Los contratos electrnicos

1.- CONCEPTO Y GENERALIDADES DE LOS CONTRATOS ELECTRNICOS

En sentido estricto, trata de aquellos contratos que se perfeccionan mediante un intercambio electrnico de datos deordenador a ordenador. Frente a esta nocin, existe una amplia, que incluye dentro de la categora a todos aquellos contratos celebrados por medios electrnicos (aunque no sean ordenadores, como el fax, telex y telfonos).

Por su parte Miguel Davara Rodrguez, expresa que puede entenderse por contratacin electrnica aquella que se realiza mediante la utilizacin la utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste tiene o puede tener una incidencia real y real sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo o interpretacin futura del acuerdo.

Otra autora dice en el trmino contratacin electrnica se comprenderan, tanto aquellos contratos celebrados y realizados completamente por medios electrnicos, como los celebrados y realizados parcialmente por medios electrnicos y por medios tradicionales, siempre que las declaraciones de voluntad contractual fueran emitidas electrnicamente. Por ello se dice que el contrato electrnico se refiere a todo contrato en el que la oferta y la aceptacin se transmiten por medios electrnicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de telecomunicaciones.

En el derecho comparado tenemos, el Anteproyecto de Ley de Comercio Electrnico, en Espaa, se propona que se entender por contrato formalizado por va electrnica el celebradosin la presencia simultnea de las partes, prestando stas su consentimiento en origen y en destino por medio de equipos electrnicos de tratamiento y almacenaje de datosconectados por medio de cable, radio o medio pticos o electromagnticos.

2.-CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS ELECTRNICOSEl contrato electrnico se puede clasificar de distintas formas. Algunas de las diferentes clasificaciones se explicaran ms adelante.

1.- Por su forma de ejecucin:

Contrato de comercio electrnico directo: es aquel en el cual se entregan bienes inmateriales o la prestacin de servicios sin que se necesite la presencia fsica del prestador. Dicha entrega o prestacin de servicio puede ser inmediata o no, dependiendo de lo acordado por las partes. Un ejemplo puede ser la compra de un libro electrnico.

Contrato de comercio electrnico indirecto: este contrato es el que si requiere de la entrega fsica de bienes muebles o la prestacin de servicios personalmente. Su entrega o prestacin no es inmediata. Un ejemplo seria comprar ropa por internet.

2. Por la emisin de las declaraciones:

Contrato electrnico puro: las manifestaciones de voluntad se hacen a travs de medios electrnicos, ejemplos declarar voluntariamente que si desea llevar a cabo el contrato por medio del correo electrnico.

Contratos Reactivos: Exigen de las partes el uso de herramientas adicionales de comunicacin para poder llevar a cabo la contratacin. Son los ms comunes en sistemas de micro-pagos, contratacin de servicios personalizados y venta por catlogo. Ejemplos: subscripcin a algn servicio por medio de un SMS, un mensajito de texto.

Contratos Interactivos: el mismo lugar en donde se encuentra la oferta se puede comprar el servicio, sin intermediarios ni nada por el estilo.

Contrato electrnico mixto. La contratacin o prestacin de servicios involucra ambos sistemas tradicionales con los electrnicos. Un ejemplo seria cuando uno descarga un formulario y lo llena a mano y luego lo manda por medio de fax.

3. Por los sujetos que son parte del contrato electrnico:Contrato electrnico de consumo: el contrato ser de consumo cuando en l participe al menos un consumidor o usuario. Ejemplo: compra de zapatos por internet.

Contrato electrnico mercantil: el contrato ser mercantil cuando todas las partes contratantes sean empresarios o profesionales, es decir que lo que se compre ser usado de alguna manera y luego ser venido. Ejemplo: Compra-venta de madera para la fabricacin de sillas.

4. Por el objeto del contrato: depende de lo que se venda o el servicio que se preste.

Contratos de entrega:

Contratos de entrega material, al comprar un libro por internet y luego esperar su entrega.

