1

UNIQUE TAX & BUSINESS LAW

JOURNAL

VOL. 31 / NO. 64 / JULY 2016

วารสารวชาการทางภาษอากร ศลกากร แรงงานและกฎหมายธรกจ

IN THIS MONTH’S ISSUE

บทความ หนา

คางช าระภาษ กรมศลกากรจะกกของแลวขายทอดตลาด !! อ. กฤตกา ปนประเสรฐ ผอ านวยการส านกกฎหมาย กรมศลกากร

5

คดการหลกเลยงภาษทศาลฎกาไมยอมรบ (Unacceptable Tax Avoidance Case) Update ค าพพากษาฎกาเกยวกบการใหกยมเงนระหวางบรษทในเครอเดยวกน

6

การรบรรายไดเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดา Update ค าพพากษาฎกาภาษสรรพากรลาสด

25

อายความสบปในการขอคนภาษหรอการฟองเรยกคนเงนคาภาษ กรณศกษาภาษปโตรเลยม VAT และ ภาษศลกากร

29

กรณนายจางสงยายลกจางใหไปท างานทสถานประกอบกจการของนายจางอกแหงหนงซงมอยแลว : Update ค าพพากษาฎกาคดแรงงานเกยวกบ “คาชดเชยพเศษ”

33

การเกบภาษจากนตบคคลตางประเทศซงประกอบกจการในประเทศไทย กรณศกษากรมสรรพากรลาสด “องคประกอบของมาตรา 76 ทว แหงประมวลรษฎากร”

35

ขอพพาทการขอคนภาษกรมสรรพากร Update ค าพพากษาฎกาทผเสยภาษชนะคดกรมสรรพากร

37

Update กฎหมายภาษ และกฎหมายธรกจใหมทนาสนใจประจ าเดอน กรกฎาคม 2559

39

2

เปดเสร “17 ธรกจบรการ” ภายใต พรบ.การประกอบธรกจของคนตางดาว

42

มาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปนตบคคล

43

มาตรการเพอการรองรบระบบภาษและเอกสารธรกรรมอเลกทรอนกส Update ขาวการแกไขเพมเตมประมวลรษฎากร

46

มาตรการภาษเพอสงเสรมการด าเนนธรกจของ SMEs (มาตรการพชวยนอง) และมาตรการภาษ เพอสงเสรมการลงทนในชนบท

47

Update การแกไขเพมเตมพระราชบญญตวตถอนตราย

3

แนวทางการปฏบตพธการศลกากรส าหรบการน าของออกไปใชในพนทสมปทานปโตรเลยมในทะเลอาวไทยนอกบรเวณทะเลอาณาเขต

โดย อ. กฤตกา ปนประเสรฐ ผอ านวยการส านกกฎหมาย กรมศลกากร

สบเนองมาจากประเทศไทยมการส ารวจและแสวงหาทรพยากรธรรมชาตประเภทปโตรเลยมในอาว

ไทยนอกเขต 12 ไมลทะเลเปนจ านวนมาก จงมค าถามจากผประกอบการวาในการน าของใดๆ เขามาในใชพนทดงกลาว หรอสงของใดๆ ออกไปจากประเทศไทยเพอใชในพนทดงกลาว จะตองปฏบตพธการศลกากรอยางไร จะถอเปนการน าเขามาใน – สงออกไปนอกราชอาณาจกรหรอไม อยางไร และจะตองเสยภาษหรอไม อยางไร ในกรณน ามนเชอเพลงซงเปนของทตองเสยภาษขาเขาและตองสงเงนเขากองทนน ามนเชอเพลง หากมการสงน ามนดงกลาวไปใชในพนทส ารวจตามสมปทานปโตรเลยมนอกเขต 12 ไมลทะเล จะถอเปนการสงออกไปนอกราชอาณาจกรทจะไดรบการคนภาษขาเขาและเงนกองทนน ามนเชอเพลงหรอไม อยางไร

ผเขยนเหนวาเปนเรองทนาสนใจทควรน ามาวเคราะหในเชงนตศาสตรหลายประเดน ดงน

1) พนทดงกลาวถอเปนราชอาณาจกรหรอไม 2) จะตองเสยภาษขาเขาหรอไม หากน าของจากประเทศทสามเขามาในพนทดงกลาว 3) หากสงน ามนออกไปเพอใชในพนทดงกลาว จะตองคนภาษน ามนและเงนกองทนน ามน

เชอเพลงหรอไม 4) จะน าขอหาม ขอจ ากดในการน าเขา สงออกตามกฎหมายทเกยวของ มาใชกบการน าของเขาไป

ใน หรอสงของออกจากเขตพนทดงกลาวกลบมายงชายฝง หรอไม 5) หากมการเคลอนยายของจากประเทศไทยออกไป หรอจากพนทดงกลาวเขามา จะตองปฏบตพธ

การน าเขา สงออก หรอเคลอนยายภายใน

ประเดนท 1. พนทดงกลาวถอเปนราชอาณาจกรหรอไม

พนทใดจะถอเปนราชอาณาจกรหรอไม ตามกฎหมายระหวางประเทศ รฐใดจะมอาณาเขตเทาใด จะเปนไปตามกฎหมายระหวางประเทศเรองเขตแดน แตหากเปนเขตแดนทางทะเล จะเปนไปตามอนสญญาระหวางประเทศวาดวยกฎหมายทะเล ค.ศ. 1982(United Nations Convention on the Law of the Sea, 1982) อธปไตยทางทะเลของรฐชายฝงจะมเพยง ไมเกน 12 ไมล ทะเลนบจากเสนฐาน (Based Line) เทานน แตหาก

4

เกน 12 ไมลทะเล รฐชายฝงจะยงมสทธอธปไตยในการส ารวจและแสงหาทรพยากรธรรมชาตอยตามทก าหนดไวในอนสญญาระหวางประเทศวาดวยกฎหมายทะเลดงกลาวขางตน ดงนน ในเขตทเกน 12 ไมลทะเล จงไมใชราชอาณาจกรตามอนสญญาระหวางประเทศวาดวยกฎหมายทะเล ค.ศ. 1982

อยางไรกตาม อนสญญาระหวางประเทศวาดวยกฎหมายทะเล ค.ศ. 1982 ไดก าหนดวาในบรเวณ

นอกเขต 12 ไมลทะเล เชน ในบรเวณเขตเศรษฐกจจ าเพาะ และไหลทวปใหรฐชายฝงมสทธแตเพยงผเดยวทจะกอสรางตลอดจนอนญาตและวางระเบยบการกอสราง การปฏบตงานของ และการใช

(1) เกาะเทยม (2) สงตดต งและสงกอสรางเพอความมงประสงคในการส ารวจและแสงหาประโยชนจากทรพยากรธรรมชาตตลอดจนเพอความมงประสงคอนในทางเศรษฐกจ (3) สงตดตงและสงกอสรางซงอาจรบกวนการใชสทธของรฐชายฝง

นอกจากนขอบทแหงอนสญญาสหประชาชาตวาดวยกฎหมายทะเล ค.ศ. 1982 (United Nations

Convention on the Law of the Sea 1982: UNCLOS) ยงก าหนดใหรฐชายฝงสามารถใชกฎหมายศลกากรบนเกาะเทยม สงตดตง และสงกอสรางทอยในเขตเศรษฐกจจ าเพาะและเขตไหลทวปไดดวย แตการน ากฎหมายศลกากรไปใชบงคบเหนอบรเวณดงกลาว จะถอไดหรอไมวาเกาะเทยม สงตดต ง และสงกอสราง เปนราชอาณาจกรไทย ในท านองเดยวกบทก าหนดไวในประมวลรษฎากรหรอพระราชบญญตปโตรเลยม พ.ศ. 2514 เนองจากหากถอวาบรเวณดงกลาวอยนอกราชอาณาจกรแลว ผประกอบการจะตองปฏบตพธการศลกากรขาเขาและขาออกทกครงทมการขนสงของระหวางชายฝงในราชอาณาจกรไปยงแทนขดเจาะน ามนทอยในบรเวณนอกทะเลอาณาเขต ซงจะกอใหเกดภาระแกผประกอบการเนองจากในแตละวนมการขนสงของในลกษณะดงกลาวหลายเทยวดวยกน ประกอบกบหากของใดเปนของทไดรบอนญาตในการน าเขาหรอสงออกตามกฎหมายอนๆ ทเกยวของ ผประกอบการจะตองด าเนนการขอใบอนญาตใหมทกครงทจะน าของจากแทนขดเจาะน ามนเขามาในราชอาณาจกรหรอสงของออกจากราชอาณาจกรไปยงแทนขดเจาะน ามน นอกจากน หากตความวาการขนสงของจากชายฝงไปยงแทนขดเจาะน ามนทอยในบรเวณนอกทะเลอาณาเขตเปนการสงออกแลว จะสงผลใหรฐตองคนภาษอนๆ ทเกยวของดวย เชน ภาษน ามนภายใตการก ากบดแลของกรมสรรพสามต

ผเขยน เหนวา ขอ 60 และขอ 80 แหง UNCLOS ก าหนดใหรฐชายฝงมเพยง“สทธอธปไตย” ในการ

ส ารวจและแสวงหาประโยชนจากทรพยากรธรรมชาต และด าเนนกจการบางอยางในบรเวณเกาะเทยม สงตดตง และสงกอสราง ในบรเวณเขตเศรษฐกจพเศษและเขตไหลทวปเทานน ดงนนรฐชายฝงจงไมไดม “อ านาจ

5

อธปไตย” เหนอบรเวณดงกลาวแตอยางใด เกาะเทยม สงตดตง และสงกอสรางในอาณาเขตทางทะเลนอกบรเวณทะเลอาณาเขต 12 ไมลทะเล จงไมถอเปนราชอาณาจกรไทย ประกอบกบคณะกรรมการกฤษฎกาไดเคยมค าวนจฉยมาแลว ในเรองเสรจท 234/2555 ซงระบวาแทนขดเจาะน ามนในเขตไหลทวปไมถอเปนราชอาณาจกรไทย

อยางไรกตาม ผเขยนตงขอสงเกตวา การใหค าวนจฉยของคณะกรรมการกฤษฎกาทผานมา มกพจารณาจากกฎหมายของแตละหนวยงานเปนกรณๆ ไป ตามทหนวยงานรฐขอหารอหรอขอใหตความกฎหมาย เชน

หากพจารณาจากค าวนจฉยของคณะกรรมการกฤษฎกา เรองเสรจท 28/2525 กรณการขนสงกาซ

ธรรมชาตทขดเจาะไดในเขตไหลทวปซงพระราชบญญตปโตรเลยม พ.ศ. 2514 ถอวาอยในราชอาณาจกรไทย จะถอวาของนนมไดเปนของน าเขาตามกฎหมายศลกากร อนจะมผลท าใหไมตองเสยภาษขาเขาหรอไม ในกรณดงกลาว คณะกรรมการฯ พจารณาจากตวของทจะขนสงเปนหลก เมอกาซธรรมชาตเปน“ผลตภณฑปโตรเลยม”ตามพระราชบญญตปโตรเลยม พ.ศ. 2514 ดงนน ความหมายของค าวาราชอาณาจกรในกรณทน ามาใชกบกาซธรรมชาต จงตองถอตามทบญญตไวในกฎหมายปโตรเลยม ซงก าหนดใหเขตไหลทวปถอเปนราชอาณาจกรดวย การน ากาซธรรมชาตขนฝงทางทอ จงไมใชการน าของจากนอกราชอาณาจกรเขามาในราชอาณาจกรแตอยางใด ดงนนจงอาจยดแนวทางการพจารณาใหค าวนจฉยของคณะกรรมการกฤษฎกาทผานมาเปนแนวทางในการปฏบตพธการศลกากรส าหรบการขนสงของระหวางชายฝงในราชอาณาจกร เพอก าหนดพธการศลกากรส าหรบการขนสงระหวางชายฝงกบพนทสมปทานปโตรเลยมนอกบรเวณทะเลอาณาเขตได ในขณะทกฎหมายศลกากรยงไมมบทบญญตใหอ านาจศลกากรในการบงคบใชกฎหมายในบรเวณดงกลาวไดอยางชดเจน.กลาวคอ.หากของทจะมการขนสงระหวางชายฝงในราชอาณาจกรไปยงแทนขดเจาะน ามนนอกบรเวณทะเลอาณาเขต เปนของทมวตถประสงคเพอใชในกจการปโตรเลยม อาจน านยามของค าวาราชอาณาจกรตามพระราชบญญตปโตรเลยม พ.ศ. 2514 ซงก าหนดใหไหลทวปถอเปนราชอาณาจกร มาใชกบการปฏบตพธการศลกากรส าหรบของดงกลาวโดยอนโลมไดโดยใหน ากฎหมายและระเบยบทเกยวของกบพธการศลกากรส าหรบการคาชายฝงมาใชโดยอนโลม ซงกรมศลกากรไดมการประชมเพอหารอเรองดงกลาวกบหนวยงานทเกยวของ เชน กรมสนธสญญาและกฎหมาย และกรมเชอเพลงฯ เมอวนท วนศกรท 22 กรกฎาคม 2559 แลว มความเหนเชนเดยวกบขอสรปขางตน

