univerza v mariboru pravna fakulteta · 2017-11-28 · prenehanje pogodbe o zaposlitvi in s tem...
TRANSCRIPT
UNIVERZA V MARIBORU PRAVNA FAKULTETA
NINA KRIŽMAN
AKTUALNA VPRAŠANJA INSTITUTA ODPOVEDI S PONUDBO NOVE
POGODBE O ZAPOSLITVI
Diplomsko delo
Maribor, 2012
UNIVERZA V MARIBORU PRAVNA FAKULTETA
DIPLOMSKO DELO
AKTUALNA VPRAŠANJA INSTITUTA ODPOVEDI S PONUDBO NOVE
POGODBE O ZAPOSLITVI
Študent: Nina Križman Številka indeksa: 71162778 Študijski program: UNI-PRAVO Študijska smer: Poslovno gospodarsko pravo Mentor: doc. dr. Darja Senčur Peček
Maribor, december 2012
I
Kazalo vsebine
POVZETEK .......................................................................................... ……..III
ABSTRACT ..................................................................................................... IV
1 UVOD ................................................................................................................... 1
2 SPLOŠNO O PRENEHANJU POGODBE O ZAPOSLITVI ......................... 3
3 PRAVNI VIRI S PODROČJA PRENEHANJA POGODBE O ZAPOSLITVI
............................................................................................................................... 6
3.1 Mednarodni pravni viri ...................................................................................... 6
3.1.1 Viri Mednarodne organizacije dela ............................................................ 6
3.1.2 Vir Sveta Evrope ...................................................................................... 13
3.1.3 Viri Evropske unije ................................................................................... 15
3.2 Notranji pravni viri .......................................................................................... 17
3.2.1 Ustava Republike Slovenije ..................................................................... 18
3.2.2 Zakon o delovnih razmerjih ...................................................................... 19
3.2.3 Zakon o javnih usluţbencih ...................................................................... 22
3.2.4 Obligacijski zakonik ................................................................................. 25
3.2.5 Zakon o urejanju trga dela ........................................................................ 25
3.2.6 Avtonomni viri ......................................................................................... 26
4 REDNA ODPOVED POGODBE O ZAPOSLITVI S STRANI
DELODAJALCA ........................................................................................................ 28
4.1 Načelo ultima ratio ........................................................................................... 31
5 ODPOVED S PONUDBO NOVE POGODBE O ZAPOSLITVI ................ 34
5.1 Opis instituta .................................................................................................... 34
5.2 Primerjava z instituti civilnega prava .............................................................. 36
5.3 Uporaba pravne ureditve za redno odpoved .................................................... 38
II
5.4 Ponudba nove pogodbe o zaposlitvi ................................................................ 39
5.5 Obveznost ponudbe ustrezne zaposlitve .......................................................... 41
5.6 Pisna oblika ...................................................................................................... 42
5.7 Rok za sprejem ponudbe .................................................................................. 44
5.8 Pravne posledice sprejema in zavrnitve ponudbe nove pogodbe o zaposlitvi . 44
5.9 Ustrezna zaposlitev .......................................................................................... 46
5.10 Odpravnina ....................................................................................................... 48
5.11 Sodno varstvo pri odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi ................ 49
5.11.1 Omejen obseg sodnega varstva ................................................................ 49
5.11.2 Usoda nove in odpovedane pogodbe o zaposlitvi v primeru ugotovitve
neutemeljenosti odpovednega razloga .................................................................... 53
5.11.3 Posledice ugotovitve neutemeljenosti odpovednega razloga in vprašanje
reintegracije ter reparacije ....................................................................................... 55
5.11.4 Toţbeni zahtevki....................................................................................... 57
5.11.5 Mnenja pravne teorije v zvezi s sodnim varstvom po 90. členu ZDR ..... 58
5.12 Razmerje med 47. in 90. členom ZDR v zvezi z »razporejanjem« delavcev .. 60
5.13 Posebno varstvo pred odpovedjo in ponudba nove pogodbe o zaposlitvi ....... 62
6 PRIMERJALNOPRAVNI PRIKAZ UREDITVE V NEMČIJI................... 65
6.1 Ureditev instituta odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi v nemškem
pravu ......................................................................................................................... 65
6.2 Primerjava slovenske in nemške ureditve ........................................................ 67
7 ODPOVED S PONUDBO NOVE POGODBE O ZAPOSLITVI PRI
DRUGEM DELODAJALCU..................................................................................... 69
8 UREDITEV DE LEGE FERENDA ................................................................. 73
9 SKLEP ................................................................................................................ 76
LITERATURA IN VIRI………………………………………………………79
III
POVZETEK
Pravna ureditev prenehanja pogodbe o zaposlitvi izhaja iz temeljnega načela, po
katerem je odpoved pogodbe o zaposlitvi s strani delodajalca ukrep ultima ratio. V luči
spoštovanja tega načela Zakon o delovnih razmerjih (ZDR) določa posebno obveznost
delodajalca, da v primeru redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali
razloga nesposobnosti preveri moţnosti za ohranitev delavčeve zaposlitve. Če pri
delodajalcu obstaja druga ustrezna zaposlitev, jo mora delavcu ponuditi hkrati z
odpovedjo pogodbe o zaposlitvi. V primeru, da s takšno zaposlitvijo delodajalec ne
razpolaga, pa lahko delavcu ponudi novo pogodbo za neustrezno zaposlitev. To bo
delodajalec izvedel s posebnim delovnopravnim institutom odpovedi s ponudbo nove
pogodbe o zaposlitvi, ki je urejen v tretjem in četrtem odstavku 88. člena in v 90. členu
ZDR.
Institut zdruţuje redno odpoved pogodbe o zaposlitvi in ponudbo za sklenitev nove
pogodbe o zaposlitvi. Delavec lahko ponudbo sprejme ali jo zavrne, temu ustrezno so
predpisane tudi pravne posledice. Pravne posledice sprejema oziroma zavrnitve
ponudbe za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi pa so odvisne od tega, ali se ponudba
nanaša na ustrezno ali neustrezno zaposlitev.
Ureditev obravnavanega instituta se je izkazala za neustrezno in pomanjkljivo. Glavna
dilema se nanaša na obseg sodnega varstva, ki pripada delavcu v primeru sprejetja
delodajalčeve ponudbe in podpisa nove pogodbe o zaposlitvi. Po sedanji ureditvi ima
takšen delavec oţji obseg sodnega varstva, kot ga sicer imajo delavci, če uveljavljajo
nezakonitost odpovedi pogodbe o zaposlitvi.
Predlagane spremembe ZDR odpravljajo bistveno problematiko obravnavanega
instituta, vseeno pa še ostajajo nekatera odprta vprašanja.
KLJUČNE BESEDE: prenehanje pogodbe o zaposlitvi, pravni viri, redna odpoved
pogodbe o zaposlitvi, ponudba za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi, nezakonitost
odpovedi pogodbe o zaposlitvi, sodno varstvo, sodna praksa.
IV
ABSTRACT
Legal regulation of the termination of the employment contract is derived from the
fundamental principle, by which the termination of the employment contract by the
employer is an ultima ratio measure. In the light of this principle the Employment
Relationships Act stipulates a special obligation of the employer that in case of
terminating the employment contract for reasons of incapacity or for a business reason,
the employer must check whether it is possible to employ the worker under changed
conditions or in other work, and/or whether it is possible to additionally train the worker
for the work he carries out or to retrain the worker for other work. If the employer has
other appropriate employment, which he can offer to the worker, the conclusion of a
new employment contract must be offered to the worker simultaneously with the
termination of the current employment contract. If such employment is unavailable, the
employer may offer the worker a new employment contract for unsuitable employment.
This is done by a special labor law institute – Notice of Termination by Offering a New
Employment Contract, as provided by third and fourth paragraph of Article 88th and the
90th Article of the Employment Relationships Act.
This institute fuses the ordinary termination of the employment contract with the offer
for a conclusion of a new employment contract. The worker can either accept the offer
or decline it. Accordingly, legal consequences are prescribed. Legal consequences of the
acceptance or refusal of the offer for a conclusion of a new employment contract depend
on the fact whether the offer by the employer was made for an appropriate or an
inappropriate employment.
The regulation of this institute has proven to be inappropriate and insufficient. The main
dilemma refers to the extent of the Judicial Protection worker is entitled to when
accepting employer's offer to conclude a new employment contract and signing it. In
accordance with the current regulation, the scope of Judicial Protection such worker is
entitled to is narrower than that of a worker, who enforces the illegality of the
termination of the employment contract.
The suggested changes to the Employment Relationships Act are abolishing the crucial
issues of this special labor law institute, but still some questions remain unanswered.
V
KEY WORDS: termination of an employment contract, legal sources, ordinary
termination of an employment contract, offer of a new employment contract, illegality
of the termination of an employment contract, judicial protection, case law.
1
1 UVOD
S sklenitvijo pogodbe o zaposlitvi se med delavcem in delodajalcem vzpostavi delovno
razmerje, ki je v načelu trajno pravno razmerje. Bistvena značilnost tega pravnega
razmerja je podrejenost delavca in ekonomska neenakost pogodbenih strank v korist
delodajalca. V času trajanja delovnega razmerja lahko nastopijo okoliščine, bodisi na
strani delavca ali delodajalca, ki privedejo do situacije, ko volja delodajalca postane
usmerjena v prenehanje pogodbe o zaposlitvi.
Ko gre za prenehanje delovnega razmerja na pobudo delodajalca, je njegova avtonomija
volje omejena s posebnimi pravili in zahtevami, ki jih je postavil zakonodajalec z
namenom varstva delavcev pred neutemeljenim odpuščanjem. Delodajalec jih mora
spoštovati, če ţeli, da bo odpoved pogodbe o zaposlitvi zakonita in vzdrţala morebitno
sodno presojo. Gre za tako formalne kot vsebinske zahteve.
V delovnem pravu velja temeljno načelo, da je odpoved pogodbe o zaposlitvi delavcu s
strani delodajalca ukrep ultima ratio. Delodajalec se takšnega ukrepa lahko posluţi šele
v primeru, ko ni mogoče poseči po milejših ukrepih, s katerimi bi se ohranila zaposlitev
delavca in tako preprečila izguba zaposlitve.1
Navedeno načelo je v Zakonu o delovnih razmerjih2 konkretizirano z obveznostjo
delodajalca, da pred redno odpovedjo pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali
razloga nesposobnosti preveri, ali obstaja moţnost ohranitve zaposlitve z zaposlitvijo
delavca pod spremenjenimi pogoji ali na drugih delih oziroma z izvedbo dokvalifikacije
ali prekvalifikacije delavca. Če takšna moţnost obstaja, mora delodajalec delavcu
istočasno z odpovedjo ponuditi sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi.3
Gre za poseben institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi, ki je v funkciji
zagotavljanja varstva in ohranitve zaposlitve delavca.
Institut velja za enega najbolj spornih v ZDR. Pri njegovi razlagi se odpirajo številna
pravna vprašanja in dileme. Pravna teorija in sodna praksa sta glede svojih stališč
neenotni. Sedanja ureditev je predmet številnih kritik s strani pravne stroke.
1 Kresal Barbara v Bečan Irena [et al.], Zakon o delovnih razmerjih (ZDR) s komentarjem, GV Zaloţba,
Ljubljana 2008, str. 413. 2 Zakon o delovnih razmerjih, Uradni list RS, št. 42/2002, 79/2006-ZZZPB-F, 46/2007-Odl. US,
103/2007-ZDR-A, 45/2008-ZArbit, 83/2009-Odl. US. V nadaljevanju ZDR ali zakon. 3 Glej tretji odstavek 88. člena ZDR.
2
V pričujočem diplomskem delu je celovito obravnavan institut delovnega prava
odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi v zakonski ureditvi, teoriji in sodni
praksi.
Začetna poglavja so namenjena splošni ureditvi prenehanja pogodbe o zaposlitvi in
predstavitvi pravnih virov, ki urejajo to področje, tako mednarodnih kot notranjih. V
nadaljevanju je poudarek na redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi s strani delodajalca.
Osrednja pozornost v diplomskem delu je namenjena institutu odpovedi s ponudbo nove
pogodbe o zaposlitvi. Pri tem so obravnavana vsa vprašanja in dileme, ki se pojavljajo
ob razlagi in uporabi omenjenega instituta v praksi. Vključena so tudi stališča sodne
prakse. Sprejetih je bilo kar nekaj judikatov Višjega delovnega in socialnega sodišča
(VDSS) ter Vrhovnega sodišča Republike Slovenije (VS RS), ki se nanašajo na
obravnavani institut. Podan je tudi primerjalnopravni prikaz ureditve instituta v
nemškem pravu.
V diplomsko delo je vključeno tudi posebno poglavje o institutu odpovedi s ponudbo
nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu, ki je bil v našo delovnopravno
zakonodajo vnesen z novelo ZDR-A,4 in razširja moţnost ponudbe nove pogodbe tudi
na zaposlitev pri drugem delodajalcu. Na koncu so prikazane še predvidene spremembe
ZDR, ki zadevajo obravnavano tematiko diplomskega dela.
4 Zakon o spremembah in dopolnitvah Zakona o delovnih razmerjih (ZDR-A), Uradni list RS, št.
103/2007. V nadaljevanju novela ZDR-A.
3
2 SPLOŠNO O PRENEHANJU POGODBE O
ZAPOSLITVI
Prenehanje pogodbe o zaposlitvi in s tem delovnega razmerja je eno izmed osrednjih
področij urejanja v okviru delovnega prava. Vprašanja, povezana s to tematiko, so zelo
občutljiva in pomembna ne samo za posameznega delavca, ampak tudi za delodajalca in
drţavo.5
S prenehanjem pogodbe o zaposlitvi delavec izgubi zaposlitev, kar pomeni zanj izgubo
rednega dohodka, ki je pogosto glavni in edini vir za njegovo preţivljanje in
preţivljanje njegove druţine. Izguba rednega priliva denarnih sredstev pomembno
vpliva na zmanjšanje kvalitete bivanja in zmoţnosti zadovoljevanja človekovih potreb.
Obstoj delovnega razmerja, ki se sklene s pogodbo o zaposlitvi, predstavlja pravni
temelj za vključitev delavca v sistem socialnega zavarovanja.6 Z njegovim prenehanjem
ostane delavec brez tako imenovanega socialnopravnega statusa.7 Zavarovanje za
primer brezposelnosti preko denarnega nadomestila sicer zagotavlja vir dohodka za
delavca po prenehanju delovnega razmerja, vendar je ta pravica vezana na izpolnjevanje
določenih pogojev, predvsem pa je časovno omejena. Omenjajo se tudi nekatere druge
negativne posledice, ki jih ima izgube zaposlitve za delavca, kot so: dolgotrajna
brezposelnost, ki potisne ljudi na rob druţbe in vodi v revščino, socialna izključenost,
zastarevanje znanja, ipd.8
Z vidika delodajalca je pomembno upoštevati pravico do svobodne podjetniške pobude
in prizadevanj za čim učinkovitejše poslovanje podjetja.9 Delodajalci kot lastniki
kapitala stremijo k čim večji racionalizaciji poslovanja in s tem maksimiranju dobička.
Njihov interes je čim večja proţnost pri postopkih odpuščanja in pri organizaciji dela v
podjetju. Delodajalcem je potrebno zagotoviti moţnost, da prilagajajo delovno silo
potrebam poslovanja in odločajo o tem, koliko in kakšne delavce bodo imeli zaposlene,
zato morajo imeti na voljo ustrezne moţnosti in vzvode za odpuščanje delavcev.10
5 Prim. Končar Polonca, Splošno o novi zakonski ureditvi prenehanja pogodbe o zaposlitvi, Podjetje in
delo, letnik XXVIII, št. 6-7, 2002, str. 1316. 6 Zdravstveno zavarovanje, pokojninsko in invalidsko zavarovanje, zavarovanje za primer brezposelnosti,
zavarovanje za starševsko varstvo. 7 Končar, Splošno…, str. 1317.
8 Prim. Kresal Barbara, Odpoved pogodbe o zaposlitvi: »Flexicurity ali »Securibility«?, Delavci in
delodajalci, letnik VI, št. 2-3, 2006, str. 148; Končar, Splošno…, str. 1317. 9 Ibidem.
10 Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 334.
4
Pravica delodajalca do odpovedi pogodbe o zaposlitvi se utemeljuje na njegovi
ekonomski oblasti.11
Vseeno pa je potrebno to pravico delodajalca omejiti v interesu
varstva delavcev.
Ureditev prenehanja pogodbe o zaposlitvi, zlasti varstvo delavcev pred odpuščanjem,
pomembno vpliva tudi na trg dela. Togi in preveč formalizirani postopki odpuščanja ter
dolgi odpovedni roki zmanjšujejo fleksibilnost trga dela. Kakšna je delovnopravna
ureditev neke drţave na področju prenehanja pogodbe o zaposlitvi, pa je pomembno
vprašanje tudi za tuje vlagatelje.
Posebna pozornost v zvezi s prenehanjem pogodbe o zaposlitvi je namenjena primeru
prenehanja na pobudo delodajalca proti volji delavca. Na tem mestu vstopa v ospredje
varstvena vloga delovnega prava, ki s svojimi zaščitnimi normami varuje delavca pred
arbitrarnim in neutemeljenim odpuščanjem s strani delodajalca. Posebno varstvo se
utemeljuje z delavčevim podrejenim in neenakim poloţajem nasproti delodajalcu, zato
ga je potrebno zaščititi pred morebitno neutemeljeno izgubo zaposlitve.12
Pravila o prenehanju pogodbe o zaposlitvi so zasnovana tako, da omejujejo avtonomijo
delodajalca z namenom varstva zaposlitve delavca. Na splošno velja, da je avtonomija
volje obeh pogodbenih strank v delovnem pravu bolj omejena kot v civilnih
(obligacijskih) razmerjih.13
Delovno razmerje je namreč pogodbeno razmerje posebne
vrste, v katerem stranki nista v enakopravnem poloţaju, kot je to značilno za civilna
razmerja. Omenjeno dejstvo v delovnem pravu utemeljuje posebno ureditev avtonomije
volje pogodbenih strank, ki odstopa od splošnih pravil civilnega prava.14
Tako sta
delodajalec in delavec pri prenehanju pogodbe o zaposlitvi omejena z zavezujočimi
normami in standardi delovnega prava, ki zagotavljajo minimalne pravice delavcem.15
11
Končar, Splošno.., str. 1317. 12
Prim. Kresal Barbara, Odpoved…, str. 148; Tičar Luka, Omejevanje avtonomije pogodbenih strank kot
dejavnik zagotavljanja delovnopravnega varstva, Delavci in delodajalci, letnik IX, št. 1, 2009, str. 36. 13
V civilnem pogodbenem pravu je pri urejanju pravnih razmerij izrazito uveljavljena pogodbena
svoboda strank oziroma njihova avtonomija volje. Velja temeljno načelo, da lahko stranke prosto urejajo
obligacijska razmerja – ne smejo jih urejati le v nasprotju z Ustavo, prisilnimi predpisi ali moralnimi
načeli. Prim. Tičar, Omejevanje…, str. 36 in 37. 14
Prim. Tičar, Omejevanje…, str. 38. 15
Varstvene določbe se nahajajo v mednarodni aktih, drţavnih predpisih in avtonomnih pravnih virih.