Contratos de entrega inmaterial, la compra de un libro electrnico y tener la entrega inmediata

Contratos de prestacin:Contratos de prestacin instantnea Contratos de prestacin diferida

3.-NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO ELECTRNICODe acuerdo a las concepciones jurdicas establecidas, podemos decir que el contrato electrnico es en s un Contrato Atpico (de adhesin), ya que en l, quien recibe la oferta de venta, solo se limita a aceptar o a rechazar la oferta, sin posibilidad de sugerir siquiera, modificacin alguna a los trminos del contrato.

Un fallo de la Corte de Justicia Argentina ha dicho: "Son contratos de adhesin aquellos cuyo clausulado general es predispuesto, es decir, redactado previamente por uno de los contratantes para regular uniformemente determinadas relaciones convencionales sin que el predisponente admita discusin alguna.".

El contrato electrnico en s, es un contrato de adhesin, debido a la disparidad de condiciones entre las partes, determinada principalmente, por que una est dotada de una fuerza particular o especial que impone sus condicionamientos a otra que no la tiene, en el sentido de "lo tomas o lo dejas", quedndole a quien recibe la oferta aceptarla o rechazarla, es decir adherirse o no, sin poder exponer sus criterios en cuanto al contenido del contrato, que no admite discusin alguna.

"El contrato de adhesin requiere que el predisponente goce de un monopolio u oligopolio que prive al adherente de toda posibilidad de discusin, lo cual constituye su caracterstica."10.

El contrato electrnico es un contrato de adhesin, es decir que las condiciones se encuentran establecidas con anterioridad por el proponente; y al consumidor o co-contratante solo le queda aceptar o no, ya que no puede cambiar las condiciones. Los contratos de adhesin se encuentran determinados en la legislacin ecuatoriana en el Art. 3 de la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor que dice: "Contrato de Adhesin.- Es aquel cuyas clusulas han sido establecidas unilateralmente por el proveedor a travs de contratos impresos o en formularios sin que el consumidor, para celebrarlo, haya discutido su contenido."."

Es necesario destacar, que en los contratos electrnicos, las condiciones o clusulas predispuestas, no siempre se hallan incluidas en el mismo contrato, sino que se encuentran el otro vnculo al cual hay que acudir si se las desea revisar; o si estn incluidas, aparecen en letra menuda que quien recibe la oferta difcilmente las lee, por lo que es difcil determinar hasta que punto debe tenerse al adherente como informado debidamente de las condiciones as difundidas.

Por ello debe existir en el contrato electrnico, mayor reciprocidad de intereses para las dos partes, tener un objetivo compatible, y manejarse segn el principio de la contratacin de buena fe, existiendo un equilibrio en las contraprestaciones, y en fin, interpretando siempre las dudas a favor del consumidor.

4.-IDENTIFICACIN DE LAS PARTES DENTRO DEL CONTRATO ELECTRNICOEl iniciador signatario- del mensaje de datos.Es la persona fsica que cuenta con un dispositivo de creacin de firma y que acta en nombre propio o en el de una persona fsica o jurdica que representa. Esto requiere que no sea un intermediario.Es la persona fsica o jurdica que enva o genera un mensaje de datos.La identidad del iniciador debe encontrarse en el texto del mensaje de datos, no en un documento electrnico o no electrnico distinto del mensaje de datos generado o enviado.

Exigencia de que en el MD conste una firma electrnica avanzada o no avanzada, ya que no existe ningn otro medio para lograr que en el MD quede identificado su iniciador. La identificacin es un factor determinante de la atribucin de su contenido a persona concreta y con fuerza probatoria: sin identificacin no es vlido el MD como prueba en juicio.

El MD es equiparable a la correspondencia, facturas y dems documentos (contables) mercantiles.

El iniciador debe actuar por cuenta propia, con independencia de que se trate de persona fsica o jurdica. Tambin se considerar jurdicamente iniciador al tercero por cuya cuenta acta quin materialmente lleva a cabo la expedicin de los mensajes, con independencia de que ostente o no su representacin.

Podemos hablar de iniciador incluso cuando el acto o archivo electrnico no tenga destinatario externo ajeno a la esfera de control de dicho iniciador. Esto se debe a la existencia de actos electrnicos internos que actan slo en entorno cerrado e intranets. Se recoge la posibilidad de que las anotaciones contables electrnicas sean transformadas en datos electrnicos.

El destinatario.Satisface las funciones clsicas de la contraparte en un contrato bilateral. Dos son los factores que configuran al destinatario del mensaje de datos.