6

ประเดนท 2 จะตองเสยภาษขาเขาหรอไม หากน าของจากประเทศทสามเขามาในพนทดงกลาว

เมอการน าของจากพนทสมปทานมายงชายฝงและการน าของจากชายฝงไปยงพนทสมปทาน ไมใชการน าของจากนอกราชอาณาจกรเขามาในราชอาณาจกรหรอของในราชอาณาจกรออกไปนอกราชอาณาจกร จงไมมการน าเขา/สงออกทจะตองเสยภาษแตอยางใด แตหากเปนการน าของจากประเทศทสามเขามายงชายฝงหรอเขตพนทสมปทานปโตรเลยมนอกเขต 12 ไมลทะเล จะถอเปนการน าเขาทจะตองเสยภาษ แตหากเปนของทใชในกจการปโตรเลยม เชน เครองมอ เครองจกร น ามน อปกรณทกประเภท ทใชในการส ารวจและผลตปโตรเลยม กอาจไดรบการยกเวนอากรตามมาตรา 70 แหงพระราชบญญตปโตรเลยม พ.ศ. 2514 ได

ประเดนท 3 หากสงน ามนออกไปเพอใชในพนทดงกลาว จะตองคนภาษน ามนและเงนกองทนน ามนเชอเพลงหรอไม

ในการคนภาษน ามนและเงนกองทนน ามนเชอเพลงของกรมสรรพสามต จะคนเมอมการสงออก

ตามกฎหมายศลกากร ดงนน เมอกรมศลกากรมความเหนวา การน าของจากพนทสมปทานมายงชายฝงและการน าของจากชายฝงไปยงพนทสมปทาน ไมใชการน าของจากนอกราชอาณาจกรเขามาในราชอาณาจกรหรอของในราชอาณาจกรออกไปนอกราชอาณาจกร ผเขยนจงเหนวาไมสามารถคนภาษน ามนและเงนกองทนน ามนเชอเพลงได อยางไรกตาม กรณดงกลาวเปนเรองทกรมสรรพสามต สามารถพจารณาตามอ านาจหนาทตอไปได

ประเดนท 4 จะน าขอหาม ขอจ ากดในการน าเขา สงออก ตามกฎหมายทเกยวของมาใชกบการน าของเขาไปใน หรอสงของออกจากเขตพนทดงกลาวกลบมาทชายฝง หรอไม

ในประเดนนผเขยนเหนวา กฎหมายทเกยวของกบการออกขอหาม ขอจ ากด มกจะระบวาหากน าของดงกลาวเขามาในราชอาณาจกร จะตองด าเนนการตามขอหามขอจ ากดทก าหนดไว เชน การตองขออนญาตกอนน าเขามาในราชอาณาจกร เปนตน กฎหมายเหลาน สวนใหญมกมไดอางถงการน าเขา สงออกตามกฎหมายศลกากร เชนเดยวกบทกฎหมายของกรมสรรพสามตอางถง ดงนน จงตองขนอยกบหนวยงานเจาของกฎหมายวา จะตความเรองการน าเขา สงออก เชนเดยวกบทกรมศลกากรตความหรอไม อยางไร ทงน ผเขยน มความเหนสวนตววา การตความวาของดงกลาวไดเขามาในราชอาณาจกรแลวหรอไม คงตองใชกฎหมายท งสองฉบบประกอบกน กลาวคอ ตองใชท งพระราชบญญตปโตรเลยม พ.ศ. 2514 และพระราชบญญตฉบบทเกยวของกบการก าหนดขอหาม ขอจ ากดประกอบกน ดงนน หากเปน “ของทใชในกจการปโตรเลยม” กนาจะตความเชนเดยวกบทกรมศลกากรตความดงทกลาวมาแลว ในประเดนท 1.

7

ประเดนท 5. หากมการเคลอนยายของจากประเทศไทยออกไป หรอจากพนทดงกลาวเขามา จะตอง

ปฏบตพธการน าเขา สงออก หรอเคลอนยายภายใน ในประเดนน การพจารณานาจะเหมอนกนกบประเดนท 2. กลาวคอ เมอการน าของจากพนท

สมปทานเขามายงชายฝงและการน าของจากชายฝงไปยงพนทสมปทาน ไมใชการน าของจากนอกราชอาณาจกรเขามาในราชอาณาจกรหรอของจากราชอาณาจกรออกไปนอกราชอาณาจกร จงไมมการน าเขา/สงออก ดงนน การปฏบตพธการศลกากรจงไมตองปฏบตพธการน าเขา - สงออก แตปฏบตพธการเพอการเคลอนยายภายใน โดยน าพธการคาชายฝงตามมาตรา 64-71 แหงพระราชบญญตศลกากร พ.ศ. 2469 มาใชโดยอนโลม

8

คดการหลกเลยงภาษทศาลฎกาไมยอมรบ Update ค าพพากษาฎกาเกยวกบการใหกยมเงนระหวางบรษทในเครอเดยวกน

บรรณาธการ UTJ

หากบรษทในเครอเดยวกนไดใหกยมเงนกนเอง และเปนไปตามเงอนไขตามนยามศพทค าวา

“บรษทในเครอเดยวกน”1 บรษทผใหกกจะไดรบยกเวนทไมตองน าดอกเบยเงนกยมของบรษทอนมารวมค านวณเปนรายรบเพอเสยภาษธรกจเฉพาะ ทงนตามมาตรา 91/2 (5) แหง ป.รษฎากร และ พระราชกฤษฎกา ฉบบท 571ฯ พ.ศ. 25562

ลาสดไดมค าพพากษาฎกาทนาสนใจคดการหลกเลยงภาษธรกจเฉพาะ และศาลฎกาทานไดปรบใช

บทบญญตเกยวกบการแสดงเจตนาลวงและนตกรรมอ าพราง เพอตอตานการหลกเลยงภาษอากร ผเขยนขอสรปประเดนส าคญในคดการหลกเลยงภาษไวดงตอไปน

ค าพพากษาฎกาท 12127/2558

บรษท เลนฯ (“โจทก”) กรมสรรพากร (“จ าเลย”) ขอเทจจรง บจ.โฮลดง ถอหนอยในบรษทโจทกไมนอยกวารอยละ 25 ของหนทงหมดทมสทธออกเสยง เปนเวลาไมนอยกวา 6 เดอน ตอมาโจทกน าเงนไปใหบรษทโฮลดงกยมเงน โจทกเหนวา โจทกกบบรษทโฮลดงเปนบรษทในเครอเดยวกน การทโจทกใหบรษทโฮลดง กยมเงน ดอกเบยทโจทกไดรบจงไดรบยกเวนภาษธรกจเฉพาะ ตามค าสงกรมสรรพากรท ป.26/2534 เรอง ดอกเบยส าหรบกจการเยยงธนาคารพาณชย ตาม

1 ค าวา “บรษทในเครอเดยวกน” หมายความวา บรษทหรอหางหนสวนนตบคคลตงแตสองนตบคคลขนไปซงมความสมพนธกนโดยบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลใดถอหนหรอเปนหนสวนอยในบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลอกแหงหนงไมนอยกวารอยละ 25 ของหนทงหมดทมสทธออกเสยงในบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลนนเปนเวลาไมนอยกวาหกเดอนกอนวนทมการกยม 2 กอนการออกพระราชกฤษฎกาฉบบน ไดม ค าสงกรมสรรพากรท ป. 26/2534 เรอง ดอกเบยส าหรบกจการเยยงธนาคารพาณชย ตามมาตรา 91/5(5) แหง ประมวลรษฎากร

9

มาตรา 91/5(5) แหง ประมวลรษฎากร ซงตอมาบรษทโฮลดง กน าเงนไปใหบรษท ฟ.กยมเงนตอ ถอเปนนตกรรมทชอบดวยกฎหมาย มใชเปนนตกรรมอ าพราง

จ าเลย

หากโจทกจะใหบรษทโฮลดง กยมจรง บรษท โฮลดง จ ากด ควรน าเงนกมาแกปญหาของตน มใชน าไปใหบรษท ฟ. กยมตอ จงเหนวาแทจรงแลวโจทกประสงคจะใหบรษท ฟ. กยม แตบรษท ฟ. มใชเปนบรษทในเครอของโจทกทจะไดรบยกเวนภาษธรกจเฉพาะ ตามค าสงกรมสรรพากร ท ป.26/2534 ฯ โจทกจงท านตกรรมอ าพรางใหบรษทโฮลดงกยม

ทงบรษท ฟ. ช าระหนกยมแกบรษทโฮลดง และยกเลกการประกนหนเงนกยมตอนาคารกรงศร

อยธยา จ ากด (มหาชน) แลว แตบรษทโฮลดง มไดช าระดอกเบยและคนเงนกแกโจทกโดยโจทกตงส ารองหนสญทงเงนตนและดอกเบย มไดเจตนาจะบงคบช าระหนเงนกยมกบบรษท โฮลดง การออกตวสญญาใชเงนกบเปนหลกฐานการกยมระหวางบรษทในเครอ เปนการท านตกรรมอ าพรางเพอใหไดรบยกเวนภาษธรกจเฉพาะ ตามค าสงกรมสรรพากรท ป.26/2534 เทานน เมอโจทกใหกยมเงนจงถอวาประกอบกจการโดยปกตเยยงธนาคารพาณชย ตามาตรา 31/2 (5) แหงประมวลรษฎากร โจทกมไดบนทกการใหกยมใหถกตอง และมไดช าระภาษธรกจเฉพาะส าหรบดอกเบยเงนใหกยม เจาพนกงานประเมนชอบทจะก าหนดดอกเบยใหกยมโดยใชอตราเดยวกบอตราทโจทกก าหนด โจทกตองน าดอกเบยทพงไดรบมาเสยภาษธรกจเฉพาะในอตรารอยละ 3 ของรายรบตามมาตรา 31/2 (5) มาตรา 91/5 (5) และมาตรา 91/6 (3) แหงประมวลรษฎากร โจทกมเจตนาหลกเลยงภาษดวยการท านตกรรมอ าพราง กรณไมมเหตทจะพจารณางดหรอลดเบยปรบใหโจทก สวนเงนเพมตามมาตรา 98 (1) ประกอบมาตรา 91/21 (6) แหงประมวลรษฎากร ไมมบทบญญตใหงดหรอลดได

คณะกรรมการพจารณาอทธรณ และศาลภาษอากรกลาง เหนดวยกบจ าเลย โจทกอทธรณตอศาลฎกา

โจทก บจ.โฮลดง บจ. ฟ.

10

ปญหาขอพพาท

1. การประเมนภาษธรกจเฉพาะส าหรบรายรบทเปนดอกเบยรบของโจทกชอบดวยกฎหมายหรอไม ?