Pravic, določenih v naštetih pravnih virih, delodajalec in delavec ne moreta oţiti ali jih odvzeti. Lahko se
dogovorita zgolj za bolj ugodno ureditev. Delavec se tudi ne more odpovedati minimalnim pravicam,
5
Omejitev pogodbene svobode pa je bistveno bolj izrazita na strani delodajalca v
primerjavi z delavcem.16
To je zaradi varovanja temeljnih pravic delavca kot šibkejše
stranke v delovnem razmerju tudi upravičeno.17
Večina pravnih redov tako posebej varuje delavčev interes za varstvo in ohranitev
zaposlitve. Ob tem pa se v modernem delovnem pravu upoštevajo tudi legitimni interesi
delodajalca po ustrezni fleksibilnosti delovne zakonodaje, ki naj omogoča ustrezno
prilagajanje potrebam trga dela, racionalizacijo poslovanja, večjo produktivnost in
zniţevanje stroškov.18
Kresalova poudarja, da so vprašanja, povezana s prenehanjem pogodbe o zaposlitvi, na
prepihu nasprotujočih si interesov in teţenj. Pravna ureditev jih mora usklajeno
upoštevati in najti danim okoliščinam in ţelenim ciljem ustrezen equilibrium.19
Potrebno je upoštevati in doseči ustrezno ravnoteţje med socialnimi in ekonomskimi
vidiki - interesi delavcev ter delodajalcev.
V nadaljevanju bodo predstavljeni pravni viri, ki urejajo prenehanje pogodbe o
zaposlitvi. Na mednarodni ravni so bili v okviru različnih organizacij sprejeti pravni
instrumenti, ki določajo minimalne standarde osnovnih pravic v zvezi s prenehanjem
zaposlitve. Na njih temelji ureditev v številnih nacionalnih zakonodajah, tudi v
Republiki Sloveniji.
zajamčenih s prej navedenimi akti (npr. pravica do odpravnine). Prim. Končar Polonca v Bečan [et al.],
Zakon o delovnih razmerjih (ZDR) s komentarjem, GV Zaloţba, Ljubljana 2008, str. 55 in 56. 16
Redno odpoved pogodbe o zaposlitvi mora delodajalec vsebinsko utemeljiti in ob tem upoštevati še
vrsto formalnih oziroma procesnih zahtev. Delavec lahko redno odpove pogodbo o zaposlitvi brez
obrazloţitve in navedbe razloga, spoštovati mora zgolj odpovedni rok. 17
Prim. Klampfer Marta, Odpoved pogodbe o zaposlitvi, Pravosodni bilten, letnik XXIV, št. 2, 2003, str.
258. 18
Prim. Klampfer, Odpoved…, str. 258; Kresal, Odpoved…, str. 149 in 153. 19
Kresal, Odpoved…, str. 149.
6
3 PRAVNI VIRI S PODROČJA PRENEHANJA POGODBE
O ZAPOSLITVI
3.1 MEDNARODNI PRAVNI VIRI
Na področju mednarodnega delovnega prava so bili temeljni dokumenti, ki se nanašajo
na prenehanje pogodbe o zaposlitvi sprejeti na univerzalni ravni v okviru Mednarodne
organizacije dela in na regionalni ravni v okviru Sveta Evrope. Kot pravni vir je za
članice Evropske unije pomembno tudi pravo Evropske unije oziroma celoten acquis
communautaire.
3.1.1 Viri Mednarodne organizacije dela
Mednarodna organizacija dela20
je mednarodna organizacija, ki deluje na področju dela
in socialne varnosti na univerzalni ravni. Je specializirana agencija Organizacije
zdruţenih narodov in je bila ustanovljena leta 1919 z versajsko pogodbo.
Namen MOD je uveljavljanje socialne pravičnosti in mednarodno priznanih človekovih
in delovnih pravic. Organizacija postavlja mednarodne delovne standarde v obliki
konvencij in priporočil, ki predstavljajo minimalne standarde osnovnih delovnih pravic,
kot so svoboda zdruţevanja, pravica do organiziranja, pogajanja za sklenitev
kolektivnih pogodb, odprava prisilnega dela, enake moţnosti in enaka obravnava ter
ostali standardi, ki uravnavajo pogoje, povezane z različnimi vidiki področja dela.21
Normativna dejavnost, ki se uresničuje s sprejemanjem konvencij in priporočil, je ena
najpomembnejših dejavnosti MOD. Za razliko od konvencij, ki z ratifikacijo postanejo
obvezujoče za drţavo članico, so priporočila nezavezujoče narave in so namenjena
pravilnejši razlagi vsebine konvencije ali pa njeni dopolnitvi.22
Konvencije in
20
V nadaljevanju MOD. 21
http://www.mddsz.gov.si/si/delovna_podrocja/enake_moznosti_in_evropska_koordinacija/mednarodne_
organizacije/mod00/. (27. 8. 2012). 22
Prim. Tičar Luka, Novejše ratificirane konvencije MOD, Delavci in delodajalci, letnik X, št. 2-3, 2010,
str. 211.
7
priporočila MOD so glavne oblike celovitega urejanja delovnih razmerij v okviru
MOD.23
Konvencija MOD št. 158 o prenehanju delovnega razmerja na pobudo delodajalca
in spremljajoče Priporočilo št. 166
Področje prenehanja pogodbe o zaposlitvi je zajeto s Konvencijo MOD št. 158 o
prenehanju delovnega razmerja na pobudo delodajalca, ki je bila sprejeta leta 1982,24
in
s spremljajočim istoimenskim Priporočilom št. 166. Oba mednarodnopravna dokumenta
se nanašata na varstvo zaposlitve in obravnavata vprašanje odpustov na pobudo
delodajalca. Veljata za temeljna pravna vira s področja prenehanja pogodbe o zaposlitvi.
Namen konvencije je varstvo delavca pred neutemeljeno odpovedjo pogodbe o
zaposlitvi s strani delodajalca.25
Konvencija v 1. členu določa, da se izvaja s kolektivnimi pogodbami, z arbitraţnimi
odločbami, s sodbami sodišč ali kako drugače. Če njena uporaba ni zagotovljena z
navedenimi načini, se zagotovi z zakoni ali s predpisi.
Področje uporabe konvencije je opredeljeno široko. Drugi člen določa, da se konvencija
nanaša na vse panoge gospodarskih dejavnosti in na vse zaposlene. Pri tem je drţavi
članici dopuščena moţnost, da se uporaba vseh ali samo nekaterih določb izključi: 1. za
delavce, ki so zaposleni na podlagi pogodbe o delu za določen čas ali za določeno
nalogo; 2. za delavce na poskusnem delu ali zaposlene za vnaprej razumno omejeno
obdobje; 3. za delavce, ki so občasno zaposleni za krajši čas in za druge omejene
kategorije delavcev, glede katerih bi uporaba konvencije povzročila posebne probleme
zaradi posebnih delovnih razmer, velikosti podjetja ali njegovega značaja.26
23
Novak Mitja [et al.], Konvencije Mednarodne organizacije dela: s komentarjem, GV Zaloţba, Ljubljana
2006, str. 34. 24
Uradni list SFRJ, MP št. 4/84; Akt o notifikaciji nasledstva, Uradni list RS, št. 54/92- MP. V
nadaljevanju konvencija. 25
Novak, Konvencije…, str. 204. 26
Končar, Splošno…, str. 1320.
8
Posebej je poudarjena zahteva, da drţava članica zagotovi ustrezno varstvo oziroma
varovala, da se prepreči sklepanje pogodb o zaposlitvi za določen čas, katerih namen bi
bil izogniti se varstvu po tej konvenciji.27
Glavni vsebinski poudarek konvencije je v zahtevi, da mora biti vsaka odpoved s strani
delodajalca upravičena z obstojem utemeljenega razloga. V skladu s tem, določba 4.
člena konvencije določa, da delovno razmerje delavca ne preneha, če za to ni resnega
razloga v zvezi s sposobnostjo ali z obnašanjem delavca ali v zvezi z operativnimi
potrebami podjetja, ustanove ali službe. Ti razlogi so opredeljeni z generalno
klavzulo,28
in jih lahko v osnovi razdelimo na dve skupini: na razloge, ki so na strani
delavca, in na razloge na strani delodajalca, ki pa ne smejo biti v povezavi s konkretnim
delavcem.29
Nadalje so v 5. členu konvencije opredeljeni razlogi, ki jih zlasti ni mogoče šteti za
resne in utemeljene za prenehanje delovnega razmerja. To so absolutno neutemeljeni
razlogi za prenehanje pogodbe o zaposlitvi. Ne gre za taksativno naštevanje razlogov,
ampak zgolj za eksemplifikativno, kar pomeni, da če razlog ni naveden v omenjenem
členu, to nujno ne pomeni, da je utemeljen. Takšen bo le, če bo izpolnjeval vsebinske
zahteve iz 4. člena konvencije.30
Razlogi, ki niso utemeljeni in ne opravičujejo odpovedi, so:
- članstvo v sindikatu ali udeleţba pri dejavnostih sindikata izven delovnega časa
ali v delovnem času, če za to da soglasje delodajalec;
- potegovanje za funkcijo delavskega predstavnika oziroma sedanje ali prejšnje
nastopanje v tem statusu;
- vloţitev pritoţbe ali udeleţba v postopku zoper delodajalca zaradi zatrjevane
kršitve zakonov ali predpisov ali obračanje na pristojne upravne organe oblasti;
- rasa, barva, spol, zakonski stan, druţinske obveznosti, nosečnost, veroizpoved,
politično mnenje, nacionalna pripadnost ali socialno poreklo;
- odsotnost z dela med porodniškim dopustom.
27
Tretji odstavek 4. člena konvencije. 28
Novak, Konvencije…, str. 206. 29
Novak, Konvencije…, str. 206 in 207. 30
Ibidem.
9
Konvencija v 6. členu izrecno določa, da začasna odsotnost z dela zaradi bolezni ali
poškodbe ni resen razlog za prenehanje delovnega razmerja.
V zvezi z razlogi, ki se po konvenciji ne štejejo za utemeljene, je primerno upoštevati
tudi Priporočilo št. 166, ki dopolnjuje konvencijo in navedenim razlogom dodaja še:
- »starost (s pridrţkom zakonske ali običajne ureditve upokojitve),
- odsotnost zaradi vojaških obveznosti in drugih drţavljanskih obveznosti«.31
Konvencija vsebuje tudi določbe o postopkovnih zahtevah, ki morajo biti izpolnjene za
veljavno odpoved pogodbe o zaposlitvi. V primeru odpovedi iz razlogov v zvezi z
delavčevim obnašanjem ali njegovim delom mora biti delavcu dana moţnost, da se
glede takšnih trditev zagovarja. Ta obveznost za delodajalca izjemoma ne obstoji, če ni
razumno pričakovati, da bi delavcu zagotovil pravico do obrambe.32
Priporočilo št. 166 določa še nekatera dodatna procesna jamstva in formalne zahteve:33
– delodajalec mora delavca vedno, razen v primeru kolektivnih odpustov, pisno
obvestiti o sklepu, da mu bo odpovedal pogodbo, in pri tem navesti tudi razlog
za odpoved;
– v primeru kršitev delovnih obveznosti je odpoved utemeljena le, če se kršitev
enkrat ali večkrat ponovi, delodajalec pa mora delavcu prej vročiti pisni opomin;
– delodajalec ne more odpovedati pogodbe o zaposlitvi delavcu zaradi
neustreznega izvrševanja dela, če mu prej ni dal ustreznih navodil in pisnega
opomina;
– pred sprejemom končne odločitve o prenehanju delovnega razmerja mora
delodajalec zagotoviti posvetovanje z delavskimi predstavniki v vsakem
posameznem primeru;
– v primeru odpovedi iz razlogov v zvezi z obnašanjem delavca ali njegovim
delom ima delavec pri zagovoru pravico, da mu pomaga druga oseba (pravica do
zastopanja).
31
Končar, Splošno…, str. 1320. 32
7. člen konvencije. 33
Prim. Končar, Splošno…, str. 1320 in Novak, Konvencije…, str. 211.
10
Konvencija ureja tudi vprašanje sodnega in drugega ustreznega pravnega varstva ob
prenehanju delovnega razmerja. V 8. členu je določeno, da ima vsak delavec, ki meni,
da mu je delovno razmerje neutemeljeno prenehalo, pravico v določenem roku pritoţiti
se na nepristranski organ, kot je sodišče, delavsko sodišče, arbitraţni odbor ali arbiter.
Pravica do sodnega varstva je tako lahko vezana na določen rok. Prej navedeni organi
so pooblaščeni, da preučijo in nato odločijo o upravičenosti prenehanja delovnega
razmerja. Priporočilo št. 166 predvideva tudi moţnost postopka konciliacije. Ob tem
poudarja, da morajo biti vsi delavci polno obveščeni o moţnostih uveljavljanja sodnega
oziroma drugega pravnega varstva.34
Pomembno je vprašanje dokaznega bremena, ki je urejeno v drugem odstavku 9. člena
konvencije. Ta določa za drţave članice dva načina ureditve dokaznega bremena.
Drţava članica se sama odloči za eno ali drugo moţnost ali pa za obe moţnosti. Po točki
a) 9. člena je dokazno breme, da obstaja utemeljen razlog iz 4. člena konvencije, na
delodajalcu. Točka b) navedenega člena pa določa, da lahko pristojni organ, ki odloča v
sporu, o tem odloči na podlagi dokazov, ki sta jih predloţili stranki, v skladu s
predpisanim postopkom, predvidenim z nacionalno zakonodajo in prakso. Ne glede na
to, katero moţnost ureditve pravila o dokaznem bremenu drţava izbere, pa delavcu v
nobenem primeru ni treba samemu dokazovati, da odpoved pogodbe o zaposlitvi s strani
delodajalca ni bila utemeljena.
Konvencija kot sankcijo za primer neutemeljene odpovedi predvideva bodisi
reintegracijo delavca ali odškodnino. Če organ, ki odloča o utemeljenosti prenehanja
delovnega razmerja, ni pristojen odločati o reintegraciji ali le-ta po veljavni nacionalni
zakonodaji in praksi ni mogoča, mora delavec dobiti ustrezno denarno nadomestilo v
obliki odškodnine.35
Konvencija tako ne zahteva reintegracije, njena edina zahteva je,
da v kolikor ta ni izvedljiva, je delavec upravičen do odškodnine.36
Delavec, ki mu preneha delovno razmerje, ima pravico do razumnega odpovednega
roka ali namesto njega pravico do nadomestila. To je določeno v 11. členu konvencije.
Ta člen določa tudi, da pravica do razumnega odpovednega roka ne velja pri hudih
34
Novak, Konvencije…, str. 211. 35
10. člen konvencije. 36
Novak, Konvencije…, str. 209.
11
kršitvah discipline s strani delavca ali ko bi bilo zaradi kršitve delovne discipline
nerazumno od delodajalca zahtevati nadaljevanje delovnega razmerja za čas
odpovednega roka.
Konvencija ima določbe tudi glede odpravnine, ki je prav tako pravica delavca v
primeru odpovedi pogodbe o zaposlitvi s strani delodajalca.37
V skladu z 12. členom
konvencije je delavec upravičen do odpravnine, ki jo izplača delodajalec, ali pa se
izplačuje iz sklada, ustanovljenega iz prispevkov delodajalcev, ali je upravičen do
prejemkov iz zavarovanja za primer brezposelnosti ali kakšnih drugih socialnih
zavarovanj ali pa do kombinacije odpravnine in prejemkov iz socialnih zavarovanj. V
primeru hujših kršitev delovnih obveznosti je moţna izguba pravice do odpravnine ali
nadomestila iz socialnih zavarovanj.
V III. delu konvencija ureja dve dodatni zahtevi za primer odpovedi zaradi ekonomskih,
tehnoloških, strukturnih ali podobnih razlogov. Določena je obveznost delodajalca, da
pravočasno ustrezno obvešča delavske predstavnike in da se z njimi posvetuje.38
O
nameravanih odpovedih mora delodajalec pravočasno, v določenem minimalnem roku
pred prenehanjem, obveščati tudi pristojni oblastni organ.39
Priporočilo št. 166 nadgrajuje ureditev v III. delu konvencije in v zvezi s tem
podrobneje ureja ukrepe za preprečevanje ekonomskih odpovedi ter določa različne
preventivne ukrepe. Podrobneje ureja tudi pravico do sodelovanja delavskih
predstavnikov v postopku pred odpuščanjem, obravnava vprašanje meril za izbiro
konkretnih delavcev, ki jim preneha zaposlitev, prav tako pa uvaja prednostno pravico
pri ponovnem zaposlovanju ter predvideva sprejem ukrepov za ublaţitev posledic
izgube zaposlitve (prekvalifikacije, nove zaposlitve ipd.).40
37
Namen odpravnine je varstvo dohodka delavca, ki mu je prenehalo delovno razmerje; Končar,
Splošno…, str. 1321. 38
13. člen konvencije. 39
14. člen konvencije (pri nas je to zavod za zaposlovanje). 40
Novak, Konvencije…, str. 211 in 212.
12
Varstvo pred odpovedjo pogodbe o zaposlitvi je vsebovano še v nekaterih drugih
konvencijah MOD, ki urejajo posebno varstvo določenih skupin delavcev, in se
nanašajo na prepoved diskriminacije. Pomembne so zlasti naslednje konvencije:41
–
– konvencije o varstvu materinstva (št. 3, št. 103 in št. 183), ki urejajo prepoved
odpuščanja določen čas pred porodom in po njem oziroma v zvezi z
materinstvom;
–
– konvencija št. 98 o uporabi načel o pravicah organiziranja in kolektivnega
dogovarjanja (1949), katere namen je varstvo sindikalnih pravic v razmerju do
delodajalcev in njihovih organizacij, in ki izrecno določa varstvo pred
odpovedjo za člane sindikata ali zaradi sodelovanja v sindikalnih dejavnostih;
–
– konvencija št. 135 o varstvu in olajšavah za predstavnike delavcev v podjetju
(1971), ki zagotavlja posebno varstvo pred odpovedjo za delavske predstavnike;
– konvencija št. 111 o diskriminaciji pri zaposlovanju in poklicih (1958) obsega
tudi varstvo pred diskriminacijo pri prenehanju zaposlitve;
– konvencija št. 156 o enakih moţnostih delavcev in delavk in njihovem enakem
obravnavanju (delavci z druţinskimi obveznostmi) (1981) kot enega izmed
ukrepov določa tudi varstvo teh delavcev pred odpovedjo zaradi druţinskih
obveznosti;
– konvencija št. 175 o delu s krajšim delovnim časom (1994), katere namen je
preprečiti diskriminacijo za delavce, ki delajo krajši delovni čas, tudi glede
prenehanja zaposlitve;
– konvencija št. 173 o varstvu zahtevkov delavcev v primeru insolventnosti
njihovega delodajalca (1992) v preambuli med drugim poudarja pomen
ohranitve delovnih mest v primeru insolventnosti in sanacijo insolventnih
podjetij povsod tam, kjer je to mogoče, med varovanimi (privilegiranimi)
41
Kresal Barbara, Mednarodnopravni okvir ureditve odpovedi pogodbe o zaposlitvi, Podjetje in delo,
letnik XXXII, št. 6-7, 2006, str. 1376 in 1377.