Factor positivo: el destinatario debe ser la persona designada por el iniciador para recibir el mensaje, por lo que es ste el que posee la absoluta facultad de designar a su destinatario, y como consecuencia, quin conozca y reciba un mensaje de datos sin ser designado en su contenido como destinatario del mismo no adquirir derecho ni obligacin alguna derivada del mismo.

Factor negativo: en la que el destinatario no puede ser nadie designado a ttulo de intermediario respecto al mensaje de datos.

Existen algunas excepciones, como cuando se expiden mensajes de datos destinados a la generalidad o que son ofertas ad incertam personam, lo que se conoce como correo basura o spam, que son invitaciones a ofertar, no simple publicidad que carece de destinatario designado. En cada caso habr que fijar el alcance legal segn su contenido y sentido literal de sus clusulas.

Es una cuestin importante concretar que es obligatorio exigir que el iniciador se identifique de modo electrnico a su destinatario, implicando que ste posea direccin electrnica y que la misma est dotada de un sistema de informacin adecuado para la recepcin de mensajes. Hay por tanto ntima conexin del destinatario con su equipo y direccin. Cualquier mensaje de datos que carezca de direccin electrnica de su destinatario no producir efectos.

Intermediarios.Debemos inicialmente diferenciar dos tipos de intermediarios para lograr una definicin perfecta. Por un lado se encuentran los intermediarios cerrados, que son aquellos cuyo acceso potencial por los usuarios con fines negociales est limitado a un acuerdo previo con l mismo. Los abiertos son aquellos con accesibilidad general por todo usuario o futuro contratante con terceros.

Adems, existen varias funciones que cumplen los distintos intermediarios: Transporte de los mensajes de datos del emisor al destinatario. Acceso a las redes para llevar a cabo dicho transporte. Servicios relacionados directamente con el transporte de los mensajes de datos. Servicios de certificacin de firma electrnica.

Pero jurdicamente no se establecen contratos de intermediacin. Los intermediarios se obligan a prestar servicios relacionados con el mensaje de datos de forma continua (acceso Web, Internet, e-mail,), y se prestan simultnea y de forma acumulativa.Por todo ello es difcil establecer responsabilidad de internet, sobre todo por la dificultad de prueba que ello acarrea. No obstante, si la prueba se practica, la responsabilidad del operador que produjo la prdida o error del mensaje de datos se concreta en indemnizacin por daos y perjuicios que deber ser declarada judicialmente.

MODALIDADES.A continuacin se hace un breve esbozo de las formas ms comunes de intercambio de bienes y servicios en la web. La imaginacin de las personas y la evolucin de las tecnologas, as como los resultados en el mercado constituyen un continuo aliciente a los cambios en esta materia.No nos referiremos a los aspectos territoriales de este tipo de contratacin, que dadas sus caractersticas, puede ser nacional o transfronteriza (como se suele denominar), en cuyo caso, los aspectos de determinacin de la legislacin aplicable se complican. Sin embargo, se mantienen las formas o tipo de negociaciones.

Negociaciones uno a uno.La contratacin electrnica puede revestir diversas modalidades, a travs de contactos directos por correo electrnico, persona a persona, en cuyo caso estamos frente a una contratacin directa en que la voluntad se expresar en momentos diferidos y luego constar en uno o ms documentos (e-mail de ida e e-mail de vuelta), entendindose que se trata de un contrato consensual que no debe revestir otra formalidad que el acuerdo de las partes sobre los trminos del contrato.

En esta categora tambin pueden incluirse los denominados C2C, consumers to consumers, una forma de hacer negocios a travs de sitios web o sitios punto com que ponen a disposicin del pblico la posibilidad de publicar bienes que desean vender o comprar, y las reglas o normas bajo las cuales se opera, que usualmente se realiza a travs de remates. El sitio web es un lugar de intercambio, pero la relacin de las personas es uno a uno.