2. มเหตสมควรลดเบยปรบแกโจทกหรอไม ? ศาลฎกา ศาลฎกาตดสนใหจ าเลยชนะคด โดยใหเหตผลดงตอไปน พฤตการณของบรษทโฮลดง มไดเปนไปตามวตถประสงคทางการคา บรษทโฮลดงเขามาเกยวของกบการกยมทพพาทดวยเปนเพราะบรษท ฟ. มใชบรษทในเครอของโจทก โจทกจงตองอาศยบรษทโฮลดง มาเปนตวกลางในการทโจทกจะใหกยมเงนแกบรษท ฟ. การทโจทกแสดงเจตนาใหบรษทโฮลดง กยมเงนจากโจทก และบรษทโฮลดง น าเงนไปใหบรษท ฟ. กยมตอ เปนนตกรรมทท าขนโดยไมมเจตนาแทจรงทจะบงคบใหผกพนกน แตเปนการแสดงเจตนาลวงโดยสมรกนระหวางโจทก บรษทโฮลดง และบรษท ฟ. โดยมวตถประสงคเพยงเพอใหดอกเบยทโจทกไดรบหรอพงไดรบจากการใหกยมเงน ไมตองน ามาเสยภาษธรกจเฉพาะตามมาตรา 91/2 (5) แหง ป.รษฎากร เพราะอางวาเปนการกยมเงนระหวางบรษทในเครอ ตามขอ 2 ของค าสงกรมสรรพากรท ป.26/2534 เทานน กรณจงตองฟงวา โจทกใหบรษท ฟ. ซงมใชบรษทในเครอของโจทกกยมเงน เจาพนกงานประเมนยอมอ านาจประเมนภาษธรกจเฉพาะส าหรบดอกเบยจากการทโจทกใหบรษท ฟ. กยมเงนดงกลาวได ในสวนการขอลดเบยปรบนน ศาลฎกาเหนวา โจทกท านตกรรมใหกยมขนโดยไมมเจตนาแทจรงทจะบงคบตามนตกรรมนน โดยมวตถประสงคเพอไมตองเสยภาษธรกจเฉพาะ กรณจงไมมเหตทจะลดเบยปรบใหแกโจทก

11

ขอสงเกตเพมเตม UTJ: ศาลฎกาในคดนทานไดปรบใชบทบญญตเกยวกบการแสดงเจตนาลวงเพอตอตานการหลกเลยงภาษ โดยผเขยนขอน าค าอธบายเกยวกบการปรบใชบทบญญตการแสดงเจตนาลวงของ ศาสตรจารยพเศษ ชยสทธ ตราชธรรม3 ไวดงตอไปน

บทบญญตเกยวกบการแสดงเจตนาลวงและนตกรรมอ าพราง ตามมาตรา 155 แหง ปพพ. ทวา “การแสดงเจตนาลวงโดยสมรกบคกรณอกฝายหนงเปนโมฆะ แตจะยกขนเปนขอตอสบคคลภายนอกผกระท าการโดยสจรต และตองเสยหายจากการแสดงเจตนาลวงนนมได ถาการแสดงเจตนาลวงตามวรรคหนงท าขนเพออ าพรางนตกรรมอน ใหน าบทบญญตของกฎหมายอนเกยวกบนตกรรมทถกอ าพรางมาใชบงคบ” บทบญญตดงกลาวเปนบทบญญตทใชตอตานการหลกเลยงภาษอากรทไมบรสทธได เพราะถาม

การแสดงเจตนาลวงของคกรณ โดยเจตนาทแทจรงเพอมใหตองเสยภาษหรอเสยภาษนอยลง หรอมการท านตกรรมอ าพรางทแทจรงเพอมใหตองเสยภาษหรอเสยภาษนอยลง เจตนาลวงหรอนตกรรมอ าพรางนนยอมตกเปนโมฆะ เจาพนกงานประเมนยอมยกความเปนโมฆะนนขนกลาวอางและบงคบตามเจตนาทแทจรงหรอนตกรรมทถกอ าพรางเพอประเมนเรยกเกบภาษใหถกตองครบถวนได เพราะตามมาตรา 172 วรรคหนง แหง ปพพ. ผมสวนไดเสยคนหนงคนใดจะยกความเสยเปลาแหงโมฆะกรรมขนกลาวอางกได ค าวา "ผมสวนไดเสย" น หมายถง ผทประโยชนหรอเสยประโยชนหากนตกรรมทกลาวอางวาเปนโมฆะเปนผลหรอไมเปนผลหรอกลบกน (ค าพพากษาฎกาท 3072/2536) เจาพนกงานประเมนยอมเปนผเสยประโยชนหากนตกรรมทเกดจากการแสดงเจตนาลวงหรอนตกรรมอ าพรางนนเปนผล หรอกลบกน หากการแสดงเจตนาลวงหรอนตกรรมอ าพรางนนไมเปนผล เจาพนกงานประเมนยอมไดประโยชน ดงนน เจาพนกงานประเมนจงถอเปนผมสวนไดเสย ทจะยกความเปนโมฆะของการแสดงเจตนาลวง หรอนตกรรมอ าพรางนนขนกลาวได4 ในคดนตามภาพดานลาง ผเขยนเหนวาธรกรรมการกยมระหวางโจกทและบรษทโฮลดง คกรณมไดมเจตนาทจะบงคบตามธรกรรมการกยมนน แตเปนการท าขนเพอลวงหรออ าพรางเจตนาทแทจรงเพอทจะ

3 ศาสตรจารยพเศษ ชยสทธ ตราชธรรม, “ค าสอนวชากฎหมายภาษอากร”, พมพครงท 10 แกไขเพมเตม, มกราคม 2558, ส านกอบรมศกษากฎหมายแหงเนตบณฑตยสภา, หนา 829-830. 4 อางแลว ศาสตรจารยพเศษ ชยสทธ ตราชธรรม, หนา 829-830.

12

ไมตองเสยภาษธรกจเฉพาะ ศาลฎกาและเจาพนกงานประเมน กรมสรรพากรในคดน ยอมมอ านาจปฎเสธไมยอมรบธรกรรมการกยมระหวางโจทกและบรษทโฮลดง และบงคบตามเจตนาทแทจรงเพอประเมนเรยกเกบภาษใหถกตองครบถวนได

โจทก บจ.โฮลดง บจ. ฟ.

13

การรบรรายไดเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดา Update ค าพพากษาฎกาภาษสรรพากรลาสด

บรรณาธการ UTJ

ตามประมวลรษฎากร มาตรา 56 วรรคหนง5 ผมหนาทเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาไดรบเงนไดในปภาษใด ถอวาเปนเงนไดของปภาษนน หรออกนยหนง ภาษเงนไดบคคลธรรดมาตองใช “เกณฑเงนสด” (Cash Basis) ในการเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดา กรณทผเสยภาษไดรบเชคแทนเงนสด กถอวาผเสยภาษไดรบเงนไดตามวนทลงในเชคแลว เพราะการรบรเงนไดจะตองรวมถงเงนไดทผเสยภาษมสทธไดรบหรออยในอ านาจหรอความครอบง าของผเสยภาษดวย ถาผเสยภาษคนเชคใหผสงจายไปและขอใหช าระใหมในปหนา กยงคงถอวาผเสยภาษไดรบเงนไดตามเชคแลว เพราะการจายเงนลาชาเกดขนเพราะการกระท าของผเสยภาษเอง6 ลาสดไดมคดภาษเงนไดบคคลธรรมดาขนสศาลฎกาเกยวกบการรบรรายไดกรณการไดรบเชคธนาคาร ผเขยนขอสรปประเดนส าคญตามค าพพากษาฎกาลาสดดงตอไปน

ค าพพากษาฎกาท 201/ 2559 นายเวอรเนอร (“โจทก”) กรมสรรพากร (“จ าเลย”)

โจทกเปนชาวตางชาต สญชาตเยอรมนประกอบอาชพผก ากบภาพยนตร เมอป 2548 โจทกเดนทางเขามาในประเทศไทยเพอก ากบภาพยนตรเรอง Rescue Dawnโดยมบรษททอปกน ซงจดทะเบยนและมส านกงานตงอยทประเทศสหรฐอเมรกาเปนผวาจาง บรษทดงกลาวออกเชคธนาคาร Well Fargo จ านวน 3 ฉบบ เปนคาจางส าหรบการท างานใหแกโจทก แตละฉบบเปนเงน 31,500 ดอลลารสหรฐ รวมเปนเงนทงสน

5 “ใหบคคลทกคน เวนแตผเยาว หรอผทศาลสงใหเปนคนไรความสามารถ หรอเสมอนไรความสามารถ ยนรายการเกยวกบเงนไดพงประเมนทตนไดรบในระหวางปภาษทลวงมาแลวพรอมทงขอความอน ๆ ภายในเดอนมนาคมทก ๆ ป ตามแบบทอธบดก าหนดตอเจาพนกงานซงรฐมนตรแตงตง ถาบคคลนน” 6 ชยสทธ ตราชธรรม, “ค าสอนวชากฎหมายภาษอากร”, พมพครงท 10 แกไขเพมเตม, มกราคม 2558, ส านกอบรมศกษากฎหมายแหงเนตบณฑตยสภา, หนา 276.

14

94,500 ดอลลารสหรฐ หลงจากนนโจทกเดนทางกลบสหรฐฯ เพอน าเชคดงกลาวไปเรยกเกบเงน แตธนาคารปฎเสธการจายเงนโดยใหเหตผลวา เงนไมพอจาย ครนโจทกเดนทางเขามาท างานในประเทศไทยอกครง โจทกถกจบกม โดยเจาหนาทแจงวาโจทกมเงนไดแตไมช าระภาษ โจทกชแจงวาโจทกไมไดรบช าระเงนคาจาง แตเจาหนาทยนยนใหโจทกช าระเงนภาษคางช าระกอนจงจะเดนทางออกจากประเทศไทยได โจทกจงจ าเปนตองยนแบบแสดงรายการภาษเงนไดบคคลธรรมดาปภาษ 2548 ซงตอมาโจทกยนค ารองขอคนเงนภาษ แตเจาหนาทจ าเลยปฎเสธการคน จ าเลยเหนวา โจทกเขามาท างานในประเทศไทยปภาษ 2548 และไดรบเชคลงวนทในป 2548 เปนคาจาง จงถอวาโจทกมแหลงเงนไดทเกดขนในประเทศไทยและโจทกมเงนไดพงประเมนทตองเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาในประเทศไทยปภาษดงกลาวแลว โจทกไมเหนดวยเนองจากธนาคารปฎเสธการจายเงนตามเชค จงยงถอไมไดวาโจทกไดรบเงนไดพงประเมนตามเชคทง 3 ฉบบ ดงกลาวในปภาษ 2548 ทจะตองน ามาเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดา ศาลภาษอากรกลางพพากษาใหเพกถอนหนงสอแจงไมคนภาษอากร ตอมาจ าเลยอทธรณตอศาลฎกา

ปญหาขอพพาท โจทกมสทธไดรบคนภาษเงนไดบคคลธรรมดาปภาษ 2548 ตามทศาลภาษอากรกลางวนจฉยหรอไม ?