13
terjatvami pa našteva tudi izplačilo odpravnine delavcem ob prenehanju njihove
zaposlitve.
3.1.2 Vir Sveta Evrope
Svet Evrope s sedeţem v Strasbourgu je evropska regionalna organizacija, ki zdruţuje
drţave, ki so se zavezale k spoštovanju človekovih pravic, demokracije in pravne
drţave. Glavne naloge Sveta Evrope so varstvo človekovih pravic, demokracije in
pravne drţave, ozaveščanje ljudi ter spodbujanje razvoja evropske kulturne identitete in
raznolikosti, iskanje skupnih rešitev za probleme, s katerimi se srečuje evropska druţba,
in pomoč pri utrjevanju demokratičnih sistemov v Evropi s podporo političnim,
zakonodajnim in ustavnim reformam.42
Spremenjena Evropska socialna listina
V okviru Sveta Evrope je bila leta 1961 sprejeta Evropska socialna listina, ki je bila leta
1996 pomembno revidirana in dopolnjena.43
Poleg Evropske konvencije o človekovih
pravicah gre za enega najpomembnejših dokumentov Sveta Evrope na področju
človekovih pravic. Med temeljnimi socialnimi pravicami, ki jih ureja listina, so za
področje delovnega prava relevantne zlasti pravica do dela, pravica do pravičnih
pogojev dela, pravica do varnih in zdravih delovnih pogojev, pravica do pravičnega
plačila, do organiziranja in kolektivnega pogajanja, pravica do obveščanja in
posvetovanja itd. Med naborom temeljnih socialnih pravic v listini pa je tudi pravica do
varstva v primerih prenehanja zaposlitve.44
Določbe Evropske socialne listine so tako
pomemben mednarodni pravni vir glede prenehanja pogodbe o zaposlitvi.
MESL je v svoj domet vključila vrsto novih socialnih pravic, ki jih njena predhodnica ni
urejala. Takšna je tudi pravica do varstva ob prenehanju zaposlitve, ki je določena v 24.
členu MESL. Ta člen zagotavlja pravico delavcev, da njihova zaposlitev ne more
prenehati brez veljavnih razlogov, ki so v zvezi s sposobnostjo ali z ravnanjem delavca
42
http://www.mzz.gov.si/si/zunanja_politika_in_mednarodno_pravo/zunanja_politika/svet_evrope/ (31.
8. 2012). 43
Evropska socialna listina (spremenjena), Uradni list RS - Mednarodne pogodbe, št. 7/99, Uradni list
RS, št. 24/99. V nadaljevanju MESL. 44
Kresal Barbara, Delovno pravo: učbenik, Fakulteta za socialno delo, Ljubljana 2009, str. 22.
14
ali zaradi operativnih razlogov na strani podjetja, ustanove ali sluţbe. Nadalje 24. člen
MESL zagotavlja pravico delavcev, katerih zaposlitev je prenehala brez veljavnega
razloga, do odškodnine ali drugega ustreznega nadomestila. Pravica do varstva ob
prenehanju zaposlitve pa po določbi 24. člena MESL obsega tudi dolţnost drţav
pogodbenic, da bodo delavcu, ki meni, da je njegova zaposlitev prenehala brez
veljavnega razloga, zagotovile pravico do pritoţbe pri nepristranskem organu.
MESL je naslednji mednarodni dokument po Konvenciji MOD št. 158, ki uveljavlja
standard, po katerem je dopustno delavca odpustiti le, če za to obstaja utemeljen razlog,
ki je v zvezi s sposobnostjo ali z ravnanjem delavca ali ki temelji na operativnih
potrebah podjetja.45
V 24. členu MESL ureditev temelji na zgledu po Konvenciji MOD
št. 158, vendar pa je predviden obseg varstva, skromnejši od tistega, ki ga določa
omenjena konvencija.46
Določbe o varstvu zaposlitve so vsebovane tudi v okviru nekaterih drugih pravic, ki jih
zagotavlja MESL.
V 4. členu, ki določa pravico do pravičnega plačila, MESL zavezuje drţave
pogodbenice, da priznajo vsem delavcem pravico do razumnega odpovednega roka pri
prenehanju zaposlitve.
MESL posebej obravnava varstvo posameznih kategorij delavcev. Pravica zaposlenih
ţensk do porodniškega varstva obsega tudi dolţnost pogodbenic, da štejejo kot
nezakonito, če delodajalec svojo delavko obvesti o odpustu po tem, ko ga ta obvesti o
svoji nosečnosti, pa do konca njenega porodniškega dopusta, ali če jo obvesti o odpustu
ob takem času, da bi odpust začel veljati v tem obdobju.47
Pravica predstavnikov delavcev do varstva v podjetju in ugodnosti, ki jim pripadajo, pa
pomeni tudi dolţnost drţave pogodbenice, da zagotovi učinkovito varstvo pred dejanji,
45
Novak, Konvencije…, str. 212. 46
Končar, Splošno…, str. 1322. 47
8. člen MESL.
15
zaradi katerih bi bile te osebe v manj ugodnem poloţaju, vključno z odpustom, ki
temelji na njihovem poloţaju ali delovanju kot delavskih predstavnikov v podjetju.48
V 29. členu MESL je poudarjena pravica do obveščanja in posvetovanja z delavskimi
predstavniki v primeru kolektivnega odpuščanja.
Pravico do enakih moţnosti in enakega obravnavanja v zadevah v zvezi z zaposlitvijo in
s poklicem brez razlikovanja na podlagi spola, ki je določena v 20. členu MESL, so
drţave pogodbenice zavezane zagotavljati tudi v zvezi z varstvom pred odpuščanjem.
V zvezi s pravico delavcev z druţinskimi obveznostmi do enakih moţnosti in enakega
obravnavanja določba tretjega odstavka 27. člena MESL nalaga drţavam pogodbenicam
dolţnost, da zagotovijo, da druţinske obveznosti same po sebi niso veljaven razlog za
prenehanje zaposlitve.
3.1.3 Viri Evropske unije
Evropska unija49
je edinstvena nadnacionalna politično-gospodarska struktura med 27.
demokratičnimi evropskimi drţavami, ki si skupaj prizadevajo za mir in blaginjo. Pravo
EU je tako poseben mednarodni pravni sistem, ki deluje vzporedno s pravom drţav
članic EU.50
Pomembno posega tudi na področje delovnega prava in v tem okviru
prenehanja pogodbe o zaposlitvi.
Varstvo delavcev v primeru neupravičenega prenehanja zaposlitve je vključeno v
Listino Evropske unije o temeljnih pravicah,51
ki je s sprejetjem Lizbonske pogodbe52
postala del primarnega prava in je pravno zavezujoč dokument. V IV. poglavju z
naslovom Solidarnost je v členu 30 določeno, da ima vsak delavec pravico do varstva
pred neupravičeno odpustitvijo v skladu s pravom Unije ter nacionalnimi zakonodajami
in običaji.
48
28. člen MESL. 49
V nadaljevanju EU. 50
http://www.evropa.gov.si/si/pravni-red/ (17. 9. 2012). 51
Listina Evropske unije o temeljnih pravicah, UL C 83 z dne 30. 3. 2010. 52
Lizbonska pogodba spreminja Pogodbo o Evropski uniji in Pogodbo o ustanovitvi Evropske skupnosti,
ki se je preimenovala v Pogodbo o delovanju Evropske unije, UL C 306 z dne 17. 12. 2007.
16
Direktiva Sveta 98/59/ES o približevanju zakonodaje držav članic v zvezi s
kolektivnimi odpusti
Z vidika vprašanja prenehanja pogodbe o zaposlitvi je pomembna predvsem Direktiva
Sveta 98/59/ES z dne 20. julija 1998 o približevanju zakonodaje držav članic v zvezi s
kolektivnimi odpusti.53
Ta direktiva določa obveznosti drţav članic v primerih
odpuščanja večjega števila delavcev. Bistvena vsebina se nanaša na obveznosti
delodajalcev do obveščanja delavcev in posvetovanja z delavci oziroma njihovimi
predstavniki v primeru odpuščanja večjega števila delavcev ter obveščanja pristojnega
organa javne oblasti.
Kolektivni odpust je v členu 1 direktive opredeljen kot:
- odpust s strani delodajalca,
- zaradi enega ali več razlogov, ki niso povezani s posameznimi delavci,
- ki zadene določeno večje število delavcev.54
Kadar delodajalec načrtuje kolektivno odpuščanje delavcev, mora pravočasno - preden
je odločitev sprejeta, obvestiti delavske predstavnike in začeti z njimi posvetovanja, da
doseţe sporazum.55
Delodajalci morajo pisno obveščati pristojne oblastne organe o načrtovanih kolektivnih
odpustih. Obveznost delodajalca do pristojne javne oblasti in njena vloga sta omejeni na
informiranje s strani delodajalca, določanje roka, v katerem odpusti niso veljavni, in
iskanje rešitev problemov, ki nastajajo z načrtovanim skupinskim odpuščanjem
delavcev.56
53
UL L 225, 12. 8. 1998, strani 16-21. V nadaljevanju direktiva. 54
Število odpuščenih delavcev:
a) v 30 dneh:
– najmanj 10 delavcev v podjetjih, ki zaposlujejo več kot 20 in manj kot 100 delavcev,
– najmanj 10 odstotkov vseh delavcev v podjetjih, ki zaposlujejo najmanj 100 in manj kot 300 delavcev,
– najmanj 30 delavcev v podjetjih, ki zaposlujejo 300 ali več delavcev,
ali b) v 90 dneh:
najmanj 20 delavcev ne glede na število delavcev, običajno zaposlenih v podjetju. 55
2. člen direktive. 56
Belopavlovič Nataša [et al.], Evropsko delovno pravo = European labour law: direktive ES/EU z
uvodnimi pojasnili, GV Zaloţba, Ljubljana 2005, str. 29.
17
Direktiva se nanaša le na procesna vprašanja pri kolektivnih odpustih in ne ureja drugih
vprašanj, na primer materialnih pogojev za veljavnost odpovedi pogodbe o zaposlitvi ali
pravic delavcev v zvezi z odpovedjo pogodbe o zaposlitvi.57
Poleg omenjene direktive o kolektivnih odpustih so za prenehanje zaposlitve pomembne
še nekatere druge direktive EU. Omeniti velja Direktivo Sveta 2001/23/ES z dne 12.
marca 2001 o približevanju zakonodaje držav članic v zvezi z ohranjanjem pravic
delavcev v primeru prenosa podjetij, obratov ali delov podjetij ali obratov58
, ki določa
pravilo ohranitve vseh pogodb o zaposlitvi pri prenosu podjetja, prenos pa ne pomeni
utemeljenega razloga za odpoved ne za prenosnika in ne za prevzemnika. Direktiva
80/987/EGS, 2002/74/ES o približevanju zakonodaje držav članic o varstvu delavcev v
primeru plačilne nesposobnosti njihovega delodajalca59
pa predvideva ustanovitev
jamstvenih skladov, iz katerih se zagotavlja plačilo ţe zapadlih premoţenjskih pravic
delavcev podjetja v primeru insolventnosti delodajalca.60
Zelo pomemben pravni vir pa predstavlja tudi sodna praksa Sodišča EU, ki se je razvila
predvsem v okviru postopka predhodnega odločanja. V tem postopku Sodišče EU
podaja razlago določb pogodb in drugih pravnih aktov institucij, organov, uradov ali
agencij EU ter na ta način skrbi za enotno uporabo in razlago prava EU. Bistveno pri
tem je, da podana razlaga postane del posameznega pravnega akta, katerega določbo je
razlagalo sodišče (npr. direktive), in s tem del prava EU.61
3.2 NOTRANJI PRAVNI VIRI
Najpomembnejši notranji pravni viri so ustava, zakoni in kolektivne pogodbe.
57
Kresal, Mednarodnopravni…, str. 1379. 58
UL L 82, 22. 3. 2001, strani 16-20. 59
UL L 283, 28. 10. 1980, strani 23-27; spr. 87/164/ES, UL L 66, 11. 3. 1987, stran 11 in 2002/74/ES,
UL L 270, 8. 10. 2002, strani 10-13. 60
Kresal, Mednarodnopravni…, str. 1380. 61
Prim. http://www.evropa.gov.si/si/institucije-in-organi/sodisce-evropske-unije/ (17. 9. 2012).
18
3.2.1 Ustava Republike Slovenije
Ustava Republike Slovenije62
je hierarhično najvišji splošni pravni akt v drţavi, v
skladu s katerim morajo biti zakoni in drugi predpisi.
Za prenehanje pogodbe o zaposlitvi so pomembne predvsem določbe 2., 49. in 60. člena
Ustave RS.
Ustava Republike Slovenije v 2. členu določa, da je Slovenija pravna in socialna drţava.
Ustavno načelo pravne drţave zahteva, da mora zakonska ureditev temeljiti na razumnih
razlogih in ne sme učinkovati v nasprotju z namenom zakona.63
Načelo socialne drţave pa pomeni, da mora drţava pri oblikovanju in izvrševanju
pravnih predpisov upoštevati interese vseh skupin prebivalstva, zlasti tistih s slabšim
socialno-ekonomskim poloţajem oziroma tistih, ki zaradi šibkejšega poloţaja ne morejo
sami enakovredno uveljavljati svojih interesov proti interesom drugih.64
V 49. členu Ustave RS je zagotovljena svoboda dela, ki vsakomur zagotavlja pravico do
proste izbire zaposlitve, dostopnost vsakega delovnega mesta pod enakimi pogoji ter
določa prepoved prisilnega dela.
66. člen Ustave RS z naslovom varstvo zaposlitve določa, da drţava ustvarja moţnosti
za zaposlovanje in za delo ter zagotavlja njuno zakonsko varstvo. Ta ustavna norma pa
ne zagotavlja trajnosti zaposlitve. Varstvo dela pomeni predvsem predpisovanje
varovalnih norm in minimalnih pravic delavcev kot šibkejše strani v razmerju do
delodajalcev. To varstvo se zagotavlja s predpisi s področja delovnega prava in socialne
varnosti.65
Potrebno je omeniti tudi določbo 74. člena Ustave RS, ki je pomembna z vidika
delodajalcev, saj zagotavlja svobodno gospodarsko pobudo. Svobodna gospodarska
62
Uradni list RS, št. 33I/1991, 42/1997, 66/2000, 24/2003, 69/2004, 69/2004, 69/2004, 68/2006. V
nadaljevanju Ustava RS. 63
Novak Janez, Delovni spori, GV Zaloţba, Ljubljana 2004, str. 29. 64
Kresal, Delovno…, str. 29. 65
Klampfer Marta, Pomen ustavnosodne presoje za razvoj instituta prenehanja pogodbe o zaposlitvi,
Delavci in delodajalci, letnik VIII, št. 2-3, 2008, str. 418.
19
pobuda pomeni, da »delodajalec lahko organizira delovni proces tako, kot on meni, da
je najbolj smotrn in ekonomičen.«66
Pri prenehanju pogodbe o zaposlitvi pa morajo biti spoštovane tudi nekatere splošne
človekove pravice, ki so zagotovljene z Ustavo RS. Tako tudi na tem področju veljajo
določba 14. člena o prepovedi diskriminacije in načelo enakosti, določba 34. člena o
pravici do osebnega dostojanstva in varnosti, določba 35. člena o varstvu zasebnosti in
osebnostih pravic in druge.
3.2.2 Zakon o delovnih razmerjih
Zakon o delovnih razmerjih je osrednji predpis, ki celovito ureja individualna delovna
razmerja v Republiki Sloveniji. Sprejet je bil aprila leta 2002, veljati pa je začel s prvim
januarjem 2003. Leta 2007 je bila sprejeta novela tega zakona, ZDR-A, s ciljem
zagotoviti večjo proţno varnost na trgu dela, odpraviti nejasne določbe ter zagotoviti
usklajenost z drugimi predpisi in s pravom EU.67
ZDR je splošni zakon, ki velja za vsa individualna delovna razmerja in določa
minimalne pravice delavcev.68
Zakonska ureditev upošteva usmeritve in zahteve
mednarodnih dokumentov, ki zavezujejo Republiko Slovenijo tako na ravni
Organizacije zdruţenih narodov, Sveta Evrope in Mednarodne organizacije dela kot
tudi na ravni Evropske unije.
ZDR temelji na pogodbenem konceptu urejanja delovnega razmerja za razliko od
prejšnje delovnopravno zakonodaje, ki je izhajala iz asociativnosti delovnega
66
VDSS sodba in sklep Pdp 1447/2010 z dne 28. 6. 2011. 67
Predlog Zakona o spremembah in dopolnitvah Zakona o delovnih razmerjih, EVA: 2006-2611-0018,
Poročevalec Drţavnega zbora RS št. 75/2007, str. 3. 68
S pogodbo o zaposlitvi se ne more določiti manjši obseg pravic za delavca, kot jih določa zakon. Lahko
pa se delavec in delodajalec dogovorita za ugodnejšo ureditev od zakona in večji obseg pravic.
Minimalnim zakonskim pravicam se delavec tudi ne more odpovedati z izjavo ali s sporazumom. Tudi v
avtonomnih pravnih virih (splošni akti delodajalca in kolektivne pogodbe) se pravice praviloma ne
morejo urejati za delavce slabše od zakonske ureditve. Obstajajo pa izjeme, ko se lahko s kolektivno
pogodbo določijo pravice manj ugodno za delavce. To ureja 7. člen ZDR.
20
razmerja.69
Upoštevajoč pogodbeno naravo delovnega razmerja, ZDR celovito ureja
pogodbo o zaposlitvi od njene sklenitve, spremembe, suspenza do prenehanja.
Dosledna uvedba pogodbenega razmerja med delavcem in delodajalcem je izraţena tudi
pri ureditvi prenehanja pogodbe o zaposlitvi. V primerjavi s prej veljavno ureditvijo70
ZDR ne ureja več »prenehanja delovnega razmerja«, ampak prenehanje pogodbe o
zaposlitvi, prav tako pa ne predvideva več prenehanja pogodbe o zaposlitvi kot
disciplinske sankcije.71
Prenehanje pogodbe o zaposlitvi je urejeno v členih 75 do 119 ZDR.
