Risarcimento del danno

Possibile rifiuto del lavoratore di rendere la

prestazione lavorativa in forza

dell’eccezionedi inadempimento

(art.1460)Cass.26.6.1999, n. 6663

Demansionamento e criteri Demansionamento e criteri di liquidazione del danno:di liquidazione del danno:

determinazione anche determinazione anche equitativa:equitativa:

Cass. 12.11.2002, n. 15868Cass. 12.11.2002, n. 15868In materia di risarcimento del danno per attribuzione al In materia di risarcimento del danno per attribuzione al

lavoratore di mansioni inferiori, l’ammontare di tale lavoratore di mansioni inferiori, l’ammontare di tale risarcimento può essere risarcimento può essere determinato dal giudicedeterminato dal giudice

facendo ricorso ad una facendo ricorso ad una valutazione equitativavalutazione equitativa, ai sensi , ai sensi dell’art. 1226 c.c., anche in mancanza di uno specifico dell’art. 1226 c.c., anche in mancanza di uno specifico

elemento di prova da parte del danneggiato, in quanto la elemento di prova da parte del danneggiato, in quanto la liquidazione può essere operata in base all’apprezzamento liquidazione può essere operata in base all’apprezzamento degli degli elementi presuntivielementi presuntivi acquisiti al giudizio e relativi acquisiti al giudizio e relativi alla natura, all’entità e alla durata del demansionamento, alla natura, all’entità e alla durata del demansionamento,

nonché alle altre circostanze del caso concreto nonché alle altre circostanze del caso concreto Conf. Conf. Cass. 2.1.2002, n. 10Cass. 2.1.2002, n. 10

..ma come può essere ..ma come può essere valutato il danno risarcibile?valutato il danno risarcibile?

1°) Il danno 1°) Il danno costituito dal costituito dal trattamento trattamento retributivo retributivo inferioreinferiore

(danno patrimoniale)(danno patrimoniale)

2°) il 2°) il danno ulterioredanno ulteriore per per lesione del diritto lesione del diritto fondamentale alla fondamentale alla libera esplicazione libera esplicazione

della personalità del della personalità del lavoratore ex artt. 2 e lavoratore ex artt. 2 e

3 Cost. (3 Cost. (danno alla danno alla personapersona del lavoratore del lavoratore

suscettibile di suscettibile di valutazione economica)valutazione economica)

(danno non patrimoniale)(danno non patrimoniale)

Com’è Com’è qualificato qualificato

dalla dalla giurisprudenzgiurisprudenz

a il a il danno danno ulteriore?ulteriore?

come:come: danno danno

biologicobiologico(art. 13 d. lgs. n. (art. 13 d. lgs. n.

38/2000)38/2000) danno da danno da

perdita di perdita di chanceschances

danno alla vita danno alla vita di relazionedi relazione

il “danno esistenziale”- differenze con il danno biologico (rinvio)

....ma la Cassazione non seguiva ma la Cassazione non seguiva un indirizzo costante un indirizzo costante

relativamente al profilo della relativamente al profilo della prova del danno, prova del danno, affermando, da affermando, da

una parte, cheuna parte, che::l’assegnazione a mansioni inferiori “l’assegnazione a mansioni inferiori “non determina non determina di per sédi per sé un danno risarcibile ulteriore rispetto a quello costituito un danno risarcibile ulteriore rispetto a quello costituito dal trattamento retributivo inferiore (…) giacché deve dal trattamento retributivo inferiore (…) giacché deve

escludersi che ogni modificazione delle mansioniescludersi che ogni modificazione delle mansioni in senso in senso riduttivo comporti riduttivo comporti una automatica dequalificazione una automatica dequalificazione

professionaleprofessionale (…); ne consegue che (…); ne consegue che grava sul lavoratoregrava sul lavoratore l’onere l’onere di fornire di fornire la provala prova, anche attraverso presunzioni, , anche attraverso presunzioni, dell’ulteriore danno risarcibiledell’ulteriore danno risarcibile, mentre resta affidato al , mentre resta affidato al

giudice di merito il compito di verificare di volta in volta se giudice di merito il compito di verificare di volta in volta se , in concreto, il suddetto danno sussista”, in concreto, il suddetto danno sussista”

Cass. 8.11.2003 16792; Cass. 28.5.2004, n.10361

...dall’altra che ...dall’altra che ::

la quantificazione del danno conseguente al la quantificazione del danno conseguente al pregiudizio risentito nella vita professionale e di pregiudizio risentito nella vita professionale e di relazione può avvenire anche in via equitativa, relazione può avvenire anche in via equitativa,