Sitios punto com.Las tiendas virtuales, que hemos llamado genricamente "sitios punto com", son el lugar o la forma ms comn en que los consumidores, personas naturales, realizan transacciones electrnicas para la adquisicin de bienes de consumo o servicios. Es la modalidad llamada B2C business to consumer.La particularidad de este medio es que constituyen catlogos de productos que si se desea adquirir deben seguir una serie de pasos hasta solicitar la adquisicin y envo, normalmente pasando primero por un registro de datos del cliente y autorizando la forma de pago. Algunos de estos procesos son totalmente automatizados por la parte del vendedor o prestador de servicios, por lo que surgen dudas respecto de la voluntad de las partes.

A mi juicio, tal voluntad por parte del vendedor existe desde el momento en que mont en negocio y puso a disposicin del pblico los bienes y servicios. El tema que s cobra importancia en este punto es si dicha puesta a disposicin del pblico constituye una oferta en los trminos del artculo 105 del Cdigo de Comercio o es el adquirente quien hace la oferta de adquirir, consideracin determinante para el momento de la formacin del consentimiento y de la legislacin y jurisdiccin aplicable.

El comercio electrnico de bienes y servicios se diferencia del comercio material, entre otras cosas, en que el proveedor puede tener una existencia exclusivamente virtual, sin una contraparte fsica. Es ms, un sitio web no requiere tener personalidad jurdica. Basta con inscribir un nombre de dominio cosa que puede hacer cualquiera para que luego un tercero cree y de contenido al sitio. Es por ello que han surgido iniciativas que dan seguridad y certeza tecnolgicas a los consumidores, como los certificados electrnicos de sitio seguro.

Estos sitios punto com pueden ser la cara virtual del comercio establecido o bien el nico canal de comercializacin de bienes y servicios de una persona o empresa. Este aspecto cobra importancia para efectos de las responsabilidades que surgen de las transacciones, cmo hacerlas efectivas, y en este sentido, se puede sealar que la legislacin chilena es insuficiente en materia de informacin que de los proveedores se debe dar a los consumidores, especialmente en el comercio virtual.

E-market places.Una tercera manera de hacer negocios en la web son los llamados e-market places o B2B, business to business, que son sitios de intercambio de bienes y servicios entre empresas, normalmente con reglas preestablecidas. Puede tratarse de sitios en que se hacen licitaciones para la adquisicin de bienes o servicios, o que derechamente transitan transacciones. Incluso se dan situaciones en que no media participacin alguna de personas solicitando y aceptando, sino que el sistema solicita bienes automticamente si otro sistema acusa el trmino de determinado stock de productos.

5-EL COMERCIO ELECTRNICOLa incorporacin de este nuevo mtodo de ventas permite que los clientes accedan de manera simple y desde cualquier parte del mundo a los productos y servicios que una empresa ofrece.E-commerce o Comercio Electrnico consiste en la distribucin, venta, compra, marketing y suministro de informacin de productos o servicios a travs de Internet. Conscientes de estar a la vanguardia, las Pymes no se han quedado atrs en este nuevo mercado, por lo que han hecho de los servicios de la red un lugar que permite acceder a sus productos y servicios durante las 24 horas del da.

Tipos de comercio electrnico:(Business-to-Consumer):Empresas que venden alpblico en general.

(Business-to-Business):Empresas haciendonegocios entre ellas.

(Business-to-Government):Empresas que venden ainstituciones de gobierno.

(Consumer-to-Consumer):Plataforma a partir de la cual losconsumidores compran y venden entre ellos.

Ventajas del comercio electrnico en las empresasExpandir la base de clientes al entrar a un mercado ms amplio.Extender el horario de venta las 24 horas del da, los siete das de la semana, 365 das al ao.Crear una ventaja competitiva.Reducir costos de produccin, capital, administracin, entre otros.Mejorar la comunicacin con los clientes y efectividad de campaas publicitarias.

Todos estos factores, han permitido que el comercio electrnico haya crecido de manera significativa en los ltimos aos. Este crecimiento se explica, en gran medida, por la evolucin que han mostrado diversos pases en aspectos claves para transformar el Internet como un canal de ventas efectivo.