ศาลฎกาตดสนวา

ศาลฎกาเหนวา เมอขอเทจจรงฟงไดวา โจทกเขามาก ากบภาพยนตรในประเทศไทยตามทบรษททอปกนวาจางในป 2548 แลว จงถอวา โจทกเขามารบท างานในประเทศไทย คาจางทโจทกไดรบจงเปนเงนไดตามประมวลรษฎากร มาตรา 40 (2) อนเกดจากหนาทงานทท าในประเทศไทย กตองถอวาโจทกมแหลงเงนไดในประเทศไทยและมหนาทตองเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาใหแกประเทศไทย

15

ปรากฏความจากพยานจ าเลยวา โจทกเปนผยนแบบแสดงรายการเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาดวยตนเองวา โจทกมเงนไดพงประเมนจากการท างานในปภาษ 2548 และยนยอมช าระภาษพรอมเงนเพมใหแกจ าเลยโดยมไดโตแยง

ทโจทกอางวาเหตทโจทกตองยนแบบแสดงรายการเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาประจ าป 2548 เนองจากเจาพนกงานของจ าเลยใหโจทกช าระภาษเงนไดพรอมเงนเพมกอนมฉะนน โจทกจะเดนทางออกจากประเทศไทยไมไดนน กปรากฏวาในขณะทมการยนแบบแสดงรายการเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาดงกลาว โจทกมนางสญาดา ทนายความผชวยเหลอโจทกเรองภาษเงนไดในคดนอยดวย โดยนางสญาดาเปนผกรอกขอมลในแบบแสดงรายการเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาใหแกโจทกเอง แมนางสญาดาจะเบกความเปนพยานโจทกอางวา นางสญาดากรอกขอความดงกลาวตามทเจาหนาทของจ าเลยแนะน า แตนางสญาดามอาชพเปนทนายความซงไดรบการตดตอจากสถานทตเยอรมนใหชวยเหลอโจทกทางดานภาษเงนได นาจะตองทราบวาการเกบภาษเงนไดบคคลธรรมดาในประเทศไทยซงจะใชเกณฑเงนสดในการรบรรายไดยอมหมายความถงบคคลผยนแบบจะตองมการไดรบเงนจรงในชวงปภาษนนดวย หากโจทกไมไดรบคาจางจากบรษท ทอปกน แลวกไมมเหตทโจทกตองยนแบบแสดงรายการเพอเสยภาษเงนไดพรอมช าระเงนภาษใหแกจ าเลยโดยมไดมการโตแยงใดๆไว ขออางของโจทกทวาโจทกจ าเปนตองยนแบบแสดงรายการเพอเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาไวกอนตามตามทเจาพนกงานของจ าเลยแจงนน จงไมมน าหนกใหรบฟงได

พยานหลกฐานทโจทกน าสบมานน ยงรบฟงไมไดแนชดวาหลงจากธนาคารปฎเสธการจายเงนตาม

เชคซงโจทกอางวาไดรบเปนคาจางแลว โจทกจะยงไมไดรบช าระเงนคาจางจากบรษททอปกน ในปภาษ 2548 โจทกจงมหนาทตองเสยภาษเงนไดบคคลธรรมดาตามมาตรา 41 วรรคหนง แหง ป.รษฎากร พพากษาใหยกฟองโจทก

16

อายความสบปในการขอคนภาษหรอการฟองเรยกคนเงนคาภาษ กรณศกษาภาษปโตรเลยม VAT และภาษศลกากร

บรรณาธการ UTJ

สทธเรยกรองของรฐทจะเรยกเอาคาภาษอากรใหมก าหนดอายความ 10 ป ทงนตามมาตรา 193/31 แหง ปพพ. มประเดนทนาพจารณาวา กรณผเสยภาษจะปรบใชอายความ 10 ปเพอ “ขอคนภาษ” กบหนวยงานจดเกบภาษ หรอเรยกเงนคาภาษคน นนสามารถกระท าไดหรอไม ในกรณใด ? ผเขยนขอน าเสนอกรณตางๆ ทผเสยภาษมสทธขอคนภาษ หรอเรยกเงนคาภาษคน ภายใตอายความ 10 ปภายใตมาตรา 193/307 แหง ปพพ. ดงตอไปน

การขอคนภาษเงนไดปโตรเลยม เนองจาก พรบ.ภาษเงนไดปโตรเลยม ไมมบทบญญตทก าหนดเรองอายความขอคนไวเปนการ

เฉพาะ ดงนน ผมหนาทเสยภาษจงมสทธขอคนภาษเงนไดปโตรเลยมได ภายในก าหนด 10 ปนบแตวนทไดช าระไวเกนหรอไมมหนาทตองเสยตามมาตรา 193/30 แหง ปพพ.

ฟองเรยกคาภาษมลคาเพม

การฟองใหช าระคาภาษมลคาเพมตาม ป.รษฎากร มาตรา 82/4 มก าหนดอายความ 10 ป ตาม ปพพ. มาตรา 193/308

การฟองเรยกรองขอคนเงนอากรทถกประเมนเรยกเกบเพมเตม

พระราชบญญตศลกากร พ.ศ. 2469 มาตรา 10 วรรคหา เปนการเรยกรองขอคนเงนอากรทไดเสยไปแลวกอนน าของออกจากอารกขาของศลกากรตามมาตรา 40ไมรวมถงการเรยกรองขอคนเงนอากรทถกประเมนเรยกเกบเพมเตมภายหลงจากน าของออกจากอารกขาของศลกากรแลวตามมาตรา 112 และ 112 ทว เหนไดจากมาตรา 10วรรคหา ใหนบก าหนดเวลา 2 ป นบจากวนทน าของเขา และมใหรบพจารณาการเรยกรองขอคนเงนอากร หลงจากทไดเสยอากรและของนน ๆ ไดสงมอบหรอสงออกไปแลว เวนแตในกรณ 7 “อายความนน ถาประมวลกฎหมายนหรอกฎหมายอนมไดบญญตไวโดยเฉพาะ ใหมก าหนดสบป” 8 ค าพพากษาฎกาท 5798/2540

17

ทผน าเขาไดแจงความไวตอพนกงานเจาหนาทกอนการสงมอบวาจะยนค าเรยกรองดงกลาว ซงถาเปนกรณตามมาตรา 112 และ 112 ทว จะไมอาจใชระยะเวลา 2 ป นบจากวนทน าของเขาและไมอาจแจงความตอพนกงานเจาหนาทกอนการสงมอบของวาจะยนค าเรยกรอง การทโจทกฟองเรยกคนเงนอากรขาเขาตามทถกประเมนใหช าระเพมเตมมใชกรณใชสทธในการเรยกรองขอคนเงนอากรขาเขาเพราะเหตทไดเสยไวเกนจ านวนทพงตองเสยจรงกอนน าของออกจากอารกขาของศลกากร สทธของโจทกจงไมสนไปเมอครบก าหนด 2 ป นบจากวนทน าของเขาตามทบญญตไวในพระราชบญญตศลกากรพ.ศ. 2469 มาตรา 10 วรรคหา แตเปนกรณทพนกงานเจาหนาทของจ าเลยประเมนและแจงใหโจทกช าระอากรขาเขาเพมเตมภายหลงจากโจทกน าของออกจากอารกขาของศลกากรแลว ซงไมมกฎหมายก าหนดอายความไวโดยเฉพาะ จงมอายความ 10 ป9

9 ค าพพากษาฎกาท 5481/2540 โปรดดค าพพากษาฎกาท 1390/2546 วนจฉยในท านองเดยวกน

18

กรณนายจางสงยายลกจางใหไปท างานทสถานประกอบกจการของนายจางอกแหงหนงซงมอยแลว Update ค าพพากษาฎกาคดแรงงานเกยวกบ “คาชดเชยพเศษ” (Special Severance Pay)

บรรณาธการ UTJ

ในอดตศาลฎกาไดวางหลกมาโดยตลอดวา กรณทนายจางสงยายลกจางใหไปท างานทสถานประกอบกจการของนายจางอกแหงหนงซงมอยแลว ไมใชเปนกรณทนายจางยายสถานประกอบกจการตาม พรบ.คมครองแรงงาน พ.ศ.120 ลกจางไมมสทธไดรบคาชดเชย ทงนตามค าพพากษาฎกาท 2228/254510 สรปใจความส าคญไดดงตอไปน

“จ าเลยมค าสงปดส านกงานแผนกการขายทกรงเทพมหานครและยายพนกงานขายทงหมดไปท างานทหนวยงานของจ าเลยในจงหวดภเกต โดยขณะจ าเลยสงยายโจทกจ าเลยมสถานประกอบกจการทจงหวดภเกตอยกอนแลว จงเปนกรณนายจางสงยายลกจางใหไปท างานทสถานประกอบกจการของนายจางอกแหงหนงทมอยแลว ไมใชนายจางยายสถานประกอบกจการ จงไมเปนกรณทจ าเลยยายสถานประกอบกจการตามพระราชบญญตคมครองแรงงาน พ.ศ. 2541 มาตรา 120 โจทกไมมสทธไดคาชดเชยพเศษและคาชดเชยพเศษแทนการบอกกลาวลวงหนา”

ทานผพพากษา เกษมสนต วลาวรรณ ไดใหความเหนทายฎกาในประเดนการยายสถานประกอบกจการของ

นายจางซงมอยแลวไวดงตอไปน

บทบญญตเรองการจายคาชดเชยพเศษกรณทนายจางยายสถานประกอบกจการไปตง ณ สถานทอนนน มปญหาในการตความและเปนขอถกเถยงกนอยตลอดมาหลายขอหลายประการ ประการหนงกคอ การยายสถานประกอบกจการนน ตองยายทงสถานประกอบกจการหรอยายเฉพาะหนวยงาน ตองยายจากสถานทเดมทงหมดหรอยายเพยงบางสวน หรอตองเปนการยายโดยปดสถานประกอบกจการเดมไปเปดสถานประกอบกจการใหม โดยมปญหาเกยวพนไปดวยวาบางกรณเปนเพยงการยายต าแหนง บางกรณเปนเพยงการยายสถานทท างานไปท างานในสาขาอนเทานน ตามขอเทจจรงในคดน นายจางมสถานประกอบกจการท งในกรงเทพมหานครและในจงหวดภเกต นายจางมค าสงปดส านกงานแผนกการขายทกรงเทพมหานคร และใหพนกงานขายทงหมดไปท างานทหนวยงานในจงหวดภเกต จงมใชการยายสถานประกอบกจการไปตง ณ สถานทอนซงเปนสถานทใหมอนมใชของนายจางนนมากอนแตเปนเพยงการยายสถานทท างานของลกจางไปท างานในสถานประกอบการของนายจางแหงอนเทานน ค าพพากษาศาลฎกาฉบบนจงวางหลกไววา การยายลกจางใหไปท างานทสถานประกอบกจการของนายจางอกแหงหนงทมอยแลวลกจางไมอาจเรยกรองสทธเกยวกบคาชดเชยพเศษตามพระราชบญญตคมครองแรงงาน พ.ศ. 2541มาตรา 120 ได ขอนาสงเกตกคอ การวนจฉยบทบญญตมาตราดงกลาวนาจะค านงถงการยายสถานประกอบกจการของนายจางเปนหลกโดยจะตองยายไปทงสถานประกอบกจการ (เนองจากกฎหมายใชค าวา "ไปตง ณ สถานทอน") และไมเกยวกบการยายต าแหนงหนาทการงานของลกจาง

10 ค าพพากษาฎกาท 3398/2546 ตดสนในท านองเดยวกน

19

ลาสดไดมค าพพากษาฎกาวนจฉยเกยวกบประเดน “กรณทนายจางสงยายลกจางใหไปท างานทสถานประกอบกจการของนายจางอกแหงหนงซงมอยแลว” วาลกจางมสทธไดรบคาชดเชยพเศษ ตาม พรบ.คมครองแรงงาน พ.ศ.120 หรอไม ผเขยนขอสรปค าพพากษาฎกาลาสดดงตอไปน

ค าพพากษาฎกาท 13550/2558 บรษทท เค.เอสฯ (“โจทก”) กบ นายสมเกยรต (“จ าเลย”)

ขอเทจจรงในคด เดมโจทกมสถานประกอบการเปนส านกงานใหญตงอยในเขตวงทองหลาง กทม. ตอมาโจทกมความจ าเปนตองลดตนทนและคาใชจาย จงตองการปดส านกงานท กทม. และโยกยายพนกงานไปท างาน ณ สถานประกอบการแหงใหมตงอยในเขตจงหวดสมทรสาคร โดยโจทกจดทะเบยนเปลยนแปลงทท าการส านกงานใหญในเขตวงทองหลาง กทม. และเปดประกอบกจการทส านกงานใหญ จงหวดสมทรสาครในป 2549 เปนส านกงานใหญ จ าเลยเหนวา การยายสถานประกอบกจการของโจทกมผลกระทบส าคญตอการด ารงชวตตามปกต จงขอใหโจทกจายคาชดเชยพเศษตามมาตรา 120 แหง พรบ.คมครองแรงงานฯ โจทกตอสวา นบแตปลายป 2549 โจทกมสถานประกอบกจการเพมเปน 2 แหง การทโจทกทยอยปดแผนกงานทส านกงาน กทม. นบแตปลายป 2549 ถงวนท 30 เม.ย. 2552 เปนเวลา 2 ปเศษ จงไดประกาศใหยายลกจางทงหมดไปปฎบตงานทส านกงานใหญ กทม เพยงแหงเดยว เปนการยายสถานประกอบกจการซงโจทกมอยกอนแลวในขณะทสงยาย จงไมใชการยายสถานประกอบกจการตามความหมายของมาตรา 120 ซงมค าพพากษาฎกาท 2228/2545 (ดสรปขางตน)

คดมปญหาตองวนจฉยตามอทธรณของโจทกวา การทโจทกปดส านกงานสาขา กทม. แลวยายลกจางทงหมดไปปฏบตงานทส านกงานใหญ สมทรสาคร เปนการยายสถานประกอบการกจการตามพระราชบญญตคมครองแรงงาน พ.ศ.2541 มาตรา 120 หรอไม ?