ZDR določa različne načine prenehanja ter v zvezi s tem tudi različne pravice in
obveznosti delavcev in delodajalcev. V 75. členu ZDR so taksativno našteti načini
prenehanja pogodbe o zaposlitvi. Ta preneha veljati:
s potekom časa, za katerega je bila sklenjena (74. člen ZDR);
s smrtjo delavca ali delodajalca – fizične osebe (78. člen ZDR);
s sporazumom (79. člen ZDR);
z redno ali izredno odpovedjo (80. - 112. člen ZDR);
s sodbo sodišča (118. člen ZDR);
po samem zakonu, v primerih, ki jih določa ZDR (119. člen ZDR):
- ko je delavcu vročena odločba o ugotovljeni invalidnosti I. kategorije
postala pravnomočna,
- z dnem prenehanja veljavnosti delovnega dovoljenja za tujce oziroma
osebe brez drţavljanstva,
- z dnem vpisa sklepa sodišča o zaključku stečajnega postopka v sodni
register v primeru, če po predpisih, ki urejajo stečajni postopek, ni
postavljen stečajni upravitelj;
69
Pred uveljavitvijo ZDR sta individualna delovna razmerja urejala Zakon o temeljnih pravicah iz
delovnega razmerja (ZTPDR – Ur. l. SFRJ št. 60/89, 42/90) in stari Zakon o delovnih razmerjih (ZDR/90
– U. l. RS št. 14/90, 5/91 in 71/93). 70
Ibidem. 71
Klampfer Marta, Odpoved pogodbe o zaposlitvi v luči sodne prakse, Delavci in delodajalci, letnik III,
št. 3-4, 2003, str. 566.
21
v drugih primerih, ki jih določa zakon.
Osrednji način prenehanja pogodbe o zaposlitve je odpoved pogodbe o zaposlitvi,
kateremu je namenjeno tudi največ zakonskih določb.72
Odpoved je pravni institut, s
katerim lahko ena pogodbena stranka neodvisno od volje druge stranke, torej na podlagi
enostranske izjave volje, povzroči prenehanje pogodbe o zaposlitvi in s tem prenehanje
delovnega razmerja.73
Pogodbo o zaposlitvi lahko odpovesta tako delavec kot delodajalec. ZDR pri tem
razlikuje:
- redno odpoved, za katero je značilno, da pogodba o zaposlitvi preneha po poteku
odpovednega roka;74
- izredno odpoved, kjer pogodba o zaposlitvi preneha takoj, brez odpovednega
roka.75
V tretjem odstavku 80. člena ZDR je določeno pravilo, da je mogoče odpovedati
pogodbo o zaposlitvi le v celoti, to pomeni, da ni dopustno odpovedati posameznih
določb pogodbe o zaposlitvi.
Delavec lahko redno odpove pogodbo o zaposlitvi kadar koli, brez obrazloţitve –
spoštovati mora zgolj minimalni zakonski oziroma dogovorjeni odpovedni rok.76
Delodajalec lahko redno odpove pogodbo o zaposlitvi samo, če obstaja utemeljen razlog
za redno odpoved.77
Izredna odpoved pogodbe o zaposlitvi je za obe pogodbeni stranki mogoča le v primerih
oziroma iz razlogov, določenih z zakonom.78
72
80. - 112. člen ZDR. 73
Klampfer Marta v Bečan Irena [et al.], Zakon o delovnih razmerjih (ZDR) s komentarjem, GV Zaloţba,
Ljubljana 2008, str. 361. 74
Prvi odstavek 80. člena ZDR. 75
Drugi odstavek 80. člena ZDR. 76
Prvi odstavek 81. člena ZDR. 77
Drugi odstavek 81. člena ZDR. Utemeljeni razlogi so opredeljeni v prvem odstavku 88. člena ZDR.
Več o tem v nadaljevanju. 78
Tretji odstavek 81. člena ZDR. Razloge za izredno odpoved pogodbe o zaposlitvi določa ZDR v 111.
(razlogi na strani delavca) in 112. (razlogi na strani delodajalca) členu. Na splošno je izredna odpoved
namenjena primerom, ko gre za posebej hude kršitve obveznosti nasprotne stranke.
22
Redna ali izredna odpoved pogodbe o zaposlitvi, podana iz diskriminatornih razlogov je
neveljavna.79
V prvem odstavku 82. člena ZDR je v skladu z 9. členom Konvencije MOD št. 158
določeno načelo obrnjenega dokaznega bremena v primeru, ko redno odpoveduje
pogodbo o zaposlitvi delodajalec. Dokazno breme je na njegovi strani. Pri izredni
odpovedi pa je dokazno breme na strani tiste stranke, ki izredno odpoveduje pogodbo o
zaposlitvi.80
Redna in izredna odpoved pogodbe o zaposlitvi morata biti izraţeni v pisni obliki, kar
zahteva prvi odstavek 86. člena ZDR. Ta obveznost velja za obe stranki. ZDR v tem
členu določa tudi obveznost delodajalca glede vsebine pisne odpovedi. Drugi odstavek
82. člena ZDR določa, da mora delodajalec v odpovedi pogodbe o zaposlitvi pisno
obrazloţiti odpovedni razlog ter opozoriti delavca na pravno varstvo in na njegove
pravice iz naslova zavarovanja za brezposelnosti.
V okviru splošnih določb o odpovedi ZDR ureja še vprašanja postopka pred odpovedjo
s strani delodajalca (83. člen ZDR), vlogo sindikata (84. člen ZDR) ter nasprotovanje
odpovedi (85. člen ZDR).81
3.2.3 Zakon o javnih uslužbencih
Za zaposlene v javnem sektorju (javne usluţbence) se poleg določb ZDR uporablja
poseben zakon, Zakon o javnih usluţbencih.82
V našem pravnem redu velja enotnost
delovnih razmerij. ZDR ureja delovna razmerja vseh zaposlenih, tako v zasebnem kot
tudi v javnem sektorju. Tako se ZDR uporablja tudi za javne usluţbence, v kolikor ZJU
ali drug poseben zakon ne določa drugače.83
V odnosu do ZDR velja ZJU za lex
specialis.
79
Četrti odstavek 81. člena ZDR. 80
Drugi odstavek 82. člena ZDR. 81
Več o tem v nadaljevanju. 82
Zakon o javnih usluţbencih, Uradni list RS, št. 56/2002, 23/2005, 113/2005, 33/2007, 65/2008,
69/2008-ZTFI-A, 69/2008-ZZavar-E, 40/2012-ZUJF. V nadaljevanju ZJU. ZJU velja v celoti le za javne
usluţbence, ki so zaposleni v drţavnih organih in v upravah samoupravnih lokalnih skupnosti, za ostale
javne usluţbence pa veljajo določbe ZJU le do 21. člena. 83
Korpič Horvat Etelka, Individualno delovno pravo, [s. n.], Maribor 2004, str. 8.
23
ZJU pri prenehanju pogodbe o zaposlitvi javnemu usluţbencu določa nekatere
posebnosti v primerjavi z ureditvijo v ZDR.
154. člen ZJU v prvem odstavku določa, da pogodba o zaposlitvi javnega usluţbenca
preneha veljati:
- na načine, ki jih določa ZDR,
- po samem zakonu,
- po ZJU:
1. če uradnik ne opravi ustreznega strokovnega izpita, ki je bil kot pogoj določen v
pogodbi o zaposlitvi, razen če ga ne opravi zaradi razlogov, ki niso na njegovi strani;
delovno razmerje mu preneha naslednji dan po preteku roka, določenega s pogodbo o
zaposlitvi.
2. če je s pravnomočno sodbo obsojen za naklepno kaznivo dejanje, ki se preganja po
uradni dolţnosti z nepogojno kaznijo več kot šest mesecev zapora; delovno razmerje mu
preneha s sklepom, ki ga izda predstojnik, najkasneje pa 15. dan po vročitvi
pravnomočne sodbe delodajalcu.
3. na drug način, če tako določa ZJU oziroma področni zakon, ki ureja delovna razmerja
javnih usluţbencev v organih.
Nadalje je v drugem odstavku 154. člena ZJU določeno, da z dnem prenehanja
veljavnosti pogodbe o zaposlitvi uradniku ugasneta naziv in poloţaj.
Tretji odstavek 154. člena ZJU pa določa, da se za posamezne načine prenehanja
veljavnosti pogodbe o zaposlitvi uporablja ZDR, če ZJU ne določa drugače.
Ureditev iz ZDR se v celoti uporablja le za izredno odpoved pogodbe o zaposlitvi in pri
redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz krivdnega razloga in razloga invalidnosti.84
ZJU določa nekatere posebnosti glede delodajalčeve redne odpovedi. Posebna ureditev
pri redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi za javne usluţbence velja glede:
- razlogov za redno odpoved delodajalca iz poslovnih razlogov85
;
84
Prim. Tičar Luka, Dodatna razloga za odpoved pogodbe o zaposlitvi javnemu usluţbencu (162. člen
ZJU), Delavci in delodajalci, letnik VI, št. 2-3, 2006, str. 195. 85
Drugi odstavek 156. člena ZJU.
24
- redne odpovedi iz razloga nesposobnosti - definicije nesposobnosti, odpravnine
in moţnosti premestitve86
;
- premestitve pri redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga in iz
razloga nesposobnosti87
;
- prednostne pravice do zaposlitve88
;
- dodatnega odpovednega razloga; v primeru, da javni usluţbenec ne izpolnjuje
več pogojev za delovno mesto, ki so se spremenili na podlagi zakona in mu je
bilo pred tem omogočeno, da jih v razumnem roku izpolni.89
ZJU za razliko od ZDR ne predvideva odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi,
ampak v določbah od 147. do 152.a člena ureja poseben institut premestitve javnega
usluţbenca.
V skladu s 147. členom ZJU je javnega usluţbenca mogoče trajno ali začasno premestiti
na drugo delovno mesto zaradi delovnih potreb (brez soglasja) ali s soglasjem oziroma
na lastno ţeljo javnega usluţbenca.
Javnega usluţbenca se zaradi delovnih potreb premesti pri istem ali drugem organu,
če:90
- so podani poslovni razlogi;
- je ugotovljeno, da je javni usluţbenec nesposoben za svoje delovno mesto;
- predstojnik oceni, da je mogoče na ta način zagotoviti učinkovitejše oziroma
smotrnejše delo organa;
- se trajno spremeni obseg dela ali racionalizirajo delovni postopki in javni
usluţbenec nima več polne delovne obremenitve;
- v drugih primerih, ki jih določa zakon.
Premestitev zaradi delovnih potreb se opravi s sklepom o premestitvi. Premestitev na
ţeljo oziroma s soglasjem javnega usluţbenca pa se izvede s sklenitvijo aneksa k
86
159. člen ZJU. 87
Glej 156., 158., 159. in 160. člen ZJU. 88
158. člen ZJU. 89
162. člen ZJU. 90
Prvi odstavek 149. člena ZJU.
25
pogodbi o zaposlitvi, oziroma s sporazumno razvezo pogodbe o zaposlitvi in sklenitvijo
nove pogodbe, če gre za drugega delodajalca.91
3.2.4 Obligacijski zakonik
ZDR v prvem odstavku 11. člena napotuje na subsidiarno in smiselno uporabo splošnih
pravil civilnega prava glede sklepanja, veljavnosti, prenehanja in drugih vprašanj
pogodbe o zaposlitvi. Nadalje je v 12. členu ZDR določeno, da se splošna pravila
civilnega prava uporabljajo tudi pri določanju posledic ničnosti in izpodbojnosti
pogodbe o zaposlitvi, če ZDR ne določa drugače. To pomeni, da je potrebno glede
določenih vprašanj v zvezi s prenehanjem pogodbe o zaposlitvi, ki niso urejene v ZDR,
uporabljati tudi relevantne določbe splošnega dela Obligacijskega zakonika.92
V poštev
bodo prišle predvsem določbe OZ, ki urejajo ničnost (86. do 93. člen OZ) in
izpodbojnost (94. do 99. člen OZ).
3.2.5 Zakon o urejanju trga dela
Zakon o urejanju trga dela,93
ki se uporablja od 1. januarja 2011, je nadomestil Zakon o
zaposlovanju in zavarovanju za primer brezposelnosti. S tem zakonom se urejajo ukrepi
drţave na trgu dela.94
Pomemben pravni vir je z vidika urejanja zavarovanja za primer
brezposelnosti in zagotavljanja pravic iz tega zavarovanja brezposelnim osebam. Ureja
pravico do denarnega nadomestila, ki pripada brezposelni osebi, ki ji delovno razmerje
ni prenehalo po njeni krivdi ali volji, ob izpolnjevanju še nekaterih dodatnih pogojev.95
91
Glej 150. in 151. člen ZJU. 92
Obligacijski zakonik, Uradni list RS, št. 83/2001, 40/2007-OZ-A, 97/2007-UPB1. V nadaljevanju OZ. 93
Uradni list RS, št. 80/2010, 40/2012- ZUJF. V nadaljevanju ZUTD. 94
15. člen ZUTD določa, da so ukrepi drţave na trgu dela:
- storitvi za trg dela,
- aktivna politika zaposlovanja,
- zavarovanje za primer brezposelnosti,
- zagotavljanje pravic iz obveznega in prostovoljnega zavarovanja za primer brezposelnosti.
95
Oseba je pred nastankom brezposelnosti morala biti zavarovana za primer brezposelnosti najmanj 9
mesecev v zadnjih 24 mesecih, plačani so morali biti prispevki za zavarovanje za primer brezposelnosti
(izjema so osebe, ki so bile v zavarovanje vključene na podlagi delovnega razmerja, delodajalec kot
zavezanec za plačilo pa prispevkov ni plačal), oseba mora biti prijavljena pri Zavodu RS za zaposlovanje
ter vloţiti zahtevo za uveljavitev pravice do denarnega nadomestila v 30 dneh po prenehanju obveznega
zavarovanja. Glej:
http://www.mddsz.gov.si/si/delovna_podrocja/trg_dela_in_zaposlovanje/zaposlovanje/zutd/ (20. 9. 2012).
26
Denarno nadomestilo predstavlja nadomestilo za izgubo plače in zagotavlja delavcu
socialno varnost po prenehanju pogodbe o zaposlitvi. Prve tri mesece se izplačuje v
višini 80 odstotkov plače zadnjih 8 mesecev zaposlitve, v nadaljnjih devetih mesecih v
višini 60 odstotkov te osnove. Po izteku tega obdobja pa se izplačuje v višini 50
odstotkov osnove, ki jo predstavlja povprečna mesečna plača zadnjih 8 mesecev
zaposlitve.96
Poleg pravice do denarnega nadomestila ZUTD ureja še dve drugi pravici
iz zavarovanja za primer brezposelnosti: pravico do plačila prispevkov za obvezna
socialna zavarovanja in pravico do plačila prispevkov za pokojninsko in invalidsko
zavarovanje eno leto pred izpolnitvijo minimalnih pogojev za pridobitev pravice do
starostne pokojnine po predpisih o pokojninskem in invalidskem zavarovanju.97
3.2.6 Avtonomni viri
Med avtonomne vire spadajo kolektivne pogodbe in splošni akti delodajalca.
Kolektivne pogodbe sklepajo med seboj sindikati oziroma njihova zdruţenja ter
delodajalci oziroma zdruţenja delodajalcev. V praksi se sklepajo na ravni podjetja,
dejavnosti, panoge ali širše.98
S kolektivnimi pogodbami se načeloma lahko določijo
pravice za delavce ugodneje, kot jih določa ZDR (npr. višji znesek odpravnine, daljši
odpovedni roki …). Izjemoma se lahko na podlagi tretjega odstavka 7. člena ZDR s
kolektivno pogodbo na ravni dejavnosti določi drugačna, za delavca tudi manj ugodna
ureditev, kot jo določa ZDR. Takšna drugačna ureditev je na primer dopustna za
določitev odpovednih rokov pri manjših delodajalcih. 99
Splošni akti delodajalca so praviloma namenjeni urejanju organizacije dela pri
delodajalcu in se z njimi ne morejo določati pravice in obveznosti iz delovnega
razmerja. Le v primeru, če pri delodajalcu ni organiziranega sindikata, lahko delodajalec
ureja pravice iz delovnega razmerja tudi s splošnim aktom. Ureditev teh pravic mora biti
96
Glej 61. in 62. člen ZUTD. Z uveljavitvijo Zakona za uravnoteţenje javnih financ, Uradni list RS, št.
40/2012, se je zniţal odmerni odstotek po 12 mesecih prejemanja denarnega nadomestila iz 60 % na 50 %
od osnove. Po prej veljavni ureditvi se je denarno nadomestilo v prvih treh mesecih izplačevalo v višini
80 % od osnove, v nadaljnjih mesecih pa v višini 60 % od osnove. 97
58. člen ZUTD. 98
Prim. Kresal, Delovno…, str. 149. 99
91. člen ZDR.
27
za delavce bolj ugodna od zakona oziroma kolektivne pogodbe, ki zavezuje
delodajalca.100
100
Prim. Kresal Barbara [et al.], Vodnik po pravicah iz delovnega razmerja : najpogostejša vprašanja in
odgovori, Inštitut za delo pri Pravni fakulteti Univerze v Ljubljani, Ljubljana 2008, str. 9.
28
4 REDNA ODPOVED POGODBE O ZAPOSLITVI S
STRANI DELODAJALCA
Kadar delodajalec redno odpoveduje pogodbo o zaposlitvi delavcu, je pri tem omejen s
številnimi zahtevami in obveznostmi, ki mu jih nalaga zakonodajalec z namenom
varstva delavca oziroma njegove zaposlitve pred neutemeljenim odpuščanjem. ZDR
nalaga delodajalcu, da pri redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi upošteva določene
vsebinske in postopkovne oziroma formalne zahteve. Spoštovanje teh zahtev je pogoj za
zakonitost podane odpovedi pogodbe o zaposlitvi.
Kot ţe omenjeno, lahko delodajalec redno odpove pogodbo o zaposlitvi le, če obstaja
utemeljen razlog, ki opravičuje odpoved. Obstoj tega razloga mora delodajalec izkazati,
ob tem pa še dokazati, da je razlog takšen, da onemogoča nadaljevanje dela pod pogoji
iz pogodbe o zaposlitvi med delavcem in delodajalcem.101
V prvem odstavku 88. člena ZDR so kot utemeljeni razlogi, ki upravičujejo redno
odpoved pogodbe o zaposlitvi, določeni: poslovni razlog, razlog nesposobnosti, krivdni
razlog in nezmožnost za delo zaradi invalidnosti.
Poslovni razlog predstavlja prenehanje potreb po opravljanju določenega dela na
podlagi pogodbe o zaposlitvi zaradi ekonomskih, organizacijskih, tehnoloških,
strukturnih ali podobnih razlogov na strani delodajalca.102
Razlog nesposobnosti pomeni nedoseganje pričakovanih delovnih rezultatov, ker
delavec dela ne opravlja pravočasno, strokovno in kvalitetno (subjektivna
nesposobnost) ter neizpolnjevanje pogojev za opravljanje dela, določenih z zakoni in
drugimi predpisi, izdanimi na podlagi zakona (objektivna nesposobnost), zaradi česar
delavec ne izpolnjuje oziroma ne more izpolnjevati pogodbenih ali drugih obveznosti iz
delovnega razmerja.103
101
Glej drugi odstavek 88. člena ZDR. 102
Glej prvi odstavek 88. člena ZDR. 103
Ibidem.