El comercio electrnico puede utilizarse en cualquier entorno en el que se intercambien documentos entre empresas: compras o adquisiciones, finanzas, industria, transporte, salud, legislacin y recoleccin de ingresos o impuestos. Ya existen compaas que utilizan el comercio electrnico para desarrollar los aspectos siguientes: Creacin de canales nuevos de mercadeo y ventas. Acceso interactivo a catlogos de productos, listas de precios y folletos publicitarios. Venta directa e interactiva de productos a los clientes. Soporte tcnico ininterrumpido, permitiendo que los clientes encuentren por s mismos, y fcilmente, respuestas a sus problemas mediante la obtencin de los archivos y programas necesarios para resolverlos.

Mediante el comercio electrnico se intercambian los documentos de las actividades empresariales entre socios comerciales. Los beneficios que se obtienen en ello son: reduccin del trabajo administrativo, transacciones comerciales ms rpidas y precisas, acceso ms fcil y rpido a la informacin, y reduccin de la necesidad de reescribir la informacin en las computadoras.

Los tipos de actividad empresarial que podran beneficiarse mayormente de la incorporacin del comercio electrnico, son: Sistemas de reservas.Centenares de agencias dispersas utilizan una base de datos compartida para acordar transacciones. Existencias comerciales.Aceleracin a nivel mundial de los contactos entre mercados de existencias. Elaboracin de pedidos.Posibilidad de referencia a distancia o verificacin por parte de una entidad neutral. Seguros.Facilita la captura de datos. Empresas que suministran a fabricantes.Ahorro de grandes cantidades de tiempo al comunicar y presentar inmediatamente la informacin que intercambian.

6.-LA FIRMA ELECTRNICA AVANZADA La Firma Electrnica es un archivo digital que te identifica al realizar trmites por internet en el SAT e incluso en otras dependencias del Gobierno de la Repblica.

Tu Firma Electrnicaes nica, es un archivo seguro y cifrado que incluye tu firma caligrfica.

Por sus caractersticas, es segura y garantiza tu identidad.

Para obtener t Firma Electrnicaen cualquier oficina del SATdebes: Presentar original o copia certificada de una identificacin oficial vigente.

Verificar si tu CURP est certificadaen el Registro Nacional de Poblacin; en caso contrario, debes presentaracta de nacimiento en original.

Original de comprobante de domicilio, no mayor acuatro meses (cualquiera de los mencionados en el apartado de definiciones, identificaciones, comprobantes de domicilio y poderes).En el caso de los asalariados y contribuyentes sin actividad econmica ser aceptada la credencial para votarexpedidapor el Instituto Nacional Electoral (antes Instituto Federal Electoral), para acreditarsu domicilio, siempre y cuando est contenido en la misma.

En caso de personas morales, elrepresentante legal debe contar con Firma Electrnica(activa) y presentar el poder general para actos de dominio o de administracin, as como el acta constitutiva enoriginal ocopia certificada ante Notario Pblico.Para que tu visita sea ms rpidasolicita unacita.Sugerencias para agilizar el trmite.

Al concluir el trmite te daremos los archivos de tu Firma Electrnicay tu solicitud sellada.Es importante que resguardes tus archivos en un medio digital seguro, son exclusivamente tuyos. Si compartes esos documentos facilitaras a terceros que firmen documentos oficiales electrnicos a tu nombre.

7.-LA CRIPTOGRAFALa criptografa es la tcnica que protege documentos y datos.Funciona a travs de la utilizacin de cifras o cdigos para escribir algo secreto endocumentosy datos confidenciales que circulan en redes locales o en internet.

Su utilizacin es tan antigua como la escritura. Los romanos usaban cdigos para ocultar sus proyectos de guerra de aquellos que no deban conocerlos, con el fin de que slo las personas que conocan el significado de estos cdigos descifren el mensaje oculto.A partir de la evolucin de las computadoras, la criptografa fue ampliamente divulgada, empleada y modificada, y se constituy luego con algoritmos matemticos.Adems de mantener laseguridaddel usuario, la criptografa preserva la integridad de la web, la autenticacin del usuario as como tambin la del remitente, el destinatario y de la actualidad del mensaje o del acceso.

Las llaves pueden ser:

Simtricas:Es la utilizacin dedeterminados algoritmos para descifrar yencriptar (ocultar) documentos. Son grupos de algoritmos distintos que se relacionan unos con otros para mantener la conexin confidencial de la informacin.