““anche in mancanza di uno specifico elemento di anche in mancanza di uno specifico elemento di prova da parte del danneggiato prova da parte del danneggiato in quanto la in quanto la

liquidazione può essere operata in base liquidazione può essere operata in base all’apprezzamento degli elementi presuntivi all’apprezzamento degli elementi presuntivi acquisiti al giudizio e relativi alla natura, acquisiti al giudizio e relativi alla natura,

all’entità e alla durata del demansionamento, all’entità e alla durata del demansionamento, nonché alle altre circostanze del caso concretononché alle altre circostanze del caso concreto””

Cass. 27.8.2003, n. 12553; Cass. 26.5.2004, n.10157

Cass. S.U. 24 marzo Cass. S.U. 24 marzo 2006, n. 65722006, n. 6572

aderisce al primoaderisce al primo dei due indirizzi: dei due indirizzi:

Il danno non si pone “Il danno non si pone “quale conseguenza quale conseguenza automatica di ogni comportamento automatica di ogni comportamento

illegittimo (…), cosicchè non è sufficiente illegittimo (…), cosicchè non è sufficiente dimostrare la mera potenzialità lesiva dimostrare la mera potenzialità lesiva

della condotta datoriale, della condotta datoriale, incombendo al incombendo al lavoratore che denunzi il dannolavoratore che denunzi il danno subito subito

di di fornire la provafornire la prova in base alla regola in base alla regola generale di cui all’art. 2697 c.cgenerale di cui all’art. 2697 c.c””

Demansionamento e tutela Demansionamento e tutela cautelarecautelare

(art. 700 c.p.c.)(art. 700 c.p.c.)

è ammissibile se ne ricorrono i presupposti è ammissibile se ne ricorrono i presupposti ((periculum in morapericulum in mora e e fumus boni iurisfumus boni iuris))

……ma il contenuto del provvedimento ma il contenuto del provvedimento d’urgenza deve fare i conti con la d’urgenza deve fare i conti con la

incoercibilità degli obblighi di fare incoercibilità degli obblighi di fare

La tutela cautelare nel “caso Santoro”: Trib Roma, ord. 3.6.2003 (provvedimento che

ha ordinato la reintegra nelle mansioni precedenti)

II - La disciplina delle mansioni nel II - La disciplina delle mansioni nel pubblico impiegopubblico impiego

Artt 2, comma 2, d. Artt 2, comma 2, d. lgs. n. 165 del 2001:lgs. n. 165 del 2001:

““I rapporti di lavoro dei I rapporti di lavoro dei dipendenti della dipendenti della amministrazioni amministrazioni pubbliche sono pubbliche sono disciplinati dalle disciplinati dalle disposizioni del capo I, disposizioni del capo I, titolo II, del libro V del titolo II, del libro V del codice civile e dalle codice civile e dalle leggi sui rapporti di leggi sui rapporti di lavoro subordinato lavoro subordinato nell’impresa, nell’impresa, fatte salve fatte salve le diverse disposizioni le diverse disposizioni contenute nel presente contenute nel presente decreto” decreto”

Art. 52, d. lgs. n. 165 Art. 52, d. lgs. n. 165 del 2001: del 2001: Disciplina Disciplina delle mansionidelle mansioni

comma 1comma 1: : “Il prestatore di “Il prestatore di lavoro deve essere adibito lavoro deve essere adibito alle mansioni alle mansioni per le quali è per le quali è stato assuntostato assunto o alle mansioni o alle mansioni considerate considerate equivalentiequivalenti nell’ambito della nell’ambito della classificazione professionale classificazione professionale prevista dai contratti prevista dai contratti collettivi, ovvero a quelle collettivi, ovvero a quelle corrispondenti alla qualifica corrispondenti alla qualifica superiore che abbia superiore che abbia successivamente acquisitosuccessivamente acquisito per effetto dello sviluppo per effetto dello sviluppo professionale o di procedure professionale o di procedure concorsuali o selettive. concorsuali o selettive. L’esercizio di fatto di L’esercizio di fatto di mansioni non corrispondenti mansioni non corrispondenti alla qualifica di alla qualifica di appartenenza appartenenza non ha effetto non ha effetto ai fini dell’inquadramentoai fini dell’inquadramento del lavoratore o del lavoratore o dell’assegnazione di dell’assegnazione di incarichiincarichi di direzione” di direzione”

la regola l’eccezione

manca il riferimento alle ultime mansioni manca il riferimento alle ultime mansioni effettivamente svolte a differenza che nel effettivamente svolte a differenza che nel