29
Krivdni razlog predstavlja kršenje pogodbenih ali drugih obveznosti iz delovnega
razmerja s strani delavca.104
Nezmoţnost za delo zaradi invalidnosti pa pomeni nezmoţnost za opravljanje dela pod
pogoji iz pogodbe o zaposlitvi zaradi invalidnosti v skladu s predpisi, ki urejajo
pokojninsko in invalidsko zavarovanje, oziroma s predpisi, ki urejajo zaposlitveno
rehabilitacijo in zaposlovanje invalidov.105
Poleg vsebinske zahteve po utemeljitvi odpovednega razloga pa je delodajalec dolţan
dosledno spoštovati in izvesti še vrsto postopkovnih zahtev, ki jih določa ZDR.
Postopek pred odpovedjo pogodbe o zaposlitvi je odvisen od vrste odpovednega
razloga.
Pisno opozorilo
V primeru redne odpovedi iz krivdnega razloga bo moral delodajalec delavca pisno
opozoriti na izpolnjevanje obveznosti in moţnost odpovedi, če bo delavec ponovno kršil
pogodbene in druge obveznosti iz delovnega razmerja v enem letu od prejema pisnega
opozorila, razen če je s kolektivno pogodbo dejavnosti določen daljši rok, vendar ne več
kot 2 leti. Rok za podajo pisnega opozorila je 60 dni od ugotovitve kršitve (subjektivni
rok) in največ šest mesecev od nastanka kršitve (objektivni rok).106
Zagovor delavca
Pred redno odpovedjo iz krivdnega razloga ali razloga nesposobnosti ter prav tako pred
izredno odpovedjo pogodbe o zaposlitvi mora delodajalec delavcu omogočiti zagovor.
Gre za pravico delavca do obrambe v postopku odpovedi pogodbe o zaposlitvi. Namen
zagovora je, da je delavcu zagotovljena moţnost, da se seznani z vsemi dejstvi in očitki
s strani delodajalca ter da se o njih izreče. Delodajalec izjemoma ni dolţan delavcu
zagotoviti zagovora, če obstajajo takšne okoliščine, zaradi katerih bi bilo od delodajalca
neupravičeno pričakovati, da delavcu to omogoči.107
104
Ibidem. 105
Ibidem. 106
Prvi odstavek 83. člena ZDR. 107
Kot npr. v primerih, ko je delodajalec sam ţrtev kršitve, v primeru neuspešno opravljenega poskusnega
dela oziroma če delavec to izrecno odkloni ali če se neopravičeno ne odzove povabilu na zagovor (drugi
odstavek 83. člena ZDR).
30
Pisno obvestilo
V primeru odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga mora delodajalec
predhodno obvestiti delavca o nameravani odpovedi s pisnim obvestilom.108
Vloga sindikata
Delavec lahko od delodajalca zahteva, da mora ta o nameravani redni ali izredni
odpovedi pisno obvestiti sindikat, katerega član je delavec ob uvedbi postopka.109
Sindikat lahko v osmih dneh od obvestila poda pisno mnenje, v katerem nasprotuje
nameravani odpovedi pogodbe o zaposlitvi. Če sindikat svojega mnenja v omenjenem
roku ne poda, se šteje, da odpovedi ne nasprotuje.110
Sindikat lahko nasprotuje
odpovedi, če meni, da zanjo ni utemeljenih razlogov ali da postopek ni bil izveden
skladno z ZDR.111
Zadrţanje učinkovanja odpovedi
V primeru nasprotovanja sindikata redni odpovedi iz razloga nesposobnosti ali
krivdnega razloga ali izredni odpovedi pogodbe o zaposlitvi lahko delavec pri
delodajalcu zahteva zadrţanje učinkovanja prenehanja odpovedi o zaposlitvi. To bo
imelo za posledico, da bo učinek prenehanja pogodbe o zaposlitvi odloţen do poteka
roka za sodno ali arbitraţno varstvo.112
Zadrţanje pa se lahko še podaljša, in sicer v
primeru sporazuma o reševanju spora pred arbitraţo do izvršljive arbitraţne odločbe. V
primeru, da bo delavec sproţil sodni spor, se bo zadrţanje prenehanja pogodbe o
zaposlitvi podaljšalo do pravnomočne odločitve sodišča o predlogu za izdajo začasne
odredbe pod pogojem, da bo delavec najkasneje ob vloţitvi toţbe sodišču predlagal tudi
izdajo začasne odredbe.113
V okviru procesnih zahtev mora delodajalec spoštovati tudi roke, v katerih mora biti
odpoved podana. Ti roki so prekluzivni in po njihovem izteku delodajalec ne more več
zakonito odpovedati pogodbe o zaposlitvi. Po noveli ZDR-A se pri redni odpovedi
pogodbe o zaposlitvi ukinja subjektivni rok, ostaja le še objektivni rok, ki znaša 6
108
Četrti odstavek 83. člena ZDR. 109
Prvi odstavek 84. člena ZDR. 110
Drugi odstavek 84. člena ZDR. 111
Tretji odstavek 84. člena ZDR. 112
Prvi in drugi odstavek 85. člena ZDR. 113
Aljančič-Faleţ Vera, Postopek pri delodajalcu po ZDR, Podjetje in delo, letnik XXX, št. 6-7, 2004, str.
1244.
31
mesecev od nastanka utemeljenega razloga. V primeru krivdnega razloga poleg
objektivnega roka 6 mesecev velja še subjektivni rok, ki znaša 60 dni od ugotovitve
utemeljenega krivdnega razloga.114
Redna odpoved pogodbe o zaposlitvi mora biti izraţena v pisni obliki. Delodajalec mora
v odpovedi pisno obrazloţiti odpovedni razlog ter opozoriti delavca na pravno varstvo
in na njegove pravice iz zavarovanja za primer brezposelnosti.115
Bistvena značilnost redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi je odpovedni rok. ZDR določa
minimalne odpovedne roke,116
ki so poenoteni za vse odpovedne razloge, razen za
krivdnega, in so odvisni od delavčeve delovne dobe pri delodajalcu.117
Pri redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga in razloga nesposobnosti
ima delavec pravico do odpravnine po 109. členom ZDR.118
Višina odpravnine je
odvisna od trajanja zaposlitve pri delodajalcu, pri čemer se upošteva tudi delovna doba
pri njegovih prednikih. Osnova za izračun odpravnine je povprečna mesečna plača, ki jo
je prejel delavec ali ki bi jo prejel, če bi delal, v zadnjih treh mesecih pred odpovedjo.119
4.1 NAČELO ULTIMA RATIO
Pomembna obveznost delodajalca v postopku pred odpovedjo, od izpolnitve katere je
prav tako odvisna zakonitost redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi, je obveznost
preverjanja moţnosti za ohranitev delavčeve zaposlitve. Gre za obveznost delodajalca,
ki izhaja iz tretjega odstavka 88. člena ZDR, ki določa, da mora delodajalec v primeru
odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali razloga nesposobnosti
114
Če ima krivdni razlog na strani delavca znake kaznivega dejanja, lahko delodajalec poda odpoved
pogodbe o zaposlitvi za storilca ves čas, ko je mogoč kazenski pregon. Glej šesti odstavek 88. člena
ZDR. 115
86. člen ZDR. 116
Glej 92. člen ZDR. Daljši odpovedni rok se lahko določi s kolektivno pogodbo ali pogodbo o
zaposlitvi. 117
Prim. Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 454. 118
Delavec ima pravico do odpravnine tudi v primerih prenehanja delodajalca (107. in 108. člen ZDR),
ko odpove pogodbe o zaposlitvi, zaradi poslabšanja pravic pri prenosu podjetja (tretji odstavek 73. člena
ZDR) in pri izredni odpovedi s strani delavca zaradi razlogov na strani delodajalca (drugi odstavek 112.
člena ZDR). 119
Kresal [et al.], Vodnik…, str. 57.
32
preveriti, ali je moţno delavca zaposliti pod spremenjenimi pogoji ali na drugih delih
oziroma ali ga je mogoče dokvalificirati za delo, ki ga opravlja, oziroma
prekvalificirati za drugo delo. Če ta možnost obstaja, mora delodajalec delavcu
ponuditi sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi, vendar le, če je pogodba o zaposlitvi, ki jo
delodajalec odpoveduje, sklenjena za več kot 6 mesecev in če ne gre za manjšega
delodajalca.120
S to zakonsko zahtevo se konkretizira eno izmed temeljnih načel v delovnem pravu, da
je odpoved pogodbe o zaposlitvi ukrep ultima ratio. V skladu z navedenim načelom je
odpoved pogodbe o zaposlitvi skrajni ukrep, ki je dopusten le, če ni mogoče
nadaljevanje delovnega razmerja med strankama, če torej ni mogoče poseči po milejših
ukrepih, s katerimi bi se ohranila zaposlitev delavca.121
Kot navaja Končarjeva,122
odraţa načelo ultima ratio teţnjo po varstvu delavcev v zvezi z odpovedjo pogodbe o
zaposlitvi, hkrati pa temelji na splošni teoriji pogodbenega prava, po kateri velja, da pri
sklenitvi pogodbe za nedoločen čas dobra vera in lojalnost zahtevata od pogodbenih
strank, da storita vse, da ne bi prišlo do razveze pogodbe.
Med te milejše, preventivne ukrepe, s katerimi se je mogoče izogniti odpovedi pogodbe
o zaposlitvi, po določbi tretjega odstavka 88. člena ZDR sodijo prekvalifikacija,
dokvalifikacija in zaposlitev pod spremenjenimi pogoji ali na drugih delih. Obveznost
delodajalca je, da preveri vse izmed navedenih moţnosti za ohranitev zaposlitve
delavca, če obstaja vsaj ena izmed njih, jo mora uporabiti. Na tem mestu se postavi
vprašanje, kje so meje te delodajalčeve obveznosti glede preverjanja moţnosti za
ohranitev delavčeve zaposlitve. Na splošno bi na primer lahko rekli, da je delavca vedno
mogoče dodatno dokvalificirati, ga prekvalificirati za drugo delo ali pa ga zaposliti na
številnih drugih delih, tudi neustreznih.
Obveznost delodajalca, da mora pred odpovedjo preveriti alternativne moţnosti za
ohranitev zaposlitve delavca, je potrebno razlagati v razumnih mejah. Sodišče bo glede
120
Za manjšega delodajalca se šteje delodajalec, ki zaposluje 10 ali manj delavcev. 121
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 413. Tako tudi Klampfer Marta, Postopek pred odpovedjo s strani
delodajalca, Delavci in delodajalci, letnik III, št. 2, 2003, str. 192. Glej tudi odločbo Ustavnega sodišča št.
U-I-61/06-14 z dne 11. 12. 2008. 122
Končar, Splošno…, str. 1324.
33
na konkretne okoliščine, od primera do primera, postavilo mejo te delodajalčeve
obveznosti, pri tem pa ustrezno upoštevalo interese delodajalca in delavca.123
V zvezi z dokvalifikacijo in prekvalifikacijo delavca je potrebno omeniti določbo 172.
člena ZDR o izobraţevanju delavcev. Ta določba določa, da mora delodajalec delavcu
zagotoviti izobraţevanje, izpopolnjevanje in usposabljanje delavcev, če tako zahtevajo
potrebe delovnega procesa ali če se je z izobraţevanjem, izpopolnjevanjem ali
usposabljanjem moţno izogniti odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz razloga nesposobnosti
ali poslovnega razloga. Delodajalec je torej dolţan zagotoviti delavcu izobraţevanje,
izpopolnjevanje ali usposabljanje, če se je s tem moţno izogniti odpovedi pogodbe o
zaposlitvi. Po mnenju Vrhovnega sodišča RS se navedena dolţnost delodajalca presoja
glede zmoţnosti posameznega delodajalca, glede na vrsto in trajanje izobraţevanja ter s
tem povezanih stroškov. Od delodajalca namreč ni mogoče pričakovati, da bo delavcu
zagotovil izobraţevanje, če bi zaradi tega trpel nesorazmerne stroške, daljši izpad dela
zaradi odsotnosti delavca ali če si tega zaradi finančnih teţav ne more privoščiti.124
Glede zaposlitve pod spremenjenimi pogoji ali na drugih delih lahko delodajalec
načeloma pri katerikoli odpovedi delavcu hkrati ponudi tudi novo pogodbo o zaposlitvi,
če takšna moţnost pri njem obstaja. V določenih primerih pa to ni stvar zgolj njegove
odločitve, ampak je to njegova zakonska dolţnost.
Če obstaja obveznost delodajalca pred odpovedjo preveriti moţnosti za ohranitev
zaposlitve in delavcu ponuditi sklenitev nove pogodbe, kršitev te obveznosti povzroči
nezakonitost odpovedi pogodbe o zaposlitvi.125
V primeru, da delodajalec ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali
razloga nesposobnosti razpolaga z drugo ustrezno zaposlitvijo za delavca, bo delavcu
moral ponuditi sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi. To bo delodajalec storil z
delovnopravnim institutom odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi, ki je
predmet tega diplomskega dela in bo v nadaljevanju podrobneje obravnavan.
123
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 415. 124
Glej sodbo VS RS VIII Ips 89/2009 z dne 22. 6. 2010. 125
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 414.
34
5 ODPOVED S PONUDBO NOVE POGODBE O
ZAPOSLITVI
5.1 OPIS INSTITUTA
Odpoved s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi je institut delovnega prava, ki zdruţuje
redno odpoved pogodbe o zaposlitvi in ponudbo za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi.
Do česa bo na koncu dejansko prišlo, ali do prenehanja ali pa do ohranitve zaposlitve, je
odvisno od tega, kako bo na ponudbo odgovoril delavec.126
Institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi je opredeljen v 90. členu ZDR,
urejata ga tudi tretji in četrti odstavek 88. člena ZDR, na njegovo uporabo pa napotujeta
47. in 48. člen ZDR.
Določba 90. člena ZDR (odpoved s ponudbo nove pogodbe) se glasi:
(1) Kadar delodajalec odpove pogodbo o zaposlitvi in delavcu istočasno ponudi
sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi v skladu s tretjim odstavkom 88. člena tega
zakona, se uporabljajo določbe tega zakona, ki se nanašajo na redno odpoved
pogodbe o zaposlitvi.
(2) Če delavec sprejme ponudbo delodajalca po prejšnjem odstavku, mora skleniti
novo pogodbo o zaposlitvi v roku 15 dni od prejema pisne ponudbe.
(3) Če delavec v primerih iz prejšnjega odstavka sprejme ponudbo delodajalca za
ustrezno zaposlitev za nedoločen čas, nima pravice do odpravnine, obdrži pa
pravico izpodbijati pred pristojnim sodiščem utemeljenost odpovednega
razloga. Ustrezna zaposlitev je zaposlitev, za katero se zahteva enaka vrsta in
stopnja izobrazbe, kot se je zahtevala za opravljanje dela, za katero je imel
delavec sklenjeno prejšnjo pogodbo o zaposlitvi, in za delovni čas, kot je bil
dogovorjen po prejšnji pogodbi o zaposlitvi, ter kraj opravljanja dela ni
oddaljen več kot tri ure vožnje v obe smeri z javnim prevoznim sredstvom ali z
organiziranim prevozom delodajalca od kraja bivanja delavca.
126
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 433.
35
(4) V primeru neustreznosti nove zaposlitve po prejšnjem odstavku, ima delavec
pravico do sorazmernega dela odpravnine v višini, ki jo dogovori z
delodajalcem.
Določba 90. člena ZDR je bistveno povezana s tretjim in četrtim odstavkom 88. člena
ZDR, kjer je določena obveznost delodajalca, v katerih primerih mora ob odpovedi
delavcu podati ponudbo za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi. V 90. členu ZDR je
podrobneje urejen institut, katerega obvezno uporabo s strani delodajalca določa tretji in
četrti odstavek 88. člena ZDR, v obeh primerih pa gre za odpoved pogodbe o zaposlitvi
z istočasno ponudbo sklenitve nove pogodbe. Določba 90. člena ZDR vsebuje napotila
o tem, kako naj delodajalec ravna, potem ko je v skladu s tretjim odstavkom 88. člena
ZDR ugotovil, da je podana moţnost, da delavcu ponudi sklenitev nove pogodbe o
zaposlitvi.127
Upoštevajoč tretji odstavek 88. člena v povezavi z 90. členom ZDR se institut odpovedi
s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi uporablja le v primeru odpovedi pogodbe o
zaposlitvi iz poslovnega razloga in razloga nesposobnosti, če so podani pogoji za
nadaljevanje zaposlitve delavca. Ne uporablja pa se v primeru odpovedi pogodbe o
zaposlitvi iz krivdnega razloga. Ker gre v tem primeru za neizpolnjevanje obveznosti s
strani delavca po njegovi krivdi, ni primerno, da bi se od delodajalca zahtevalo, da
takšnega delavca obdrţi zaposlenega na drugem delu. Prav tako pa odpoved s ponudbo
nove pogodbe ne pride v poštev, če gre za manjšega delodajalca in če pogodba o
zaposlitvi, ki se odpoveduje, ne traja več kot šest mesecev. Takrat skladno s četrtim
odstavkom 88. člena ZDR namreč ne obstoji obveznost delodajalca, da pred odpovedjo
preveri moţnosti za ohranitev zaposlitve in delavcu ponudi novo pogodbo.
Tako 90. člena ZDR ni mogoče pravilno razlagati in uporabljati brez tretjega in četrtega
odstavka 88. člena ZDR, kar pomeni, da tretji in četrti odstavek 88. člena ZDR ter 90.
člen ZDR predstavljajo celoto in urejajo isti institut.128
V 47. členu ZDR je v okviru poglavja o spremembi ali sklenitvi nove pogodbe o
zaposlitvi zaradi spremenjenih okoliščin določeno, da se nova pogodba sklene tudi v
127
VDSS sodba Pdp 367/2011 z dne 22. 4. 2011. 128
Ibidem.
36
primerih iz 90. člena ZDR. 48. člen ZDR pa obravnava spremembo pogodbe o
zaposlitvi v primeru odpovedi s strani delodajalca in določa sklenitev nove pogodbe, ki
se izvede v skladu z 90. členom ZDR, ko delodajalec redno odpove pogodbo o
zaposlitvi in pri njem obstaja moţnost zaposlitve delavca pod spremenjenimi pogoji ali
na drugem delu.
47. in 48. člen ZDR sta predvsem napotitveni normi, ki sami predvidevata le poseben
primer sklenitve nove pogodbe.129
Ureditev obravnavanega instituta je tako razdrobljena med omenjene člene ZDR, ki pa
jih je potrebno upoštevati pri uporabi in razlagi instituta v praksi.
Institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi je koncipiran tako, da stremi k
ohranitvi delavčeve zaposlitve. Sluţi kot »instrument« za izvedbo obveznosti
delodajalca, da mora v primeru odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga in
razloga nesposobnosti ter ob hkratnem obstoju moţnosti prezaposlitve delavca
slednjemu ponuditi sklenitev nove pogodbo o zaposlitvi. S tem se lahko delavec izogne
izgubi zaposlitve in ostane v delovnem razmerju pri delodajalcu.