ศาลฎกาเหนวา ทโจทกเปดสถานทประกอบกจการทส านกงานใหญ สมทรสาคร โดยจดทะเบยนใหสถานทแหงนเปนส านกงาน

ใหญ โจทกตองการทจะยายสถานประกอบกจการส านกงาน กทม. ไปอยส านกงานใหญ สมทรสาคร เพยงแหงเดยวตงแตป 2549 นนเอง เพยงแตโจทกทยอยยายลกจางเทานน ไมไดยายไปทงหมดโดยทนท

การทโจทกจดทะเบยนเปลยนแปลงใหส านกงาน กทม. เปนสาขาเปนวธการหรอกระบวนการของการยายสถาน

ประกอบกจการของโจทกเทานน แมโจทกจะใชเวลายายถง 2 ปเศษ กหาใชโจทกยายสถานประกอบกจการไปยงสถานทอนซงโจทกมอยกอนแลวไม ขอเทจจรงตามค าพพากษาศาลฎกาท 2228/2545 ทโจทกกลาวอางมาไมตรงกบคดน อทธรณของโจทกฟงไมขน

20

การเกบภาษจากนตบคคลตางประเทศซงประกอบกจการในประเทศไทย กรณศกษากรมสรรพากรลาสด “องคประกอบของมาตรา 76 ทว แหงประมวลรษฎากร”

บรรณาธการ UTJ

บรษททตงขนตามกฎหมายของตางประเทศอาจตองมภาระภาษในประเทศไทย หากมลกจาง ผท าการแทนหรอผท าการตดตอในประเทศไทย ซงเปนเหตใหไดรบเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทย ใหถอวาบรษทตางประเทศนนประกอบกจการในประเทศไทย และใหถอวา ลกจาง ผท าการแทนหรอผท าการตดตอในประเทศไทย เปนตวแทนของบรษทตางประเทศ และมหนาทในการยนรายการและเสยภาษ ทงนตามมาตรา 76 ทว แหง ป.รษฎากร องคประกอบทส าคญประการหนงภายใตมาตรา 76 ทว แหง ป.รษฎากรกคอค าวา “เปนเหตใหไดรบเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทย” กลาวคอ การกระท าของลกจาง ผท าการแทนหรอผท าการตดตอนนหากไมไดกระท าการใดๆ ทกอใหเกดรายไดในประเทศไทยแกบรษทตางประเทศแลว กรณดงกลาวยงถอไมไดวา ลกจาง ผท าการแทนหรอผท าการตดตอในประเทศไทย เปนตวแทนของบรษทตางประเทศ และมหนาทในการยนรายการและเสยภาษในประเทศไทย ลาสดไดมแนววนจฉยกรมสรรพากรทนาสนใจในประเดนดงกลาวผเขยนขอสรปแนววนจฉยไวดงตอไปน กรณ A ซงเปนบรษททตงขนตามกฎหมายตางประเทศ ประกอบกจการขายสนคาทงในและนอกประเทศไทย โดยมบรษท ก. ซงเปนบรษททตงขนตามกฎหมายไทย เปนผใหบรการเกบรกษาสนคาในประเทศไทย หากบรษท ก. เปนเพยงผใหบรการเกบรกษาสนคาและสงมอบสนคาใหแกลกคาแทนบรษท A เทานน โดยมไดมการกระท าใดๆ ทกอใหเกดรายไดในประเทศไทยใหแก A เชนมไดมการตดตอซอขาย แนะน าสนคา หรอจดหาค าสงซอในประเทศไทย เปนตน กรณดงกลาวยงถอไมไดวา บรษท ก. เปนผท าการแทนหรอผท าการตดตอในการประกอบกจการในประเทศไทย ซงเปนเหตให A ไดรบเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทย ดงนน บรษท ก. จงไมมหนาทและความรบผดในการยนรายการและเสยภาษเงนไดนตบคคลแทน A ตามมาตรา 76 ทว แหง ป.รษฎากรแตอยางใด11

11 หนงสอตอบขอหารอกรมสรรพากรท กค. 0702/3281 ลงวนท 22 พฤษภาคม 2559

21

ขอสงเกตเพมเตม UTJ : ค าวา “เปนเหตใหไดรบเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทย” ตามป.รษฎากร มาตรา 76 ทว มไดบญญตมงถงการรบตวเงนในทใด หากแตใหพเคราะหผลวาบรษทในตางประเทศนน ไดรบเงนหรอผลก าไรในประเทศไทยหรอไม นอกจากน นค าวา “เงนไดหรอผลก าไร” อาจจะมใชตวเงนสด บรษทในตางประเทศอาจจะไดรบในทางเครดตหรอทางอนใดกตาม ถาเปนเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทยแลว กยอมอยในบงคบของบทบญญตมาตรา 76 ทว แหง ป.รษฎากรนแลว12 นอกจากน ผเขยนขอสรปแนววนจฉยกรมสรรพากรทเคยวนจฉยเกยวกบค าวา “เปนเหตใหไดรบเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทย” ตามมาตรา 76 ทว แหง ป.รษฎากรทนาสนใจดงตอไปน กรณบรษทในประเทศไดรบมอบหมายจากบรษทในตางประเทศใหท าการสงมอบสนคาในประเทศแทน โดยมไดกระท าการใดๆ อนเปนเหตใหเกดรายไดในประเทศไทยใหแกบรษทในตางประเทศ เชน มไดมการตดตอซอขายหรอแนะน าสนคาหรอจดหาค าสงซอในประเทศ เปนตน ยงถอไมไดวาเขาลกษณะตองเสยภาษเงนไดนตบคคลตามมาตรา 76 ทว แหง ป.รษฎากร13

กรณบรษทฯ ใหบรการเกบรกษาสนคาของบรษท ก. ซงเปนผประกอบการในตางประเทศ และสงมอบสนคาดงกลาวใหแกลกคาในประเทศไทยแทนบรษท ก. หาก บรษทฯ มไดมการกระท าใด ๆ อนจะเปนเหตกอใหเกดรายไดในประเทศไทยใหแกบรษท ก. เชน มไดมการตดตอซอขายหรอแนะน าสนคาหรอจดหาค าสงซอในประเทศไทย เปนตน กรณยงไมถอวา บรษทฯ เปนผท าการแทนหรอผท าการตดตอของบรษท ก. ซงเปนเหตใหไดรบเงนไดหรอผลก าไรในประเทศไทย ตามมาตรา 76 ทว แหงประมวลรษฎากร14

12 ค าพพากษาฎกาท 773/2534 13 หนงสอตอบขอหารอกรมสรรพากรท กค. 0706/6275 ลงวนท 26 ก.ค. 2549 14 หนงสอตอบขอหารอกรมสรรพากรท กค. 0706 (กม.08) /741 ลงวนท 8 ม.ย. 2549

22

ขอพพาทการขอคนภาษกรมสรรพากร Update ค าพพากษาฎกาทผเสยภาษชนะคดกรมสรรพากร

บรรณาธการ UTJ

กรณทบรษทไดประมลซอทดนจากการขายทอดตลาดจากบคคลธรรมดา และบรษทไดช าระภาษเงนไดบคคลธรรมดาแทนเจาของทดนซงเปนหนาทของผซอทรพยจากการขายทอดตลาด และตอมาศาลไดมค าสงเพกถอนการขายทอดตลาดทดน บรษทผเสยภาษในฐานะผซอทดนจากการขายทอดตลาด ถกเพกถอนกรรมสทธในการซอขายทดน บรษทผซอทถกเพกถอนและไดจายคาภาษไปไดยนค ารองขอคนภาษเงนไดบคคลธรรมดา กรณจะอยภายใตอายความขอคนกป ลาสดเกดขอพพาทในประเดนดงกลาวขนสศาลฎกา ผเขยนขอสรปประเดนส าคญตามฎกาดงกลาวดงตอไปน

ค าพพากษาฎกาท 1304/2559 บรษท เสฯ (“โจทก”) กรมสรรพากร (“จ าเลย”)

ขอเทจจรงในคด โจทกประมลซอทดน จากการขายทอดตลาด ตอมาเจาพนกงานบงคบคดมหนงสอแจงไปยงส านกงานทดนกรงเทพฯ ใหจดทะเบยนโอนกรรมสทธทดนดงกลาวแกโจทก โจทกไดช าระภาษเงนไดบคคลธรรมดาแทนเจาของทดน ซงเปนหนาทของผซอทรพยจากการขายทอดตลาดเปนเงน 5.4 ลานบาท ตอมาศาลจงหวดมนบรมค าสงเพกถอนการขายทอดตลาดทดนดงกลาว โจทกในฐานะผซอทดนจากการขายทอดตลาดจงถกเพกถอนกรรมสทธในการซอขาย ตอมาในวนท 29 ม.ค. 2552 โจทกยนค ารองขอคนภาษเงนได จ าเลยมหนงสอแจงไมคนภาษโดยใหเหตผลวา โจทกยนค ารองขอคนภาษอากรเมอพน 3 ป นบแตวนสดทายแหงก าหนดยนรายการตามทกฎหมายก าหนดตามมาตรา 27 ตร แหง ป.รษฎากร จงไมมสทธไดรบเงนคน โจทกโตแยงวา

โจทกไมเหนดวยเนองจากจ าเลยไมอาจน ามาตรา 27 ตร มาเปนขออางไมคนเงนภาษแกโจทกได โจทกมใชผมเงนได โจทกจงไมมหนาทตองยนรายการตามทกฎหมายก าหนด ก าหนดเวลา 3 ป นบแตวน

23

สดทายแหงก าหนดเวลายนรายการภาษ จงไมอาจน ามาใชบงคบโจทกได ก าหนดเวลาการขอคนภาษอากรของโจทกควรเรมนบแตวนทศาลมค าสงถงทสดใหเพกถอนการขายทอดตลาด คอ วนท 6 ต.ค. 2551 ซงเปนวนทโจทกมสทธขอคนภาษ โดยมก าหนดเวลา 10 ป เพราะเหตแหงการตดตามทรพยคน การถกเพกถอนการขายทอดตลาดไมไดเกดจากความผดของโจทก แตเปนความผดพลาดของพนกงานเดนหมายของกรมบงคบคดทท าใหการบงคบคดรายนไมเปนไปตามหลกกฎหมาย โจทกในฐานะผซอทรพยจากการขายทอดตลาดโดยสจรต จงสมควรไดรบเงนภาษอากรคน จ าเลยโตแยงวา คดนโจทกมายนค ารองขอคนภาษอากรเมอวนท 29 ม.ค. 52 เปนกรณทยนเกนก าหนดระยะเวลา 3 ปนบแตวนสดทายแหงก าหนดเวลายนรายการตามมาตรา 27 ตร แหง ป.รษฎากร และเปนกรณทโจทกมไดด าเนนการขอคนภาษอากรตามหลกเกณฑ วธการ และระยะเวลาทกฎหมายเกยวกบภาษอากร ตามเงอนไขท มาตรา 7 (3) และมาตรา 9 แหง พรบ.จดตงศาลภาษอากรฯ บญญตไว โจทกจงไมมอ านาจฟอง โจทกไมมสทธไดรบภาษเงนไดบคคลธรรมดาหก ณ ทจายคน ปญหาขอพพาท จ าเลยตองคนเงนภาษแกโจทกหรอไม เพยงใด ศาลฎกาเหนวา ป.รษฎากร มาตรา 27 ตร บญญตวา “เวนแตจะมบทบญญตไวเปนอยางอน การขอคนภาษอากรและภาษทถกหกไว ณ ทจาย และน าสงแลวเปนจ านวนเกนกวาทควรตองเสยภาษหรอไมมหนาทตองเสย ใหผมสทธขอคนยนค ารองขอคนภายใน 3 ปนบแตวนสดทายแหงก าหนดเวลายนรายการภาษตามทกฎหมายก าหนด” เปนบทบญญตทใชบงคบแกการขอคนภาษอากรและภาษทถกหก ณ ทจายและน าสงแลวเปนจ านวนเกนกวาทควรตองเสยภาษหรอไมมหนาทตองเสยภาษในกรณทวๆ ไปทป.รษฎากรมไดบญญตไวเปนอยางอนโดยเฉพาะ แตกรณนโจทกเปนผซอทดนจากการขายทอดตลาด เปนผจายเงนคาซอทดนอนเปนเงนไดพงประเมนตามมาตรา 40 (8) แกผขายอสงหารมทรพย จงมหนาทตองหกภาษเงนไดไวทกคราวทจายเงนไดพงประเมนตามมาตรา 50 (5) แหง ป.รษฎากร และภาษทค านวณหกไวตามมาตรา 50 (5) ใหน าสงตอพนกงานเจาหนาทผรบจดทะเบยนสทธและนตกรรมในขณะทด าเนนการจดทะเบยนโอนทดน เงนภาษจ านวน 5.4 ลานบาททโจทกขอคนในคดน เปนเงนทผจายเงนไดหกภาษ ทจายสงพนกงานเจาหนาทตามมาตรา 52 วรรคสอง แหง ป.รษฎากร