Asimtrica:Es una frmula matemtica que utiliza dos llaves, una pblica y la otra privada. La llave pblica es aquella a la que cualquier persona puede tener acceso, mientras que la llave privada es aquella que slo la persona que la recibe es capaz de descifrar.

La criptografa es la ciencia que estudia la transformacin de un determinado mensaje en un cdigo de forma tal que a partir de dicho cdigo solo algunas personas sean capaces de recuperar el mensaje original.

En general se utiliza para ello una palabra clave o password con la cual se cifra el mensaje, el cdigo resultante solamente puede ser descifrado por aquellos que conozcan el password.Junto a la criptografa coexiste necesariamente otra disciplina: el criptoanlisis, mientras que los criptgrafos se encargan de desarrollar criptosistemas cada vez ms seguros y difciles de descifrar los criptoanalistas tratan de romper un criptosistema obteniendo el mensaje a partir del cdigo cifrado.

De estos dos bandos con objetivos diametralmente opuestos siempre se afirma que alguno de los bandos es el lado bueno y el otro inevitablemente los chicos malos estos roles se pueden intercambiar indefinidamente dependiendo de la situacin y el contexto en el cual estudiemos el tema. En este texto desarrollaremos la teora operativa y tcnicas mas habituales tanto de los criptgrafos como de los criptoanalistas.

Lamentablemente la criptografa y su ciencia paralela el criptoanlisis son disciplinas que experimentan marcados avances en pocas de guerra, all es necesaria la comunicacin de estrategias, planes tcticos e informes super secretos entre las distintas fuerzas de cada bando de forma tal que si el cdigo es interceptado por un eventual enemigo este no pueda hacerse de la informacin que se envo.

La criptografa experimenta su mayor avance durante el transcurso de la segunda guerra mundial en donde adquiere un protagonismo singular, all, el criptosistema de la maquina alemana Enigma es roto por los criptoanalistas de las fuerzas aliadas siendo ste un factor que contribuyo en gran medida a la victoria final de los aliados. En este caso los criptgrafos alemanes eran los malos y los criptoanalistas aliados eran los buenos, pero si nosotros queremos enviar un mensaje secreto a alguien y el mismo resulta publicado en un diario vamos a pensar que los criptoanalistas son personas sumamente viles. Como vemos todo depende de la situacin.

Afortunadamente la criptografa experimenta su segundo gran auge con la masificacin de las comunicaciones digitales y el advenimiento de la era de las computadoras. Hoy en da suele ser necesario enviar y recibir mensajes a travs de Internet de forma tal que el mensaje solo pueda ser entendido por alguna persona en particular, por ejemplo si enviamos nuestro nmero de tarjeta de crdito queremos que lo obtenga solamente el vendedor y no algn criptoanalista pakistan que pasaba por all. En los ltimos aos la criptografa se ha convertido en una ciencia de enorme importancia y a la cual se le destina cada vez un tratamiento ms serio y ms cientfico de forma tal de lograr comunicaciones seguras. Como veremos esto no es una tarea para nada sencilla.

A P R E N D I Z A J ELos contratos electrnicos son uno de los avances que la tecnologa ha proporcionado a la vida del hombre, haciendo ms fcil ingresar al mercado nacional e internacional. Sin embargo considero que los contratos electrnicos no cumplen la funcin de su naturaleza, ya que como bien se sabe un contrato es el acuerdo de dos o ms voluntades para adquirir derechos y obligaciones, y de esto se desprende que en los contratos electrnicos solo existe el acuerdo de una persona que en este caso recae al comerciante, ya que si bien es cierto que el consumidor da su consentimiento, no es del todo pleno, debido a que los contratos en lnea ya estn redactados, con clusulas que fueron incrustadas por el comerciante.

Es por ello que este tipo de contratos electrnicos son contratos leoninos, ya que solo son en beneficio del comerciante. Sin embargo es cierto que existen nuevos productos que incluso solo los encontramos en la internet y que es as como nos convertimos en consumidores electrnicos o compradores en lnea.

En cuanto a la firma electrnica es una de las herramientas para celebrar contratos y varios tipos de actividades, que son mucho ms confiables que la firma estampada en papel, ya que la electrnica nos identifica a nivel mundial, claro que hay que registrarla para que nadie pueda hacer uso de ella.