5.2 PRIMERJAVA Z INSTITUTI CIVILNEGA PRAVA
Vprašanje primerljivosti instituta odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi z
instituti civilnega pogodbenega prava, ki jih ureja OZ, je smiselno predvsem s
praktičnega vidika, saj bi morebitna podobnost ali celo enakost instituta pogodbenega
prava z institutom odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi zahtevala tudi
uporabo relevantnih določb OZ ali pa bi vsaj predstavljala dodatno podlago pri njegovi
razlagi. Nakazuje se predvsem primerjava z razvezo ali s spremembo pogodbe zaradi
spremenjenih okoliščin in prenovitvijo oziroma novacijo.130
129
Debelak Marijan, Vsebina 90. člena Zakona o delovnih razmerjih, Pravosodni bilten, letnik 28, št. 2,
2007, str. 71. 130
Debelak, o. c., str. 72.
37
Institut obligacijskega prava, razveza ali sprememba pogodbe zaradi spremenjenih
okoliščin (clausula rebus sic stantibus), je urejen v 112. členu OZ. Predpostavke za
razvezo pogodbe zaradi spremenjenih okoliščin so po citiranem členu naslednje:
1. »Po sklenitvi pogodbe so nastale spremenjene okoliščine, ki:
- oteţujejo izpolnitev obveznosti ene stranke
ali
- se zaradi njih ne da doseči namena pogodbe (prvi odstavek 112. člena
OZ).
2. V obeh primerih pa v tolikšni meri, da pogodba:
- očitno ne ustreza več pričakovanjem pogodbenih strank in
- bi jo bilo po splošnem mnenju nepravično ohraniti v veljavi takšno,
kakršna je (prvi odstavek 112. člena OZ).
Izpolnjeni morata biti še dve negativni predpostavki:
- stranka, ki se sklicuje na spremenjene okoliščine jih ni mogla upoštevati ob
sklenitvi pogodbe in se jim tudi ni mogla izogniti ali odvrniti njihove posledice
(drugi odstavek 112. člena OZ);
- spremenjene okoliščine niso smele nastati po izteku roka, določenega za
izpolnitev obveznosti stranke, ki se sklicuje nanje (tretji odstavek 112. člena
OZ).«131
Do razveze pogodbe bo prišlo na zahtevo prizadete stranke.132
Osnovna razlika v primerjavi z institutom odpovedi s ponudbo nove pogodbe o
zaposlitvi je ta, da slednji ne predvideva razveze prejšnje pogodbe, saj pogodba preneha
na podlagi odpovedi s strani delodajalca brez sodnega spora. Prav tako pogodba preneha
iz razlogov, ki jih določa ZDR, ne pa iz razlogov, ki jih določa OZ.133
Prenovitev ali novacija je urejena v 323. členu OZ. Gre za način prenehanja obveznosti,
pri katerem pride do novega dogovora med upnikom in dolţnikom. Pri prenovitvi
preneha prejšnja obveznost in na njeno mesto stopi nova obveznost, ki se v bistvenem
131
Plavšak [et al.], Obligacijsko pravo: splošni del, GV Zaloţba, Ljubljana 2009, str. 422. 132
Plavšak [et al.], o. c., str. 425. 133
Debelak, o. c., str. 72.
38
elementu razlikuje od prejšnje.134
Nova obveznost ima drugačen predmet ali drugačno
pravno podlago.135
Prenovitev se ne domneva.136
V primeru, da je bila prejšnja
obveznost nična ali je ţe ugasnila, je prenovitev brez učinka.137
Če je pogodba o
prenovitvi neveljavna, se šteje da prenovitve sploh ni bilo in da prejšnja obveznost
sploh ni prenehala.138
Za razliko od teh določb pride pri odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi
najprej do odpovedi prejšnje pogodbe z enostranskim dejanjem delodajalca. Stara
pogodba preneha zaradi odpovedi (s potekom odpovednega roka), kar je drugače kakor
pri prenovitvi, kjer odpovedi prejšnje pogodbe sploh ni. Pri prenovitvi stranki s
sporazumom nadomestita prejšnjo obveznost z novo obveznostjo, kar ima za posledico,
da obstoječa obveznost preneha in na njeno mesto vstopi nova. OZ določa, da je
prenovitev brez učinka, če je bila prejšnja obveznost nična ali je ţe ugasnila. ZDR ne
predvideva, da bi nova pogodba prenehala veljati, če se ugotovi, da je bila prejšnja
nezakonito odpovedana. Pri institutu odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi
tudi ne pride do tega, da bi imela obveznost po novi pogodbi novo pravno podlago.139
Na podlagi navedenega lahko ugotovimo, da pri institutu odpovedi s ponudbo nove
pogodbe o zaposlitvi ni mogoče govoriti o prenovitvi (novaciji) pogodbe niti ne gre za
razvezo ali spremembo pogodbe zaradi spremenjenih okoliščin. To pomeni, da je treba
pri uporabi in razlagi obravnavanega instituta upoštevati zgolj določbe ZDR in ne poleg
tega še morebitnih določb OZ.
5.3 UPORABA PRAVNE UREDITVE ZA REDNO ODPOVED
Odpoved s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi je v osnovi posebna oblika, pojavnost
redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi, zato pridejo v poštev vse relevantne določbe ZDR
o redni odpovedi. V prvem odstavku 90. člena ZDR je določeno, da se tudi v primeru,
ko delodajalec ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi delavcu istočasno ponudi sklenitev
134
Plavšak [et al.], o. c., str. 1084. 135
Prvi odstavek 323. člena OZ. 136
324. člen OZ. 137
326. člen OZ. 138
327. člen OZ. 139
Debelak, o. c., str. 73.
39
nove pogodbe, uporabljajo določbe zakona, ki se nanašajo na redno odpoved pogodbe o
zaposlitvi.140
Tako je za zakonito izvedbo odpovedi s ponudbo nove pogodbe, tako kot pri vsaki redni
odpovedi pogodbe o zaposlitvi s strani delodajalca, potreben obstoj resnega in
utemeljenega odpovedna razloga, ki onemogoča nadaljevanje delovnega razmerja med
delavcem in delodajalcem po sklenjeni pogodbi o zaposlitvi. Prav tako mora biti
odpoved podana pravočasno, v roku, ki ga določa ZDR, ob tem pa morajo biti
spoštovane tudi druge procesne zahteve, ki pridejo v poštev pri redni odpovedi pogodbe
o zaposlitvi iz poslovnega razloga oziroma razloga nesposobnosti.141
5.4 PONUDBA NOVE POGODBE O ZAPOSLITVI
Kot je bilo ţe omenjeno, je v tretjem odstavku 88. člena ZDR določena obveznost
delodajalca glede preveritve moţnosti za ohranitev delavčeve zaposlitve. V primeru
obstoja takšne moţnosti mora delodajalec delavcu ponuditi sklenitev nove pogodbe o
zaposlitvi v skladu z 90. členom ZDR.
Obveznost delodajalca v zvezi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi po tretjem
odstavku 88. člena ZDR v povezavi z 90. členom ZDR je dvojna. Najprej mora
preveriti, ali je in pod kakšnimi pogoji delavcu mogoče zagotoviti nadaljnjo zaposlitev.
Če moţnost za ohranitev delavčeve zaposlitve obstaja v obliki drugega dela, mora
delodajalec v naslednji fazi delavcu ponuditi sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi. Če
take moţnosti ni, tudi ni podlage za ponujanje nove pogodbe o zaposlitvi. Takšne
moţnosti ni, če delodajalec nima prostih ustreznih delovnih mest ali če delavec ne
izpolnjuje pogojev za zasedbo prostih delovnih mest.142
Vrhovno sodišče RS je v zadevi VIII Ips 473/2007 z dne 8. 6. 2009 sprejelo stališče, da
je odpoved pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga nezakonita kljub ugotovitvi, da
obstoji utemeljen odpovedni razlog, če delodajalec delavcu sočasno z odpovedjo ne
ponudi nove pogodbe o zaposlitvi za ustrezno delo, če ga ima.
140
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 433. 141
Obravnavano v poglavju 4. 142
Sodba VS RS VIII Ips 69/2006 z dne 25. 4. 2006.
40
Dolţnost delodajalca glede preverjanja moţnosti za zaposlitev delavca na drugem
delovnem mestu se nanaša na obdobje postopka odpovedi pogodbe o zaposlitvi. Kot je
ugotovilo Višje delovno in socialno sodišče v sklepu Pdp 523/2004 z dne 8. 7. 2004, je
delodajalec dolţan preveriti moţnost prezaposlitve delavca najkasneje ob odpovedi
pogodbe o zaposlitvi, najprej pa takrat, ko je izdan prvi formalni akt v zvezi z redno
odpovedjo pogodbe o zaposlitvi. Tako je tudi Vrhovno sodišče v sodbi VIII Ips
140/2008 z dne 9. 2. 2010 presodilo, da je pri ugotavljanju moţnosti ponudbe zaposlitve
na drugem ustreznem delovnem mestu pomembno stanje v času odpovedi in ne
morebitne kasnejše spremembe.
Bistveno je, da delodajalec novo pogodbo o zaposlitvi ponudi hkrati z odpovedjo
pogodbe o zaposlitvi. Odpoved s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi je namreč enovit
institut, kar pomeni, da morata biti odpoved in ponudba nove pogodbe podani istočasno.
Nezakonito bi bilo ravnanje delodajalca, če bi delavcu najprej ponudil v podpis novo
pogodbo o zaposlitvi in šele potem, če je slednji ne bi sprejel, podal redno odpoved
pogodbe o zaposlitvi.143
V sklepu Pdp 1309/2003 z dne 22. 8. 2003 je Višje delovno in
socialno sodišče poudarilo, da mora postopek pri redni odpovedi iz poslovnega razloga
potekati tako, da mora delodajalec, če ţeli delavca predčasno razrešiti z delovnega
mesta, podati redno odpoved pogodbe o zaposlitvi za to delovno mesto iz poslovnega
razloga, pri čemer mora biti odpovedni razlog konkretiziran in obrazloţen, ter obenem
delavcu ponuditi sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi za ustrezno delo, ne pa da delavca
predčasno razreši z delovnega mesta brez navedbe utemeljenega razloga, mu ponudi
novo pogodbo o zaposlitvi in potem, ko je ta ne sprejme, izda redno odpoved pogodbe o
zaposlitvi.
Nova pogodba o zaposlitvi pa prav tako ne sme biti ponujena prepozno, na primer šele v
času odpovednega roka. Tudi iz obrazloţitve sodbe Vrhovnega sodišča VIII Ips
227/2011 z dne 19. 6. 2012 izhaja, da se skladno s tretjim odstavkom 88. člena ZDR
delodajalčeva obveznost ponudbe nove pogodbe o zaposlitvi nanaša na čas do podaje
odpovedi oziroma na trenutek istočasnosti z njo, ne pa na čas odpovednega roka.
143
Prim. Klampfer, Odpoved pogodbe o zaposlitvi v luči sodne prakse, Delavci in delodajalci, letnik III,
št. 3-4, 2003, str. 577; Aljančič Faleţ, o. c., stran 1228; Tičar Luka, Je 47. člen ZDR sploh še smiseln?!,
Pravna praksa, leto 25, št. 45, 2006, str.19.
41
5.5 OBVEZNOST PONUDBE USTREZNE ZAPOSLITVE
Obveznost delodajalca, da preveri moţnost zaposlitve delavca na drugih delih, se
nanaša zgolj na ustrezno zaposlitev. Vrhovno sodišče RS je v svojih odločitvah ţe
večkrat zavzelo stališče,144
da je na podlagi tretjega odstavka 88. člena ZDR delodajalec
ob redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga145
dolţan delavcu
ponuditi le sklenitev nove pogodbe za ustrezno zaposlitev, če je ta pri njem na
razpolago in obstaja potreba po delu na tem delovnem mestu. Delodajalec je tako prost
svoje obveznosti le, če delavcu ponudi ustrezno zaposlitev za nedoločen čas. Ustrezna
zaposlitev je definirana v tretjem odstavku 90. člena ZDR.146
Navedeno pomeni, da neustrezne zaposlitve delodajalec ni dolţan ponuditi, tudi če z njo
morebiti razpolaga, in to tudi ni pogoj za zakonitost odpovedi. Odpoved pogodbe o
zaposlitvi iz poslovnega razloga in razloga nesposobnosti ni nezakonita, če delodajalec
delavcu ni ponudil druge, neustrezne zaposlitve. Vrhovno sodišče je v zadevi VIII Ips
483/2006 z dne 27. 9. 2007 ugotovilo, da v primeru, ko delodajalec nima ustreznega
dela, delavcu ni dolţan zagotavljati drugega dela. Lahko sicer delavcu ponudi tudi
neustrezno zaposlitev (manj zahtevno delovno mesto s posledično niţjo plačo,
zaposlitev za določen čas, s krajšim delovnim časom, v drugem kraju ipd.), vendar ne
kot obveznost, temveč le kot moţnost, ki jo delavec lahko sprejme ali pa ne. Delavec
neustrezne zaposlitve ni dolţan sprejeti. Po mnenju Vrhovnega sodišča dejstvo, da
delodajalec delavcu, ki je bil pri njem zaposlen za nedoločen čas, ne ponudi sklenitve
nove pogodbe o zaposlitvi na drugem delu za določen čas, ne pomeni kršitve določbe
tretjega odstavka 88. člena ZDR.147
Kadar pa delodajalec delavcu ponudi novo pogodbo o zaposlitvi za neustrezno
zaposlitev, čeprav razpolaga tudi z ustrezno zaposlitvijo, s tem krši svojo obveznost po
tretjem odstavku 88. člena v povezavi z 90. členom ZDR, zato je odpoved s ponudbo
nove pogodbe o zaposlitvi nezakonita.148
144
Sodbe VS RS VIII Ips 221/2010 z dne 21. 11. 2011, VIII Ips 465/2009 z dne 23. 11. 2010, VIII Ips
483/2006 z dne 27. 9. 2007 in sodba VIII Ips 69/2006 z dne 25. 4. 2006. 145
Enako velja tudi za redno odpoved pogodbe o zaposlitvi iz razloga nesposobnosti. 146
Več o tem v nadaljevanju. 147
Takšno razlago te določbe ZDR je Vrhovno sodišče RS sprejelo ţe v sodbi VIII Ips 69/2006 z dne 25.
4 .2006. 148
VDSS sodba in sklep Pdp 1447/2010 z dne 28. 6. 2011.
42
Stališče sodne prakse, ki delodajalčevo obveznost omejuje le na ponudbo ustrezne
zaposlitve in ne tudi na ponudbo neustrezne zaposlitve, čeprav delodajalec z njo
razpolaga, se zdi preozko. Obravnavano obveznost delodajalca bi bilo primerneje
razlagati širše. Tretji odstavek 88. člena ZDR namreč ne govori o ustrezni zaposlitvi,
ampak določa, da mora delodajalec preveriti, ali je delavca mogoče »zaposliti pod
spremenjenimi pogoji ali na drugih delih«, kar je širše kot ustrezna zaposlitev in bi
lahko zajemalo tudi neustrezno zaposlitev. Teţava je v tem, da ZDR delodajalčeve
obveznosti po tretjem odstavku 88. člena ne konkretizira in opredeljuje dovolj natančno,
zato bo moralo sodišče v vsakem konkretnem primeru presoditi in določiti, kje so
razumne meje te delodajalčeve obveznosti. Pri tem bo moralo upoštevati in primerjati
zlasti vsebino in pogoje prejšnjega in novega dela. Hkrati pa bo sodišče moralo vzeti v
obzir in pretehtati tudi interese delavca in delodajalca.149
V trenutnem obdobju gospodarske krize, ko so moţnosti za nove zaposlitve oziroma
nova delovna mesta majhne, bi večina delavcev najverjetneje raje sprejela neustrezno
zaposlitev in z njo povezano socialno varnost, kot pa to odklonila in s tem izgubila
zaposlitev.
5.6 PISNA OBLIKA
Delodajalčeva ponudba za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi mora biti izraţena v
pisni obliki. To izhaja iz drugega odstavka 90. člena ZDR, ki pravi, da mora delavec, če
sprejme ponudbo, novo pogodbo skleniti v določenem roku od prejema pisne ponudbe.
Obveznost pisne oblike izhaja tudi iz določbe 86. člena ZDR, ki govori o pisni obliki
odpovedi. Ker je odpoved s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi posebna modaliteta
redne odpovedi, zanjo velja tudi ta zakonska določba, ki ureja odpoved.150
Pisna ponudba mora biti takšna, da se z njenim sprejemom lahko šteje pogodba o
zaposlitvi sklenjena. To pomeni, da mora vsebovati vse obvezne sestavine pogodbe o
zaposlitvi, ki jih določa 29. člen ZDR, prav tako pa mora biti podpisana s strani
149
Prim. Kresal Barbara, Aktualna vprašanja prenehanja pogodbe o zaposlitvi po noveli ZDR-A, Podjetje
in delo, letnik XXXIV, št. 6-7, 2008, str. 1226; Tako tudi Senčur Peček Darja, Odpoved in novo
zaposlovanje, Vprašanja in odgovori, Pravna praksa, leto 27, št. 38/39, 2008, str. 24. 150
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 434.
43
delodajalca. Upoštevajoč 11. člen ZDR151
se tudi glede vprašanj ponudbe, ki jih ZDR ne
ureja, smiselno uporabljajo relevantne določbe Obligacijskega zakonika o ponudbi in
sprejemu ponudbe (22. do 32. člen OZ).152
Pisna oblika ima namen varstva delavca. Delavec ima s tem moţnost, da se seznani z
vsebino ponudbe, jo preuči, in se o njej morebiti posvetuje z drugimi, po potrebi tudi s
pravnimi strokovnjaki. Na podlagi te skrbne presoje se nato odloči, ali bo ponudbo
sprejel ali ne. Pisnost ponudbe pa preprečuje tudi morebitne nejasnosti, ki lahko
nastanejo v praksi tako glede tega, ali je sploh bila dana ponudba nove pogodbe o
zaposlitvi, kot glede same vsebine ponudbe.153
Iz prvega odstavka 90. člena ZDR izhaja, da morata biti odpovedna izjava in ponudba
za sklenitev nove pogodbe podani istočasno. Vprašanje je, ali morata biti inkorporirani
v enem pisnem dokumentu ali pa sta to lahko dva samostojna dokumenta, ki ju
delodajalec izda delavcu. Iz navedene določbe ne izhaja obveznost enotne listine, tako
da bosta pravno veljavni tudi dve samostojni listini - pisna odpovedna izjava ter
samostojna pisna izjava o ponudbi nove pogodbe. Bi pa bilo najustrezneje in tudi
najbolj praktično, če bi delodajalec odpovedno izjavo in ponudbo zajel v eno listino z
naslovom »Odpoved s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi«. Nujno pa je, da delodajalec
upošteva, da morata biti obe pisni izjavi delavcu podani istočasno. Po mnenju pravne
teorije zadostuje, da sta podani v istem dnevu.154
Pisna oblika delodajalčeve ponudbe nove pogodbe o zaposlitvi je pogoj za njeno
veljavnost. To izhaja iz neločljive povezanosti ponudbe z odpovedjo pogodbe o
zaposlitvi, za katero zakon predpisuje pisno obliko kot pogoj za veljavnost odpovedi, in
tudi iz teţe pravnih posledic, ki jih ima ponudba nove pogodbe za delavca. To pomeni,
da če delodajalec ne poda ponudbe nove pogodbe v pisni obliki, ta ponudba nima
pravnih učinkov in ni veljavna v smislu izpolnitve njegove obveznosti po tretjem
odstavku 88. člena ZDR, zato se šteje, kot da je delodajalec sploh ni dal. Odpoved s
ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi bo tako kot celota neveljavna, če delodajalec ne bo
podal ponudbe za novo pogodbo v pisni obliki. Ločeno pa je potrebno presojati učinke
151
Glej poglavje 3.2.4. 152
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 435. 153
Ibidem. 154
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 434.