24

เมอตอมาศาลมค าสงใหเพกถอนการขายทอดตลาดทดนทโจทกซอมา และเจาพนกงานบงคบคดมหนงสอแจงไปยงเจาพนกงานทดนกรงเทพมหานคร ใหเพกถอนรายการจดทะเบยนโอนกรรมสทธทดนใหแกผซอทรพยและใหคสญญากลบคนสฐานะเดม อนมผลเทากบวาโจทกไมไดซอทดนจากการขายทอดตลาด และไมมหนาทตองน าสงภาษหก ณ ทจายตอพนกงานเจาหนาท การฟองขอคนภาษจากจ าเลยในคดนจงไมใชการขอคนเงนภาษและภาษทถกหกไว ณ ทจาย และน าสงแลวเปนจ านวนเกนกวาทควรตองเสย หรอไมมหนาทตองเสยทอยภายใตบงคบทจะตองยนค ารองขอคนภายใน 3 ปนบแตวนสดทายแหงก าหนดเวลายนรายการภาษตามทบญญตไวในมาตรา 27 ตร วรรคหนง แหง ป.รษฎากร โจทกจงมสทธขอคนเงนภาษ 5.4 ลานบาท จากจ าเลย

25

Update กฎหมายภาษ และกฎหมายธรกจใหมทนาสนใจประจ าเดอน กรกฎาคม 2559

บรรณาธการ UTJ

1) กรมสรรพากร

การบรจาคใหแกสถานศกษา พระราชกฤษฎกาวาดวยการยกเวนรษฎากร (ฉบบท 616) พ.ศ. 2559 โดยท พระราชกฤษฎกาวาดวยการยกเวนรษฎากร (ฉบบท 558) พ.ศ. 2556 ไดสนสดลงเมอวนท 31

ธ.ค. 2558 เพอเปนการจงใจใหมการสนบสนนการศกษา โดยการบรจาคใหแกสถานศกษาอยางตอเนอง จงสมควรยกเวนภาษใหแกผบรจาค

สรปเนอหาโดยยอ ส าหรบบคคลธรรมดา ใหยกเวนภาษ เปนจ านวนสองเทาของจ านวนเงนทบรจาค ส าหรบบรษท ใหยกเวนส าหรบเงนไดเปนจ านวนสองเทาของรายจายทบรจาค ไมวาจะไดจายเปน

เงนหรอทรพยสน ใหยกเวนภาษธรกจเฉพาะ ภาษมลคาเพม อากรแสตมป แกบคคลธรรมดาหรอบรษท ส าหรบเงนได

ทไดรบจากการโอนทรพยสนหรอการขายสนคา ใหแกสถานศกษา ทงน ส าหรบการบรจาคทไดกระท าตงแตวนท 1 ม.ค. 2559 ถงวนท 31 ธ.ค. 2561

การบรจาคเพอสงเสรมศลปะและวฒนธรรม พระราชกฤษฎกาวาดวยการยกเวนรษฎากร (ฉบบท 615) พ.ศ. 2559 พระราชกฤษฎกาฉบบนใหใชบงคบตงแตวนท 6 ก.ค.2559 เปนตนไป โดยทรฐบาลมนโยบายสงเสรมศลปะและวฒนธรรม การทะนบ ารงศาสนา และจงใจใหมการ

บรจาคเงนหรอทรพยสน ส าหรบการบรจาคใหแกกองทนตางๆ สรปเนอหาโดยยอ ใหยกเวนภาษเงนได ส าหรบการบรจาคใหแก กองทนพฒนาสอปลอดภยและสรางสรรค กองทน

สงเสรมงานวฒนธรรม กองทนสงเสรมศลปะรวมสมย กองทนสงเสรมงานจดหมายเหต กองทนโบราณคด ดงตอไปน

ส าหรบบคคลธรรมดา ใหยกเวนภาษ เปนจ านวนสองเทาของจ านวนเงนทบรจาค ส าหรบบรษท ใหยกเวนส าหรบเงนไดเปนจ านวนสองเทาของรายจายทบรจาค ไมวาจะไดจายเปน

เงนหรอทรพยสน

26

ยกเวนภาษมลคาเพมส าหรบการน าเขารถยนตตนแบบ พระราชกฤษฎกาวาดวยการยกเวนภาษมลคาเพม (ฉบบท 613) พ.ศ. 2559 พระราชกฤษฎกาฉบบนใหใชบงคบตงแตวนท 22 ม.ย.2559 เปนตนไป โดยทเปนการสมควรสงเสรมการวจย พฒนาหรอทดสอบสมรรถนะยานยนต และจงใจใหเกดการ

ลงทน ใหประเทศไทยเปนศนยกลางการวจย พฒนา หรอทดสอบสมรรถนะยานยนตตนแบบในภมภาค สรปเนอหาโดยยอ ใหยกเวนภาษมลคาเพมส าหรบการน าเขารถยนตหรอรถจกรยานยนตตนแบบใหแกผวจย พฒนา

หรอทดสอบสมรรถนะยานยนต

2) กระทรวงการคลง การคมครองเงนฝาก พระราชกฤษฎกาก าหนดจ านวนเงนฝากทไดรบการคมครองเปนการทวไป พ.ศ. 2559

พระราชกฤษฎกานใหใชบงคบตงแตวนท 11 สงหาคม 2559 เปนตนไป โดยทสมควรก าหนดจ านวนเงนฝากทไดรบการคมครอง สรปเนอหาโดยยอ

ก าหนดจ านวนเงนฝากทไดรบการคมครองตาม พรบ.สถาบนคมครองเงนฝาก พ.ศ. 2551 ดงตอไปน ตงแตวนท 11 ส.ค. 59 ถง วนท 10 ส.ค. 60 เปนจ านวน 15 ลานบาท ตงแตวนท 11 ส.ค. 60 ถง วนท 10 ส.ค. 61 เปนจ านวน 15 ลานบาท ตงแตวนท 11 ส.ค. 61 ถง วนท 10 ส.ค. 62 เปนจ านวน 10 ลานบาท ตงแตวนท 11 ส.ค. 62 ถง วนท 10 ส.ค. 63 เปนจ านวน 5 ลานบาท

3) กรมศลกากร

ยกเวนภาษศลกากรส าหรบน าเขารถยนตตนแบบ ประกาศกระทรวงการคลง เรอง การลดอตราอากรและยกเวนอากรศลกากร (ฉบบท 15)

ประกาศนใหใชบงคบตงแตวนท 16 ก.ค. เปนตนไป สรปเนอหาโดยยอ

27

ใหยกเวนอากรศลกากร ส าหรบการน าเขารถยนตตนแบบหรอรถจกรยานยนตตนแบบ ทผวจย พฒนา หรอทดสอบสมรรถนะ น าเขาโดยมวตถประสงคเพอการวจย พฒนา หรอทดสอบสมรรถนะ

ยกเวนหรอลดอตราอากรส าหรบการน าเขาสนคาเทคโนโลยสารสนเทศ ประกาศกระทรวงการคลง เรอง การยกเวนหรอลดอตราอากร ตามขอผกพนจดตงองคการการคา

โลก (ฉบบท 3) ประกาศนใหใชบงคบตงแตวนท 1 ก.ค. 2559 เปนตนไป สรปเนอหาโดยยอ ใหยกเวนหรอลดอตราอากรส าหรบของทไดแนบตามทายบญช ตามประกาศกระทรวงการคลงฯ

(ฉบบท 3) น การอทธรณการสงคด ประกาศกรมศลกากรท 85/2559 เรอง การอทธรณการสงคด ประกาศนใชบงคบตงแตวนท 26 ก.ค. 2559 เปนตนไป ไมไดมบทบญญตเกยวกบการอทธรณการสงคดไว แตกรมศลกากรไดเปดโอกาสใหผทถกพจารณา

ดานคดในชนตน แลวไมเหนดวยกบผลการสงคดดงกลาว สามารถยนเอกสารหลกฐานแสดงเพอเปดภาระการพสจนถงเรองเจตนาในการกระท าความผดตามกฎหมายอกครงหนงวา ตนไมไดกระท าความผด หรอไดกระท าความผดแตควรไดรบการลงโทษทางอาญานอยกวาทชนตนพจารณา ผทสามารถอทธรณการสงคดไดแก (1) ผน าของเขา (2) ผสงของออก (3) ผทเกยวของซงตองรบผดามผลการสงคดในชนตน ผทตองการจะอทธรณการสงคด ตองยนค าอทธรณการสงคดเปนหนงสอ โดยตองมรายละเอยดของขอเทจจรงใหชดแจง เชน ถกกลาวหาวากระท าผดเรองอะไร อยางไร ตามใบขนสนคาขาเขาเลขทเทาใด ทไหน เปนตน ใหยนค าอทธรณเปนหนงสอตอดานศลกากร ส านกหรอส านกงานศลกากรทไดพจารณาสงคดในชนตนเทานน เพอหนวยงานดงกลาวจะไดตรวจสอบขอเทจจรงในเบองตนวาเปนเรองทอยในความรบผดชอบหรอไม การอทธรณการสงคดจะตองกระท าภายใน 30 วนนบแตวนททราบผลคด หากไมด าเนนการภายในก าหนดเวลาดงกลาว กรมศลกากรชอบทจะด าเนนการตามกฎหมายตอไป

28

4) กรมการคาตางประเทศ

การน าเขาเครองพมพสามมต ประกาศกรมการคาตางประเทศ เรอง หลกเกณฑ วธการ และ เงอนไขในการน าเขาเครองพมพสาม

มต พ.ศ. 2559 ประกาศนใชบงคบตงแตวนท 28 ม.ย. 59 เปนตนไป เพอใหการจดระเบยบการน าเขาเครองพมพสามมตเปนไปโดยเรยบรอย และโดยทเครองพมพสามมต

สามารถน าไปใชประโยชนและเปนโทษ จงสมควรในการควบคมการน าเขา สรปเนอหาโดยยอ ผใดประสงคจะน าเขาเครองพมพสามมต ตองยนค าขอขนทะเบยนไดท กรมการคาตางประเทศ โดยตอง

ยนกอนการน าเขาไมนอยกวา 15 วน พรอมเอกสารหลกฐานทระบไวในประกาศ ใหผน าเขาแจงรายละเอยดเกยวกบการน าเขา การครอบครอง การจ าหนายจายโอน การใหเชาหรอใหเชา

ซอ เครองพมพสามมต ทกสนเดอนมถนายน และ ธนวาคมของทกป ผไดรบอนญาตใหน าเขาเครองพมพสามมต ทไมสงรายงานเปนจ านวน 3 ครงตดตอกน กรมการคา

ตางประเทศจะพจารณาเพกถอนการเปนผน าเขา

29

เปดเสร “17 ธรกจบรการ” ภายใต พรบ.การประกอบธรกจของคนตางดาว

บรรณาธการ UTJ ลาสดคณะรฐมนตรมมตอนมตหลกการรางกฎกระทรวงทออกตามพระราชบญญตการประกอบ

ธรกจของคนตางดาว พ.ศ. 2542 ตามทกระทรวงพาณชยเสนอ โดยมสาระส าคญของรางกฎกระทรวงดงตอไปน

ก าหนดใหธรกจบรการ จ านวน 6 ธรกจ เปนธรกจบรการทยกเวนไมอยใน (21) ของบญชสาม

ทายพระราชบญญตการประกอบธรกจของคนตางดาว พ.ศ. 2542 โดยแบงเปน 2 กลมธรกจ ดงน

กลมธรกจ ประเภทธรกจ 1. กลมทมกฎหมายเฉพาะและหนวยงานรองขอ 1.ธรกจทเกยวเนองหรอจ าเปนตอการประกอบธรกจ