settore privato ove è preminente la settore privato ove è preminente la considerazione della considerazione della effettivitàeffettività dei dei

compiti attribuiti al lavoratorecompiti attribuiti al lavoratore

Il prestatore di lavoro deve essere adibito alle mansioni

per le quali è stato assunto o alle mansioni considerate

equivalenti

La mobilità orizzontale e il La mobilità orizzontale e il giudizio di equivalenzagiudizio di equivalenza

differisce rispetto al settore differisce rispetto al settore privato (dove l’equivalenza vaprivato (dove l’equivalenza va

apprezzata apprezzata in concreto, in concreto, indipendentemente dalla indipendentemente dalla valutazione contrattuale)…valutazione contrattuale)…

… … nel pubblico impiego sono nel pubblico impiego sono considerate equivalenti le considerate equivalenti le

mansioni comprese mansioni comprese nell’ambito della nell’ambito della

classificazione professionale classificazione professionale prevista dai contratti collettiviprevista dai contratti collettivi

potenziamento del ruolo della contrattazione

collettiva a scapito di quello

del giudice-interprete

La mobilità verticale (verso La mobilità verticale (verso l’alto)l’alto)

è ammessa solo in 2 è ammessa solo in 2 ipotesi tassative:ipotesi tassative:

a) nel caso di a) nel caso di vacanza di vacanza di posto in organicoposto in organico

(per un periodo massimo di (per un periodo massimo di 6 mesi6 mesi prorogabili prorogabili sino a sino a 1212 in caso di avvenuto in caso di avvenuto

avvio delle procedure di avvio delle procedure di copertura dei posti copertura dei posti

vacanti).vacanti). Entro 90 gg. dalla Entro 90 gg. dalla data di assegnazione data di assegnazione

l’amministrazione deve, inoltre, l’amministrazione deve, inoltre, avviare le procedure per la avviare le procedure per la copertura dei posti vacanti copertura dei posti vacanti

b) nel caso di b) nel caso di sostituzionesostituzione di altro dipendente di altro dipendente

assente con diritto alla assente con diritto alla conservazione del postoconservazione del posto

(esclusione dell’assenza per (esclusione dell’assenza per ferie)ferie)

…e soltanto con spostamento alle mansioni proprie della qualifica

immediatamente superiore

……inoltre, diversamente che inoltre, diversamente che nel settore privato:nel settore privato:

“…“…in nessun caso lo svolgimento di in nessun caso lo svolgimento di mansioni superiori rispetto alla mansioni superiori rispetto alla qualifica di appartenenza, può qualifica di appartenenza, può

comportare il diritto ad avanzamenti comportare il diritto ad avanzamenti automatici nell’inquadramento automatici nell’inquadramento professionale del lavoratore”professionale del lavoratore”

non esiste il diritto all’inquadramento nella categoria superiore

la mobilità verticale è esclusivamente agganciata al sistema dei concorsi pubblici

La mobilità verticale (verso La mobilità verticale (verso l’alto)l’alto)

attribuisce al pubblico dipendente attribuisce al pubblico dipendente soltantosoltanto il diritto al trattamento il diritto al trattamento retributivo corrispondente alla retributivo corrispondente alla qualifica superiore mentre si qualifica superiore mentre si

impediscono le conseguenze più gravi impediscono le conseguenze più gravi (l’inquadramento nel livello superiore) (l’inquadramento nel livello superiore) in termini di dilatazione dell’organico in termini di dilatazione dell’organico

e spesa pubblicae spesa pubblica

1) l’assegnazione 1) l’assegnazione delle mansioni delle mansioni superiori è nullasuperiori è nulla

2) al dipendente 2) al dipendente viene comunque viene comunque corrisposta la corrisposta la differenza di differenza di trattamento trattamento economico economico

3) “Il dirigente che ha disposto l’assegnazione risponde

personalmente del maggior onere conseguente,

se ha agito con dolo o colpa grave”(art. 52, comma 5)

…ma cosa accade se l’assegnazione a mansioni superiori viene disposta contra legem?

……inoltreinoltre

deve considerarsi svolgimento di deve considerarsi svolgimento di mansioni superiori soltanto mansioni superiori soltanto

l’attribuzione in modo prevalente, sotto l’attribuzione in modo prevalente, sotto il profilo quantitativo e temporale, dei il profilo quantitativo e temporale, dei

compiti propri di dette mansionicompiti propri di dette mansioni

occorre verificare la prevalenza

delle mansioni superiori