44
kršitve pisne oblike pri sklenitvi nove pogodbe o zaposlitvi. Za to situacijo je relevanten
15. člen ZDR, ki v četrtem odstavku določa, da kršitev pisne oblike ne vpliva na obstoj
in veljavnost pogodbe o zaposlitvi. Če je bila pogodba o zaposlitvi sklenjena le ustno, je
kljub temu veljavno sklenjena, saj ne gre za obliko ad valorem.155
5.7 ROK ZA SPREJEM PONUDBE
Rok, v katerem lahko delavec sprejme ponudbo nove pogodbe, je določen v drugem
odstavku 90. člena ZDR. Ta določba je bila z novelo ZDR-A spremenjena. Pred novelo
je zakonska dikcija določala, da se mora delavec izjasniti o sklenitvi nove pogodbe o
zaposlitvi v roku 30 dni od prejema pisne ponudbe.156
V praksi so zato nastajale sporne
situacije, ko je delavec sicer sprejel ponudbo v določenem roku, vendar nato ni podpisal
nove pogodbe o zaposlitvi. Sedanja ureditev drugega odstavka 90. člena ZDR je takšno
dilemo odpravila in jasno opredelila, da mora delavec v predpisanem roku 15 dni od
prejema pisne ponudbe podpisati ponujeno novo pogodbo o zaposlitvi.157
V primerjavi s
prejšnjih 30 sedanji rok znaša 15 dni.
Rok začne teči naslednji dan po tem, ko delodajalec poda pisno odpoved s ponudbo
nove pogodbe o zaposlitvi. Gre za prekluzivni rok, s potekom katerega delavec ne more
več sprejeti ponudbe nove pogodbe oziroma tak sprejem nima več pravnih učinkov. V
tem primeru bo po izteku odpovednega roka prišlo do prenehanja pogodbe o zaposlitvi
in s tem delovnega razmerja med delavcem in delodajalcem.158
5.8 PRAVNE POSLEDICE SPREJEMA IN ZAVRNITVE PONUDBE NOVE
POGODBE O ZAPOSLITVI
Ko delodajalec hkrati z odpovedjo pogodbe o zaposlitvi delavcu ponudi sklenitev nove
pogodbe, lahko v praksi nastanejo štiri različne situacije z različnimi pravnimi
posledicami za delavca in delodajalca. Delavec se lahko odloči, da ponudbo sprejme ali
pa jo zavrne. Pravne posledice sprejema oziroma zavrnitve ponudbe za sklenitev nove
155
Prim. Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 436. 156
Glej Zakon o delovnih razmerjih, Uradni list RS št. 42/2002. 157
Glej Predlog Zakona o spremembah in dopolnitvah Zakona o delovnih razmerjih
(ZDR), EVA: 2006-2611-0018, str. 96. 158
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 436.
45
pogodbe o zaposlitvi pa so odvisne od tega, ali se ponudba nanaša na ustrezno ali
neustrezno zaposlitev.
1). Če delavec sprejme ponudbo delodajalca za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi za
ustrezno zaposlitev za nedoločen čas, se bo delovno razmerje med delavcem in
delodajalcem nadaljevalo pod pogoji nove pogodbe o zaposlitvi, delavec pa nima
pravice do odpravnine po 109. členu ZDR. Na podlagi tretjega odstavka 90. člena ZDR
delavcu pripada pravica pred sodiščem izpodbijati utemeljenost odpovednega razloga.
2). Če delavec sprejme ponudbo delodajalca za neustrezno zaposlitev, mu pripada
pravica do sorazmernega dela odpravnine v višini, s katero se dogovorita z
delodajalcem. Delavec bo ostal v delovnem razmerju in opravljal delo pod pogoji nove
pogodbe o zaposlitvi. Tudi v tem primeru ima delavec pravico izpodbijati utemeljenost
odpovednega razloga.159
3). Če delavec ne sprejeme ponudbe delodajalca za ustrezno zaposlitev in za nedoločen
čas, mu preneha delovno razmerje in nima pravice do odpravnine. Delodajalec je v tem
primeru prost plačila odpravnine. Delavec tudi ne more uveljavljati pravice do
denarnega nadomestila za brezposelnost po ZUTD. Ima pa pravico pred sodiščem
uveljavljati ugotovitev nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi po tretjem odstavku
204. člena ZDR.
4). Če delavec ne sprejeme ponudbe delodajalca za sklenitev nove pogodbe, ki se
nanaša na neustrezno zaposlitev, mu prav tako preneha delovno razmerje, ohrani pa
pravico do odpravnine po 109. členu ZDR, pripadajo mu tudi pravice iz naslova
zavarovanja za primer brezposelnosti po ZUTD. Sodno varstvo v zvezi z odpovedjo
pogodbe o zaposlitvi mu je zagotovljeno po tretjem odstavku 204. člena ZDR.
159
Iz 90. člena ZDR neposredno ne izhaja, da je delavec, ki sprejme neustrezno zaposlitev, glede
sodnega varstva upravičen samo do izpodbijanja utemeljenosti odpovednega razloga, ampak je takšno
stališče zavzela sodna praksa. Več o tem v nadaljevanju.
46
5.9 USTREZNA ZAPOSLITEV
Od dejstva, ali je delodajalec ponudil delavcu ustrezno ali neustrezno zaposlitev, je
odvisna delavčeva pravica do odpravnine, in na drugi strani obveznost delodajalca v
zvezi s tem. Prav tako pa ustreznost oziroma neustreznost ponujene zaposlitve vpliva na
izpolnitev delodajalčeve obveznost po tretjem odstavku 88. člena ZDR, in s tem na
zakonitost odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi.
Ustrezna zaposlitev je definirana v tretjem odstavku 90. člena ZDR. Z novelo ZDR-A
se je definicija ustrezne zaposlitve dopolnila in dodane so bile nove okoliščine, ki jih je
potrebno upoštevati. Sedaj je ustrezna zaposlitev opredeljena s tremi vidiki. Gre za
zaposlitev, za katero se zahteva enaka vrsta in stopnja izobrazbe, kot se je zahtevala
za opravljanje dela, za katero je imel delavec sklenjeno prejšnjo pogodbo o zaposlitvi,
za delovni čas, kot je bil dogovorjen po prejšnji pogodbi o zaposlitvi, ter kraj
opravljanja dela ni oddaljen več kot tri ure voţnje v obe smeri z javnim prevoznim
sredstvom ali z organiziranim prevozom delodajalca od kraja bivanja delavca. Vsi
pogoji morajo biti izpolnjeni kumulativno, ponujena zaposlitev pa mora biti za
nedoločen čas.160
A contrario je torej neustrezna zaposlitev tista, ki ne ustreza vrsti in stopnji izobrazbe,
kot se je zahtevala za prejšnje delo, delovni čas ni enak kot po prejšnji pogodbi o
zaposlitvi in kjer je kraj opravljanja dela oddaljen več kot tri ure voţnje v obe smeri z
javnim prevoznim sredstvom ali organiziranim prevozom delodajalca od kraja bivanja
delavca.
Primerna se zdi razlaga, da je neustrezna tudi tista zaposlitev, ki ni sklenjena za
nedoločen čas.161
Če je bil na primer po prejšnji pogodbi o zaposlitvi dogovorjen polni
delovni čas, po ponujeni novi pogodbi pa je delovni čas polovični, se bo ponujeno
zaposlitev štelo za neustrezno.162
160
Kresal, Aktualna…, str. 1227. 161
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 373. 162
Sodba VS RS VIII Ips 63/2011 z dne 7. 5. 2012.
47
Višje delovno in socialno sodišče je ţe v več odločbah163
zavzelo stališče, da se
ustreznost zaposlitve, ki jo delodajalec ponudi delavcu v primeru odpovedi s ponudbo
nove pogodbe o zaposlitvi ne presoja po izobrazbi delavca, ampak glede na vrsto in
stopnjo izobrazbe, kot se je zahtevala za opravljanje dela na prejšnjem delovnem mestu,
za katero je imel delavec sklenjeno pogodbo o zaposlitvi, ki je bila odpovedana.
Pravilnost takšnega stališča je bila potrjena tudi s sodbo Vrhovnega sodišča v zadevi
VIII Ips 127/2011 z dne 7. 5. 2012, kjer je zapisano, da »za presojo ustreznosti nove
zaposlitve glede na zakonsko določilo tretjega odstavka 90. člena ZDR ni odločilna
izobrazba delavca, temveč izobrazba, ki se je zahtevala za opravljanje dela po
odpovedani pogodbi o zaposlitvi.«
Če delavec na podlagi pogodbe o zaposlitvi dela na delovnem mestu, za katerega ne
izpolnjuje izobrazbenega pogoja za zasedbo in se mu takšna pogodba o zaposlitvi
odpove, mu je delodajalec vseeno dolţan ponuditi novo pogodbo o zaposlitvi za
delovno mesto, za katero se zahteva enaka vrsta in stopnja izobrazbe, kot se je na
delovnem mestu odpovedane pogodbe, če s takšnim delom razpolaga. Šteje se, da je
delodajalec ţe s prvo pogodbo o zaposlitvi ocenil, da je delavec zmoţen opravljati delo,
za katero se sicer formalno v aktu o sistemizaciji predvideva višja stopnja izobrazbe.164
Veljavna zakonska ureditev pa pri opredelitvi ustrezne zaposlitve ne upošteva kriterija
enakosti ali primerljivosti plače. Čeprav je plača poleg dela eden izmed bistvenih
elementov pogodbe o zaposlitvi, je ZDR pri definiciji ustrezne zaposlitve ne upošteva.
Tudi sodna praksa pri opredelilnih kriterijih ustrezne zaposlitve (še) ne upošteva vidika
plače. V zadevi VIII Ips 336/2009 z dne 24. 5. 2011 je Vrhovno sodišče pojasnilo, da
višina plače ne predstavlja kriterija za presojo ustreznosti zaposlitve, ker za to ni
podlage v 90. členu ZDR.165
Glede na sedanjo zakonsko dikcijo tretjega odstavka 90. člena ZDR je tako moţna
razlaga, po kateri bi se plača lahko bistveno spremenila, pa bi še vedno šlo za ustrezno
zaposlitev. Takšna rešitev predvsem z vidika osrednjega pomena plače za delovno-
socialni poloţaj delavca ni ustrezna. Plača nima samo socialne funkcije, potrebno je
163
VDSS sodba Pdp 480/2005 z dne 27. 2. 2006, sklep Pdp 536/2006 z dne 2. 2. 2007 in sodba Pdp
483/2009 z dne 3. 9. 2009. 164
Glej sodbo VS RS VIII Ips 232/2011 z dne 3. 4. 2012. 165
Tako je odločilo Vrhovno sodišče RS tudi v zadevi VIII Ips 203/2010 z dne 19. 12. 2011.
48
upoštevati tudi njen motivacijski pomen za delavca. Primerno bi bilo zakonsko
definicijo ustrezne zaposlitve nadgraditi in vanjo vključiti še vidik plačila. Če pa
zakonodajalec ne bo definicije ustrezno dopolnil, bi lahko sodna praksa še naprej
dograjevala definicijo ustrezne zaposlitve in vanjo vključila tudi kriterij (pomembnejše)
spremembe plače.166
5.10 ODPRAVNINA
Pri redni odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga in razloga nesposobnosti
pripada delavcu pravica do odpravnine na podlagi 109. člena ZDR. V primeru odpovedi
s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pa veljajo glede odpravnine določene posebnosti.
Če delavec sprejme ponudbo za ustrezno zaposlitev za nedoločen čas, nima pravice do
odpravnine. Prav tako delavec nima pravice do odpravnine, če odkloni novo pogodbo o
zaposlitvi za ustrezno delo in za nedoločen čas. Če pa se ponudba za sklenitev nove
pogodbe o zaposlitvi, ki jo delavec zavrne, ne nanaša na ustrezno zaposlitev za
nedoločen čas, pa delavec ohrani pravico do odpravnine po 109. členu ZDR.
Posebej pa ZDR ureja situacijo, če delavec sprejme ponudbo za sklenitev nove pogodbe
za neustrezno zaposlitev. V tem primeru delavcu na podlagi četrtega odstavka 90. člena
ZDR pripada sorazmerni del odpravnine v višini, ki jo dogovori z delodajalcem. Ta del
odpravnine predstavlja v nekem smislu odškodnino delavcu za neustrezno zaposlitev in
s tem (potencialno) poslabšanje pogojev na novem delovnem mestu.167
Zakonodajalec
je v primeru, ko delavec sprejme neustrezno zaposlitev, upošteval, da delavec lahko na
tako zaposlitev pristane v stiski, zato je določil, da ima tak delavec glede na razmere na
trgu delovne sile in dolgotrajnost sodnih postopkov pravico do sorazmernega dela
odpravnine.168
Če dogovora med delavcem in delodajalcem ne bo, bo o višini sorazmernega dela
odpravnine v sodnem sporu odločalo sodišče. ZDR ne določa kriterijev, na podlagi
166
Prim. Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 438 in 439. 167
Belopavlovič Nataša, Odpravnina v primeru odpovedi PZ s ponudbo nove pogodbe, Pravna praksa,
leto 24, št. 42, 2005, str. 25. 168
Predlog Zakona o delovnih razmerjih (ZDR) - druga obravnava - EPA 274- II, Poročevalec Drţavnega
zbora RS št. 90/2001, str. 92.
49
katerih se izračuna višina sorazmernega dela odpravnine, kar je velika pomanjkljivost.
Tako je v presoji sodišča, da to praznino zapolni. Sodišče bo v praksi najprej izračunalo
višino odpravnine po 109. členu ZDR, ki bi pripadala delavcu, če ne bi sprejel (sklenil)
nove pogodbe o zaposlitvi in bi mu delovno razmerje prenehalo iz poslovnega razloga
oz. razloga nesposobnosti. Nato bo ob upoštevanju vseh relevantnih okoliščin,
primerjavi delavčevega poloţaja pred in po sprejetju nove pogodbe o zaposlitvi,
določilo ustrezen sorazmerni del od celotne odpravnine, npr. 1/3 ali 1/4 odpravnine po
109. členu ZDR.169
Primerno se zdi, da bolj kot je nova zaposlitev drugačna od prejšnje
in bolj kot so pogoji, pod katerimi se opravlja novo delo, spremenjeni, večji sorazmerni
del odpravnine pripada delavcu.170
5.11 SODNO VARSTVO PRI ODPOVEDI S PONUDBO NOVE POGODBE O
ZAPOSLITVI
5.11.1 Omejen obseg sodnega varstva
Glavna problematika v zvezi z ureditvijo v 90. členu ZDR se nanaša na vprašanje
sodnega varstva, ki ga ima na voljo delavec, ki sprejme delodajalčevo ponudbo in
sklene novo pogodbo o zaposlitvi. Dilema se nanaša predvsem na obseg sodnega
varstva v zvezi z odpovedjo stare pogodbe o zaposlitvi in tudi na varstvo v zvezi z novo
pogodbo.171
Sodno varstvo delavca, ki sprejme novo pogodbo o zaposlitvi, je urejeno v tretjem
odstavku 90. člena ZDR. Na podlagi tega določila ima delavec, ki sprejme ponudbo
delodajalca za ustrezno zaposlitev za nedoločen čas, pravico izpodbijati pred sodiščem
utemeljenost odpovednega razloga.
Upoštevajoč gramatikalno razlago daje zakonska določba tretjega odstavka 90. člena
ZDR delavcu, ki sprejme delodajalčevo ponudbo, oţje sodno varstvo, kot pa ga ima
delavec, ki odkloni podpis nove pogodbe o zaposlitvi, oziroma mu ta sploh ni bila
ponujena in lahko po tretjem odstavku 204. člena ZDR zahteva ugotovitev nezakonitosti
169
Glej sodbo VDSS Pdp 264/2011 z dne 21. 4. 2011. 170
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 443. 171
Prim. Debelak, o. c., str. 73; Kresal, Aktualna…, str. 1228 in 1229; Klampfer Marta, Pomen sodne
prakse za razvoj delovnega prava, Podjetje in delo, letnik XXXVI, št. 6-7, 2010, str. 1199.
50
odpovedi pogodbe o zaposlitvi v celoti. Tako je delavec, ki je ob odpovedi pogodbe o
zaposlitvi sprejel ponudbo delodajalca, glede varstva pred nezakonito odpovedjo
postavljen v neenak in slabši poloţaj v primerjavi z drugimi delavci, ki jim je bila
odpovedana pogodba o zaposlitvi brez ponudbe nove pogodbe oziroma tistimi, ki
ponudbe niso sprejeli. Zakonska dikcija »utemeljenost odpovednega razloga« pomeni,
da je sodna presoja omejena zgolj na ta vidik zakonitosti odpovedi – torej, ali je bil
podan in dokazan utemeljen odpovedni razlog ali ne, odpade pa presoja zakonitosti iz
morebitnih drugih razlogov. Takšni drugi razlogi, zaradi katerih bi bila odpoved
nezakonita, so na primer roki za odpoved, varstvo zaščitenih kategorij ipd., ki so
predmet presoje pri ugotavljanju nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi po
tretjem odstavku 204. člena ZDR. Delavec lahko v sodnem postopku izpodbija le
utemeljenost odpovednega razloga, drugih razlogov, zaradi katerih bi bila odpoved
pogodbe o zaposlitvi nezakonita, pa ne more uveljavljati.172
Na primer, delavec v
sodnem sporu ne bo mogel uveljavljati, da je bila odpoved pogodbe o zaposlitvi s strani
delodajalca podana prepozno, saj sodna presoja utemeljenosti odpovednega razloga ne
vključuje pravočasnosti podaje odpovedi.173
V tretjem odstavku 204. člena ZDR je določeno, da lahko delavec zahteva »ugotovitev
nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi«. Tretji odstavek 90. člena ZDR pa daje
delavcu pravico »izpodbijati utemeljenost odpovednega razloga«. Določbi sta torej ţe
gramatikalno različni. Glede na obseg sodnega varstva, ki ga dajeta delavcu 90. in 204.
člen ZDR, lahko ugotovimo, da je varstvo po 204. členu ZDR precej širše. Sodišče pri
presojanju nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi v skladu z 204. členom ZDR
poleg utemeljenosti odpovednega razloga presoja tudi procesne zahteve, ki se nanašajo
na postopek pred odpovedjo, vlogo sindikata, roke za podajo odpovedi, varstvo
zaščitenih kategorij delavcev ipd. Tako lahko sodišče ugotovi nezakonitost odpovedi
kljub temu, da je bil utemeljen razlog podan.174
172
Prim. Cvetko Aleksej [et al.], Pogodba o zaposlitvi in podjetniška kolektivna pogodba, GV Zaloţba,
Ljubljana 2004, str. 257; Kresal, Aktualna…, str. 1228. 173
Glej sodbo VS RS VIII Ips 44/2010 z dne 8. 11. 2011. 174
Prim. Tičar, Je…, str. 19.