ธนาคารพาณชย รวม 12 รายการ ดงน 1.1 การใหบรการทางการเงนตามหลกชาลอะฮ (Shariah Banking Service) 1.2 การแตงตงตวแทนของสถาบนการเงน (Banking Agent) 1.3 การบรการรบฝากเงนทมเงอนไขการเบกถอนเงนจากบญชตามค าสงลกคาและกจการดแลผลประโยชน 1.4 การประกอบธรกรรมซอคนภาคเอกชน (Private Repo) 1.5 การเปนตวแทนรบค าขอและเรยกเกบเบยประกนหรอคาบรการ การประกน การสงออก และค าประกนสนเชอแกลกคา 1.6 การรบใหบรการแกธรกจทางการเงนส าหรบบรษทในกลมธรกจเดยวกน สถาบนการเงนอนและบรษทในกลมธรกจเดยวกน ธนาคารแหงประเทศไทยหรอหนวยงานราชการ (Insourcing) 1.7 การน าอสงหารมทรพยออกใหเชา 1.8 การรบซอหรอรบโอนลกหนเงนให

30

กยม 1.9. การใหบรการการบรหารจดการเงนสด (Cash Management) แกลกคาทวไป 1.10 การใหบรการเกยวกบการจดท าเอกสารทเกยวกบธรกจของลกคา 1.11 การใหบรการเปนตวแทนรบช าระหนหรอตวแทนรบค าขอ 1.12 การใหเชาชอและการใหเชาแบบลสชง 2. ธรกจการบรหารสนทรพยตามกฎหมายวาดวยบรษทบรหารสนทรพย

2 . ก ลมท จ ากดการ ใ หบ รการและไ ม มผล ตอผประกอบการไทย

1. ธรกจบรการเปนส านกผแทน 2.ธรกจบรการเปนส านกงานภมภาค 3.ธรกจบรการเปนคสญญาภาครฐ 4. ธรกจบรการเปนคสญญารฐวสาหกจ

31

มาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปนตบคคล

บรรณาธการ UTJ

ลาสดคณะรฐมนตรมมตเหนชอบและอนมตตามทกระทรงการคลง เสนอ ดงน 1. เหนชอบมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคล 2. อนมตหลกการ 2.1 รางพระราชกฤษฎกาออกตามความในประมวลรษฎากร วาดวยการก าหนดคาใชจายทยอมใหหกจากเงนไดพงประเมน (ฉบบท ..) พ.ศ. .... 2.2 รางพระราชกฤษฎกาออกตามความในประมวลรษฎากร วาดวยการยกเวนรษฎากร (ฉบบท ..) พ.ศ. ....

3. เหนชอบในหลกการ

3.1 รางประกาศกระทรวงมหาดไทย เรอง การเรยกเกบคาธรรมเนยมการจดทะเบยนสทธและนตกรรม ตามประมวลกฎหมายทดน ส าหรบกรณการโอนอสงหารมทรพยของผถอหนเพอช าระคาหนใหแก นตบคคลทจดตงขนใหม ตามมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคลตามหลกเกณฑทคณะรฐมนตรก าหนด 3.2 รางประกาศกระทรวงมหาดไทย เรอง การเรยกเกบคาธรรมเนยมการจดทะเบยนสทธและนตกรรม ตามกฎหมายวาดวยอาคารชดส าหรบการโอนหองชดของผถอหนเพอช าระคาหนใหแกนตบคคลทจดตงขนใหมตามมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคล ตามหลกเกณฑทคณะรฐมนตรก าหนด

4. ใหหนวยงานทเกยวของอ านวยความสะดวกในการพจารณาใหบคคลธรรมดาสามารถโอนใบอนญาตในการประกอบกจการใหนตบคคลตงใหมได สาระส าคญของรางกฎหมาย 1. รางพระราชกฤษฎกาออกตามความในประมวลรษฎากร วาดวยการก าหนดคาใชจายทยอมใหหกจากเงนไดพงประเมน (ฉบบท ..) พ.ศ. .... เปนการก าหนดใหหกคาใชจายเปนการเหมาส าหรบเงนได พงประเมนตามมาตร 40 (7) คอเงนไดจากการรบเหมาทผรบเหมาตองลงทนดวยการจดหาสมภาระในสวน

32

ส าคญนอกจากเครองมอ และ (8) คอเงนไดจากการธรกจ การพาณชย การเกษตร การอตสาหกรรม การขนสง หรอการอนนอกจากทระบไวใน (1) ถง (7) ทมอตราการหกคาใชจายแบบเหมาทสงกวารอยละ 60 ใหลดลงเหลอรอยละ 60 ส าหรบเงนไดพงประเมนทไดรบตงแต 1 มกราคม 2560 เปนตนไป

2. รางพระราชกฤษฎกาออกตามความในประมวลรษฎากร วาดวยการยกเวนรษฎากร (ฉบบท ..) พ.ศ. ....

2.1 ก าหนดใหมการยกเวนภาษเงนได ภาษมลคาเพม ภาษธรกจเฉพาะและอากรแสตมป ใหแกบคคลธรรมดาส าหรบการโอนกรรมสทธในอสงหารมทรพยและทรพยสนใด ๆ ใหแกบรษทหรอ หางหนสวนนตบคคลทจดทะเบยนจดตง ตงแตวนถดจากวนทคณะรฐมนตรมมตใหความเหนชอบมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคล ถงวนท 31 ธนวาคม 2560 2.2 ก าหนดใหบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทจดทะเบยนจดต ง ต งแตวนถดจากวนทคณะรฐมนตรมมตใหความเหนชอบมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคล ถงวนท 31 ธนวาคม 2560 โดยมทนทช าระแลวในวนสดทายของรอบระยะเวลาบญชไมเกน 5 ลานบาทและมรายไดจากการขายสนคาและการใหบรการในรอบระยะเวลาบญชไมเกน 30 ลานบาท สามารถน ารายจายอนเกดจากการจดทะเบยนจดตงบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล รายจายคาท าบญชและคาสอบบญชมาหกเปนรายจายได 2 เทา เปนเวลา 5 รอบระยะเวลาบญช นบแตวนทไดรบการจดตงเปนบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล 3. รางประกาศกระทรวงมหาดไทย เรอง การเรยกเกบคาธรรมเนยมการจดทะเบยนสทธและนตกรรม ตามประมวลกฎหมายทดน ส าหรบกรณการโอนอสงหารมทรพยของผถอหนเพอช าระคาหนใหแกนตบคคลทจดตงขนใหม ตามมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคล ตามหลกเกณฑทคณะรฐมนตรก าหนด เปนการเรยกเกบคาธรรมเนยมจดทะเบยนสทธและนตกรรม ส าหรบบคคลธรรมดาทเปนผถอหนในนตบคคลทตงขนใหม โอนอสงหารมทรพยของผถอหนเพอช าระคาหนใหแกนตบคคลตงใหมนนจากรอยละ 2 ของราคาประเมนทนทรพย เปนรอยละ 0.01 4. รางประกาศกระทรวงมหาดไทย เรอง การเรยกเกบคาธรรมเนยมการจดทะเบยนสทธและ นตกรรม ตามกฎหมายวาดวยอาคารชดส าหรบการโอนหองชดของผถอหนเพอช าระคาหนใหแกนตบคคลทจดตงขนใหม ตามมาตรการเพอสงเสรมใหบคคลธรรมดาประกอบธรกจในรปของนตบคคล ตามหลกเกณฑทคณะรฐมนตรก าหนด เปนการเรยกเกบคาธรรมเนยมจดทะเบยนและนตกรรม ส าหรบบคคลธรรมดาทเปน

33

ผถอหนในนตบคคลทตงขนใหมโอนหองชดของผถอหนเพอช าระคาหนใหแกนตบคคลตงใหมนนจากรอยละ 2 ของราคาประเมนทนทรพย เปนรอยละ 0.01

34

มาตรการเพอการรองรบระบบภาษและเอกสารธรกรรมอเลกทรอนกส Update ขาวการแกไขเพมเตมประมวลรษฎากร

บรรณาธการ UTJ

คณะรฐมนตรมมตอนมตหลกการรางพระราชบญญตแกไขเพมเตมประมวลรษฎากร (ฉบบท ..) พ.ศ. .... เพอรองรบระบบภาษและเอกสารธรกรรมอเลกทรอนกสตามแผนยทธศาสตรการพฒนาโครงสรางพนฐานระบบการช าระเงนแบบอเลกทรอนกสแหงชาต (National e-Payment Master Plan) ตามทกระทรวงการคลงเสนอ และใหสงส านกงานคณะกรรมการกฤษฎกาตรวจพจารณา แลวสงใหคณะกรรมการประสานงานสภานตบญญตแหงชาตพจารณา กอนเสนอสภานตบญญตแหงชาตตอไป

สาระส าคญรางพระราชบญญตแกไขเพมเตมประมวลรษฎากร (ฉบบท ..) พ.ศ. ....

เพอรองรบระบบภาษและเอกสารธรกรรมอเลกทรอนกสตามแผนยทธศาสตรการพฒนาโครงสรางพนฐานระบบการช าระเงนแบบอเลกทรอนกสแหงชาต (National e-Payment Master Plan) เปนการปรบปรงบทบญญตแหงประมวลรษฎากรใน 4 เรอง อนไดแก

1. การยนแบบแสดงรายการภาษทางอเลกทรอนกส 2. การหกภาษและน าสงภาษทางระบบอเลกทรอนกส 3. การจดท าและน าสงขอมลใบก ากบภาษและใบรบอเลกทรอนกส และ 4. การน าสงขอมลธรกรรมทางอเลกทรอนกส ซงสอดคลองกบมตคณะรฐมนตรเมอวนท 22 ธนวาคม 2558 เพอรองรบระบบภาษและเอกสาร

ธรกรรมอเลกทรอนกสตามแผนยทธศาสตรการพฒนาโครงสรางพนฐานระบบการช าระเงนแบบอเลกทรอนกสแหงชาต (National e-Payment Master Plan) โดยจะชวยสนบสนนการด าเนนงานตามแผนยทธศาสตร National e-Payment ในการอ านวยความสะดวก ลดขนตอน และลดตนทนการเสยภาษของผมหนาทเสยภาษ รวมท งการพฒนาระบบการช าระเงนของประเทศไทยใหเปนแบบอเลกทรอนกส (e-Payment) อยางครบวงจร อนเปนการชวยยกระดบความยากงายในการประกอบธรกจ เพมขดความสามารถ

35

ในการแขงขนและสงเสรมการเปนเศรษฐกจดจทลของประเทศไทย และชวยลดตนทนการจดเกบภาษและเพมประสทธภาพการจดเกบภาษของกรมสรรพากร รวมทงสนบสนนใหรฐบาลมฐานขอมลภาษทครบถวนมากขนและสามารถน าขอมลไปใชในการวเคราะหเพอก าหนดนโยบายเศรษฐกจของประเทศ

36

มาตรการภาษเพอสงเสรมการด าเนนธรกจของ SMEs (มาตรการพชวยนอง) และมาตรการภาษ เพอสงเสรมการลงทนในชนบท

บรรณาธการ UTJ

ลาสดคณะรฐมนตรมมตเหนชอบและอนมตตามทกระทรวงการคลง (กค.) เสนอเกยวกบ มาตรการ

ภาษเพอสงเสรมการด าเนนธรกจของ SMEs (มาตรการพชวยนอง) และมาตรการภาษเพอสงเสรมการลงทนในชนบท อนมตหลกการรางพระราชกฤษฎกาออกตามความในประมวลรษฎากรวาดวยการยกเวน รษฏากร (ฉบบท ..) พ.ศ. .... รวม 2 ฉบบ สาระส าคญของเรองสรปไดดงน

ผประกอบการสวนใหญของประเทศเปนผประกอบการวสาหกจขนาดกลางและขนาดยอม (SMEs) กอใหเกดการจางแรงงานในระบบเศรษฐกจเปนจ านวนมาก แต SMEs กลบเพมมลคาทางเศรษฐกจไดคอนขางนอย เนองจาก SMEs ยงขาดการพฒนาศกยภาพในการแขงขน ซงสอดคลองกบรายงานสถานการณ SMEs ในป 2558 ทระบวาทกษะและความสามารถของผประกอบการ SMEs การเขาถงขอมลและเครอขายธรกจ และขาดการสนบสนนทางการเงนเปนอปสรรคส าคญตอการขยายธรกจ SMEs ดงนน เพอเปนการสงเสรมการสรางมลคาเพมทางเศรษฐกจและเพมขดความสามารถในการแขงขนใหกบผประกอบการ SMEs จงเหนควรมมาตรการภาษเพอสงเสรมการด าเนนธรกจของ SMEs (มาตรการพชวยนอง) และมาตรการภาษเพอสงเสรมการลงทนในชนบท ซงมรายละเอยด ดงน

มาตรการภาษเพอสงเสรมการด าเนนธรกจของ SMEs (มาตรการพชวยนอง)

ก าหนดใหบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทตงขนตามกฎหมายไทยทมสนทรพยถาวรเกน 200

ลานบาท และการจางงานเกน 200 คน สามารถน ารายจายทจายเปนคาใชจายในโครงการสงเสรมการด าเนนธรกจ เพอเพมขดความสามาถในการแขงขนใหแกบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทตงขนตามกฎหมายไทยทมสนทรพยถาวรไมเกน 200 ลานบาท และการจางแรงงานไมเกน 200 คน มาหกเปนรายจายในการค านวณก าไรสทธ 2 เทาของรายจายทไดมการจายจรง แตเมอรวมกบ (1) รายจายเพอสนบสนนการศกษาตามโครงการทกระทรวงศกษาธการ (ศธ.) ใหความเหนชอบและ (2) รายจายทจายเปนคาใชจายการจดสรางและการบ ารงรกษาสนามเดกเลน สวนสาธารณะหรอสนามกฬาของเอกชนทเปดใหประชาชนใชเปนการทวไป โดยไมเกบคาบรการใด ๆ หรอสนามเดกเลน สวนสาธารณะ หรอสนามกฬาของทางราชการแลว ตองไมเกนรอยละ 10 ของก าไรสทธกอนหกรายจายเพอการกศลสาธารณะหรอเพอการสาธารณประโยชน

37

และรายจายเพอการศกษาหรอเพอการกฬาตามมาตรการ 65 ตร (3) แหงประมวลรษฎากร เปนระยะเวลา 3 รอบระยะเวลาบญช

ลกษณะโครงการสงเสรมการด าเนนธรกจอยางใดอยางหนง ดงตอไปน (1) การถายทอดความร ไดแก การบรหาร การตลาด การบญช เปนตน (2) การวจยและพฒนาเทคโนโลย และนวตกรรม (3) การเพมประสทธภาพในการผลต ลดตนทนการผลต เพมก าไร (4) การสงเสรมการตลาด (5) จายคาธรรมเนยม ค าประกนสนเชอแทนผประกอบการทไดรบการค าประกนสนเชอจากบรรษทประกนสนเชออตสาหกรรมขนาดยอม

บรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทตงขนตามกฎหมายไทยจะตองไมถอหนทงทางตรงและทางออม และไมมอ านาจควบคมหรอก ากบดแลการด าเนนงานและบรหารงานของบรษทหรอหางหนสวนนตบคคล ทไดจายไปเพอสนบสนนการด าเนนกจการ คาใชจายในโครงการสงเสรมการด าเนนธรกจตามขอ 1.2 จะตองไดรบการรบรองจากสภาอตสาหกรรมแหงประเทศไทย หรอสภาหอการคาแหงประเทศไทย และกรณการจายคาธรรมเนยมค าประกนตองมหลกฐานการช าระเงนทระบชอบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลผ จายเงน และชอผประกอบการไดรบการค าประกนสนเชอจากบรรษทประกนสนเชออตสาหกรรมขนาดยอม

ส าหรบรอบระยะเวลาบญชทเรมในหรอหลงวนท 1 มกราคม 2559 แตไมเกนวนท 31 ธนวาคม 2561 ทงน ตามหลกเกณฑ วธการ และเงอนไขทอธบดกรมสรรพากรประกาศก าหนด

มาตรการภาษเพอสงเสรมการลงทนในชนบท

ก าหนดใหบรษทหรอหางหนสวนนตบคคลทตงขนตามกฎหมายไทยสามารถน ารายจายทจายไปในโครงการททองถนมความตองการจะพฒนาในเชงเศรษฐกจและสงคมส าหรบการลงทนในโครงสรางพนฐาน พฒนาและปรบปรงแหลงทองเทยวในชนบท เปนระยะเวลา 3 รอบระยะเวลาบญช มาหกเปนรายจายในการค านวณก าไรสทธได 2 เทาของรายจายทไดมการจายจรง แตเมอรวมกบรายจายเพอสนบสนนการศกษาตามโครงการท ศธ. ใหความเหนชอบ และรายจายทจายเปนคาใชจายการจดสรางและการบ ารงรกษา สนามเดกเลน สวนสาธารณะ หรอสนามกฬาของเอกชนทเปดใหประชาชนใชเปนการทวไป โดยไมเกบคาบรการใด ๆ หรอสนามเดกเลน สวนสาธารณะ หรอสนามกฬาของทางราชการแลว ตองไม

38

เกนรอยละ 10 ของก าไรสทธกอนหกรายจายเพอการกศลสาธารณะหรอเพอการสาธารณประโยชน และรายจายเพอการศกษาหรอเพอการกฬาตามมาตรา 65 ตร (3) แหงประมวลรษฎากร ทงน ตามหลกเกณฑ วธการ และเงอนไขทอธบดประกาศก าหนด

การลงทนโครงสรางพนฐาน ไดแก (1) ไฟฟา (2) ประปา (3) ถนน ทางพเศษ หรอสมปทาน (4)

โทรคมนาคม หรอโครงสรางพนฐานดานเทคโนโลยสารสนเทศและการสอสาร (5) พลงงานทางเลอก (6) ระบบบรหารจดการน า หรอการชลประทาน (7) ระบบปองกนภยธรรมชาต ซงรวมถงระบบเตอนภยและระบบจดการเพอลดความรนแรงของภยธรรมชาตทเกดขนดวย (8) ระบบจดการของเสย (9) โครงการทม (1) – (8) ประกอบกน ทงน การลงทนดงกลาวจะตองสอดคลองกบระเบยบกระทรวงมหาดไทยวาดวยการจดท าแผนพฒนาขององคกรปกครองสวนทองถน พ.ศ. 2548

พฒนาและปรบปรงแหลงทองเทยว ตามแผนพฒนาการทองเทยวแหงชาต ไดแก (1) อทยานแหงชาต (2) โบราณสถาน (3) แหลงทองเทยวอน ๆ ทอยในการก ากบดแลของสวนราชการ หรอองคการของรฐ โครงการดงกลาวตองไดรบการรบรองโดยสวนราชการหรอองคการของรฐตองโอนกรรมสทธในโครงสรางพนฐาน การพฒนาและปรบปรงแหลงทองเทยวใหกบ สวนราชการ หรอองคการของรฐ โดยไมมคาตอบแทน ส าหรบรอบระยะเวลาบญชทเรมในหรอหลงวนท 1 มกราคม 2559 แตไมเกนวนท 31 ธนวาคม 2561 ทงน ตามหลกเกณฑ วธการ และเงอนไขทอธบดกรมสรรพากรประกาศก าหนด

มาตรการทง 2 มาตรการเปนการเพมขดความสามารถในการแขงขนใหกบผประกอบการ SMEs ซงเปนการสรางมลคาเพมทางเศรษฐกจใหแกอตสาหกรรมไทยกอใหเกดการจางงาน และการใชจายในระบบเศรษฐกจ ภาคเอกชนมสวนรวมในการพฒนาโครงสรางพนฐาน พฒนาและปรบปรงแหลงทองเทยวในชนบท สงผลใหชนบทไดรบการพฒนามความเจรญเตบโตในดานเศรษฐกจและสงคมอยางย งยนและตอเนอง โดยไมตองรองบประมาณจากภาครฐ และยงจะสอดคลองกบความตองการสาธารณปโภค และสงอ านวยความสะดวกของทองถนในชนบทอยางแทจรง ซงการด าเนนการตามมาตรการภาษท ง 2 มาตรการในครงน คาดวาจะท าใหรฐสญเสยรายไดมาตรการละประมาณ 5,000 ลานบาทตอป

39

Update การแกไขเพมเตมพระราชบญญตวตถอนตราย

บรรณาธการ UTJ

ลาสดรฐบาลไดอนมตหลกการการแกไขเพมเตมรางพระราชบญญตวตถอนตราย (ฉบบท ..) พ.ศ. ....ตามทกระทรวงอตสาหกรรมเสนอ และใหสงส านกงานคณะกรรมการกฤษฎกาตรวจพจารณา สาระส าคญของรางกฎหมายวตถอนตรายสามารถสรปไดดงตอไปน

ประเดนทขอแกไข รายละเอยดและเหตผล 1. แกไขเพมเตมบทนยาม - เพมบทนยาม “น าผาน” “น าผานเขามา” และ “สงกลบ

ออกไป” เพอก าหนดการควบคมการน าผานวตถอนตราย ใหแตกตางจากการน าเขาวตถอนตราย และใหสอดคลองกบความตกลงตามพธสาร 7 ตามกรอบความตกลงอาเซยนวาดวยการอ านวยความสะดวกในการขนสนคาผานแดนระหวางประเทศอาเซยน - แกไขบทนยาม “น าเขา” และ “สงออก” เพอใหเกดความชดเจนขนวาไมรวมถงการน าผานวตถอนตราย

2. เพมกลไกคณะกรรมการ - แกไขเพมเตมบทบญญตเกยวกบคณะกรรมการวตถอนตรายโดยยกระดบคณะกรรมการวตถอนตราย ขนเปนคณะกรรมการวตถอนตรายแหงชาต ท าหนาทในการก าหนดทศทาง นโยบายตาง ๆ ในการบรหารจดการสารเคมและวตถอนตราย - ก าหนดใหมคณะกรรมการก ากบการควบคมวตถอนตรายเพอท าหนาทในการควบคมก ากบดแลการด า เ นนก ารของห นวย ง านผ ร บผ ดชอบภาย ใตพ ร ะ ร า ชบญญ ต วต ถ อน ต ร า ย ให เ ป น ไปต า มแนวนโยบายทคณะกรรมการวตถอนตรายแหงชาตก าหนด

3. แกไขเพมเตมอายใบส าคญการขนทะเบยนวตถอนตราย

- จากเดมก าหนดไมเกน 6 ป เปน ไมเกน 10 ป เนองจากการผลต หรอการน าเขา วตถอนตรายชนดท 2 หรอชนดท 3 ทอยนอกรายชอประกาศของรฐมนตรจะตอง

40

น ามาขอขนทะเบยนตอพนกงานเจาหนาทกอน และเมอไดรบใบส าคญการขนทะเบยนแลว จงจะผลตหรอน าเขาหรอออกใบอนญาตใหผลตหรอน าเขาได

4. เพมบทบญญตส าหรบวตถอนตรายทใชประโยชนในการศกษาวเคราะห วจย และการพฒนาเพอการสงเสรมสนบสนนงานวจยและพฒนาของประเทศ

- รฐมนตรผรบผดชอบมอ านาจออกประกาศยกเวนไมตองปฏบตตามพระราชบญญตน ส าหรบวตถอนตรายทใชประโยชนในการศกษาวเคราะห วจย และการพฒนาเพอการสงเสรมสนบสนนงานวจยและพฒนาของประเทศ

5. แกไขเพมเตมบทบญญตการควบคมการโฆษณาวตถอนตราย

- ก าหนดหลกเกณฑเกยวกบการควบคมโฆษณาวตถอนตรายไวในพระราชบญญตวตถอนตราย พ.ศ. 2535 ซงเดมก าหนดใหน าหลกเกณฑตามพระราชบญญตคมครองผบรโภค พ.ศ. 2522 มาใชบงคบโดยอนโลม

6. เพมเตมบทลงโทษทางอาญา - เพมบทลงโทษการกระท าโดยประมาท กรณผผลต น าเขา สงออก หรอมไวในครอบครองวตถอนตรายชนดท 1,2 และ 3 ไมปฏบตตามพระราชบญญตวตถอนตราย พ.ศ. 2535