51
Sodna praksa Vrhovnega sodišča RS je glede obsega sodnega varstva po tretjem
odstavku 90. člena ZDR enotna in jasna. Iz večjega števila sprejetih judikatov175
izhaja
enotno stališče, da je na podlagi navedene določbe sodno varstvo delavca, ki sprejme
ponudbo in podpiše novo pogodbo o zaposlitvi, omejeno zgolj na presojo obstoja
utemeljenosti razloga za odpoved pogodbe o zaposlitvi. Vrhovno sodišče RS je takšno
stališče zavzelo ţe v sodbi VIII Ips 232/2006 z dne 21. 11. 2006. Svojo odločitev je
argumentiralo s pojasnilom, da je takšno oţenje sodnega varstva glede zakonitosti
odpovedi razumljivo glede na to, da delavec kljub odpovedi pogodbe o zaposlitvi
dejansko ohrani zaposlitev pri delodajalcu na podlagi nove pogodbe o zaposlitvi. Po
mnenju sodišča to ne pomeni, da zakonitost odpovedi pogodbe o zaposlitvi ni predmet
sodnega varstva v smislu določbe tretjega odstavka 204. člena ZDR, to je o zahtevku za
ugotovitev nezakonitosti odpovedi, ampak je to sodno varstvo bistveno zoţeno zgolj na
presojo utemeljenega odpovednega razloga.
Višje delovno in socialno sodišče je v zadevi Pdp 483/2005 z dne 26. 1. 2006176
omejitev sodnega varstva utemeljevalo z razlago, da je poloţaj delavca, ki sprejeme
ponudbo delodajalca in podpiše novo pogodbo, drugačen od poloţaja delavca, ki ne
sprejme ponudbe za nadaljnjo zaposlitev, in tudi drugačen od poloţaja delavca, ki mu
delodajalec niti ne ponudi nove zaposlitve. Prav zato ker je delavcu v primeru sprejema
delodajalčeve ponudbe zagotovljeno nadaljevanje zaposlitve, je zakonodajalec
predvidel, da delavec v tem primeru pred pristojnim sodiščem obdrţi le pravico
izpodbijati utemeljenost odpovednega razloga in ne odpovedi pogodbe o zaposlitvi v
celoti. V ostalih zgoraj naštetih primerih pa je po mnenju sodišča situacija drugačna -
delavcu sploh ni ponujena nova zaposlitev oziroma je ta neustrezna ali pa delavec
odkloni ponujeno pogodbo o zaposlitvi in mu delovno razmerje preneha. Glede na to je
tudi obseg sodnega varstva širši in imajo takšni delavci moţnost zahtevati ugotovitev
nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi v celoti.
»Ko delavec sprejme ponujeno zaposlitev in podpiše novo pogodbo o zaposlitvi, s tem
izjavi svojo voljo, da bo delo nadaljeval pod pogoji nove pogodbe o zaposlitvi. Hkrati
pa pristane tudi na sodno presojo, ki je omejena le na utemeljenost odpovednega
175
Npr. sodba VIII Ips 194/2006 z dne 30. 1. 2007, sodba VIII Ips 6/2007 z dne 15. 5. 2007, sodba VIII
Ips 56/2008 z dne 8. 6. 2009, sodba VIII Ips 44/2010 z dne 8. 11. 2011 in sodba VIII Ips 214/2011 z dne
5. 6. 2012. 176
Enako tudi v zadevi Pdp 514/2006 z dne 10.05.2007.
52
razloga.« To izhaja iz obrazloţitve odločbe Ustavnega sodišča Up-882/09 z dne 14. 9.
2011, ki je bila izdana v postopku odločanja o ustavni pritoţbi zoper sodbo Vrhovnega
sodišča VIII Ips 466/2007 z dne 11. 5. 2009. V tem postopku se je Ustavno sodišče
ukvarjalo s problematiko omejevanja sodnega varstva po 90. členu ZDR. Pritoţnik je v
ustavni pritoţbi oporekal stališču Vrhovnega sodišča o omejenosti sodnega varstva
starejšega delavca v primeru odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi. Stališče
Vrhovnega sodišča naj bi kršilo pritoţnikovo pravico do sodnega varstva in naj bi
pritoţnika tudi nerazumno postavljalo v neenak poloţaj v primerjavi z drugimi delavci,
ki jim ob odpovedi ni bila ponujena nova pogodba o zaposlitvi, oziroma s tistimi, ki
ponudbe niso sprejeli, ker imajo delavci v teh primerih polno sodno varstvo. Ustavna
pritoţba je bila zavrnjena. Ustavno sodišče je ocenilo, da v primeru sodnega varstva po
90. členu ZDR ne gre za protipravno omejitev pravice do polnega sodnega varstva iz
prvega odstavka 23. člena Ustave RS. Pojasnilo je, da pravica do sodnega varstva ni
absolutna in da se lahko posameznik tej pravici tudi odpove. Pri odpovedi s ponudbo
nove pogodbe o zaposlitvi je posameznikova odpoved sodnemu varstvu v celotnem
obsegu oziroma njegov pristanek na sodno varstvo v omejenem obsegu izraţena s
sklenitvijo nove pogodbe o zaposlitvi. Delavec se sam odloči, ali bo sprejel novo
zaposlitev in s tem pristal na omejeno sodno varstvo po tretjem odstavku 90. člena ZDR
ali pa ne. Ker je pritoţnik pristal na omejeno sodno varstvo, je po mnenju Ustavnega
sodišča očitek o kršitvi pravice do sodnega varstva iz prvega odstavka 23. člena Ustave
RS neutemeljen. Glede kršitve načela enakosti pred zakonom iz drugega odstavka 14.
člena Ustave RS pa je Ustavno sodišče obrazloţilo, da v primeru, ko delavec sprejme
ponudbo delodajalca in sklene novo pogodbo o zaposlitvi, ne gre za poloţaj, primerljiv
s poloţajem delavca, ki mu je bila odpovedana pogodba o zaposlitvi brez ponudbe nove
pogodbe, oziroma s poloţajem delavca, ki ponudbe ni sprejel, saj delavec v tem primeru
izgubi zaposlitev, medtem ko jo delavec, ki sprejme ponudbo, ohrani. Ustavna pravica
do enakosti pred zakonom tako ni bila kršena.
Tretji odstavek 90. člena ZDR izrecno ureja le obseg sodnega varstva za primer, ko
delavec sprejme ponudbo delodajalca za ustrezno zaposlitev za nedoločen čas, ne ureja
pa sodnega varstva v primeru sprejema neustrezne zaposlitve. Glede obsega sodnega
varstva v tem primeru se je izrekla sodna praksa in sprejela stališče, da omejeno sodno
varstvo velja tudi v primeru sprejema neustrezne zaposlitve. Vrhovno sodišče RS je v
sodbi VIII Ips 348/2009 z dne 21. 6. 2010 navedlo, da »je pri presoji obsega sodnega
53
varstva delavca, ki je sprejel neustrezno zaposlitev, potrebno izhajati iz tega, da je
delavec sklenil z delodajalcem novo pogodbo o zaposlitvi in da ohranja zaposlitev pri
delodajalcu. Sodno varstvo, ki ga delavec, ki je sprejel neustrezno zaposlitev, potrebuje
za vzpostavitev delovnega razmerja z vsemi pravicami po odpovedani pogodbi o
zaposlitvi, je enako kot v primeru delavca, ki je sklenil pogodbo za ustrezno
zaposlitev«.177
Obseg sodnega varstva po tretjem odstavku 90. člena ZDR je omejen, ne
glede na to, ali delavec sprejme ponudbo za ustrezno ali neustrezno delo.178
5.11.2 Usoda nove in odpovedane pogodbe o zaposlitvi v primeru ugotovitve
neutemeljenosti odpovednega razloga
Ugotovitev sodišča, da odpovedni razlog ni bil utemeljen, nima avtomatično za
posledico prenehanje nove pogodbe o zaposlitvi. Da bi lahko nova pogodba o zaposlitvi
prenehala veljati ţe zaradi ugotovitve nezakonitosti odpovedi prejšnje pogodbe o
zaposlitvi, bi moral ZDR ali pa OZ (ki ga je po določbi 11. člena ZDR potrebno
smiselno in subsidiarno uporabljati glede vprašanj v zvezi s prenehanjem pogodbe o
zaposlitvi) to izrecno določati. Takšne določbe pa v omenjenih zakonih ni. Niti ZDR
niti OZ ne določata, da bi posledice ugotovitve neutemeljenega odpovednega razloga
neposredno povzročile neveljavnost oziroma ničnost nove pogodbe o zaposlitvi. ZDR v
75. členu določa numerus clausus načinov prenehanja pogodbe o zaposlitvi, med
katerimi pa ni omenjeno prenehanje nove pogodbe zaradi razveljavitve stare pogodbe o
zaposlitvi. Tudi v 90. členu ZDR, ki ureja odpoved s ponudbo nove pogodbe, ni
določeno pravilo, da bi nova pogodba o zaposlitvi prenehala veljati, ko je razveljavljena
odpoved prejšnje pogodbe. Prav tako pa ZDR ne določa, da je nova pogodba o
zaposlitvi sklenjena pod razveznim pogojem morebitne ugotovitve neutemeljenosti
odpovednega razloga. V primeru, da bi takšna pravna podlaga v ZDR obstajala, bi to
pomenilo, da nova pogodba preneha veljati ţe s samo ugotovitvijo nezakonite odpovedi
stare pogodbe o zaposlitvi. Kot rečeno, pa ZDR takšne določbe nima.179
Vrhovno sodišče RS je tudi v sodbi VIII Ips 214/2011 z dne 5. 6. 2012 ugotovilo, da
»morebitna kasnejša ugotovitev o neutemeljenosti odpovednega razloga ne pomeni, da
177
Prim. sodba VS RS VIII Ips 44/2010 z dne 8. 11. 2011. 178
Tako tudi sodba VS RS VIII Ips 63/2011 z dne 7. 5. 2012. 179
Prim. Novak, o. c., str. 126; Debelak, o. c., str. 81. Glej tudi sodbo VIII Ips 422/2006 z dne 13. 3.
2007.
54
je odpadla pravna podlaga za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi in da bi bila zaradi
tega pogodba nična«. Nova pogodba glede na zakonsko ureditev sama po sebi ni
nična,180
na izpodbojnost pa sodišče ne pazi po uradni dolţnosti. Tako bo izpodbojnost
nove pogodbe o zaposlitvi delavec moral izrecno uveljavljati. To pomeni, da bo moral
postaviti ustrezen zahtevek, ki pa bo moral biti tudi utemeljen.
Novo pogodbo o zaposlitvi lahko stranki izpodbijata zaradi enakih razlogov kot vse
druge pogodbe po splošnih pravilih civilnega prava.181
Po določbi 94. člena OZ je
pogodba izpodbojna, če jo je sklenila stranka, ki je omejeno poslovno sposobna, če so
bile pri njeni sklenitvi napake glede volje strank, ali pa v drugih primerih, ki jih določa
OZ ali drugi zakon. V poštev bo prišlo predvsem izpodbijanje nove pogodbe o
zaposlitvi zaradi napak volje pri njeni sklenitvi.182
Zahtevek za razveljavitev nove
pogodbe o zaposlitvi bo utemeljen, če bo delavec uspel dokazati, da je novo pogodbo o
zaposlitvi sklenil v bistveni in opravičljivi zmoti, prevari ali pod vplivom nedopustne in
resne groţnje.
Z upoštevanjem pravil ZDR in splošnih pravil pogodbenega prava lahko zaključimo, da
zaradi ugotovitve sodišča, da za odpoved prejšnje pogodbe o zaposlitvi ni bilo
utemeljenega razloga, nova pogodba o zaposlitvi ni nična, in preneha le, če bi prišlo na
podlagi toţbenega zahtevka do njene razveljavitve.183
Na drugi strani pa ugotovitev sodišča, da ni bilo utemeljenega razloga za odpoved, ne
pomeni, da prejšnja (odpovedana) pogodba o zaposlitvi »oţivi« zgolj na podlagi takšne
odločitve sodišča. Ţe sama sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi pomeni prenehanje
prejšnje, saj dve pogodbi med istima strankama ne moreta veljati. Ko delavec sprejme
ponudbo in podpiše novo pogodbo o zaposlitvi, je prejšnja pogodba prenehala veljati ţe
zaradi tega dejstva in ne le zaradi njene odpovedi.184
V obrazloţitvi sodbe VIII Ips 422/2006 z dne 13. 3. 2007 je Vrhovno sodišče RS
poudarilo, da »kasnejša, veljavna pogodba o zaposlitvi odraţa kasnejše soglasje
180
Na ničnost pogodbe o zaposlitvi pazi sodišče po uradni dolţnosti (13. člen ZDR). 181
Novak, o. c., str. 135. 182
Napake volje so groţnja, bistvena zmota in prevara. Glej 45. - 47. in 49. člen OZ. 183
Glej tudi sodbo VS RS VIII Ips 422/2006 z dne 13. 3. 2007. 184
Novak, o.c., str. 126; Sodba in sklep VS RS VIII Ips 348/2009 z dne 21. 6. 2010.
55
pogodbenih volj strank in ima prednost pred staro pogodbo, čeprav je bila ta nezakonito
odpovedana.« Le v kolikor bi na podlagi toţbenega zahtevka sodišče ugotovilo, da
nova pogodba o zaposlitvi ni bila veljavno sklenjena, bi bil zahtevek delavca za
ponovno uveljavitev ţe odpovedane pogodbe o zaposlitvi, utemeljen.185
5.11.3 Posledice ugotovitve neutemeljenosti odpovednega razloga in vprašanje
reintegracije ter reparacije
Načeloma je posledica odločitve sodišča o ugotovitvi nezakonitosti odpovedi pogodbe o
zaposlitvi reintegracija in reparacija, kar delavci v toţbenih zahtevkih v večini primerov
tudi zahtevajo. Gre za vzpostavitev delovnega razmerja z vsemi pravicami in
obveznostmi, ki izvirajo iz njega, kot v primeru, če do odpovedi sploh ne bi prišlo.186
Pri odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pa sodna praksa187
na podlagi
ugotovljene neutemeljenosti odpovednega razloga delavcu priznava zgolj odškodninski
zahtevek za premoţenjsko škodo v višini neto razlike v plači med prejšnjim in novim
delovnim mestom, ne priznava pa delavcu pravice do reintegracije nazaj na staro
delovno mesto na podlagi prvotne, nezakonito odpovedane pogodbe o zaposlitvi in
pravice do reparacije.188
V obrazloţitvi sodbe Vrhovnega sodišča RS VIII Ips 422/2006 z dne 13. 3. 2007 je bilo
zapisano, da v primeru, ko sta stranki ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi podpisali novo
pogodbo, ki velja in se izvaja, reintegracija v delovno razmerje ne pride v poštev. Po
stališču Vrhovnega sodišča ima veljavna nova pogodba o zaposlitvi, ki odraţa kasnejše
soglasje pogodbenih volj strank, prednost pred staro pogodbo, čeprav je bila ta
nezakonito odpovedana. Poudarilo je, da bi zaradi ugotovljene nezakonite odpovedi
pogodbe o zaposlitvi imel delavec kvečjemu zahtevek za povrnitev škode, ne more pa
uspeti z zahtevkom za ugotovitev veljavnosti stare pogodbe. Takšno stališče je bilo
ponovljeno tudi v sodbi VIII Ips 214/2011 z dne 5. 6. 2012, kjer je Vrhovno sodišče
185
VDSS sodba Pdp 549/2006 z dne 12. 4. 2007. 186
Pirnat Tanja, Toţbeni zahtevki v primeru sodnega varstva zoper odpoved pogodbe o zaposlitvi,
Pravnik, letnik 64, št. 5-6, 2009, str. 290. 187
Sodbe VS RS VIII Ips 194/2006 z dne 30. 1. 2007, VIII Ips 422/2006 z dne 13. 3. 2007 in VIII Ips
6/2007 z dne 15. 5. 2007. Sodba VDSS Pdp 458/2009 z dne 24. 9. 2009 in Pdp 311/2011 z dne 26. 5.
2011. 188
Prim. Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 440.
56
navedlo, da ima delavec, ki je sprejel in podpisal novo pogodbo o zaposlitvi, na podlagi
ugotovitve sodišča o neutemeljenosti odpovednega razloga le odškodninske zahtevke.
V prav tako novejši zadevi Pdp 311/2011 z dne 26. 5. 2011 pa je Višje delovno in
socialno sodišče ugotovilo, da glede na dejstvo, da delavec kljub odpovedi pogodbe o
zaposlitvi dejansko ohranja zaposlitev in ostaja v delovnem razmerju pri delodajalcu na
podlagi nove pogodbe o zaposlitvi, ni podlage za reintegracijski zahtevek delavca, prav
tako pa ne za reparacijski zahtevek, s katerim zahteva vzpostavitev delovnega razmerja
in plačilo plače ter zagotovitev drugih pravic iz delovnega razmerja na podlagi
nezakonito odpovedane pogodbe o zaposlitvi. Sodišče je presodilo, da sta takšna
zahtevka neutemeljena in ju je zato zavrnilo. Če bi delavec izpodbijal veljavnost nove
pogodbe o zaposlitvi in bi jo sodišče razveljavilo, bi bila ob ugotovitvi neutemeljenosti
odpovednega razloga moţna reintegracija, torej ponovna zaposlitev delavca pod pogoji
nezakonito odpovedane pogodbe o zaposlitvi.189
Glede na sedanjo ureditev in sprejeto sodno prakso lahko ugotovimo, da pripada
delavcu, ki je sprejel ponudbo delodajalca in sklenil novo pogodbo o zaposlitvi, v
primeru ugotovitve neutemeljenosti odpovednega razloga eventualno le odškodnina za
premoţenjsko škodo, ki mu je nastala zaradi manjše plače na novem delovnem mestu.
Pravno podlago za odškodninski zahtevek predstavlja določba 184. člena ZDR, ki
določa odškodninsko odgovornost delodajalca, ki se nanaša tudi na škodo, ki jo
delodajalec povzroči delavcu s kršenjem pravic iz delovnega razmerja. Delavcu se ne
more priznati pravica do vrnitve na delovno mesto, na katerem je delal pred odpovedjo
pogodbe o zaposlitvi, ker v kolikor veljavno podpiše novo pogodbo, je še vedno v
delovnem razmerju na tej podlagi. Prejšnja pogodba o zaposlitvi je s trenutkom
sklenitve nove pogodbe tudi prenehala veljati, saj dve pogodbi o zaposlitvi med istima
strankama ne moreta veljati. Reintegracijski zahtevek bi bil utemeljen le, če bi delavec
uspešno izpodbijal veljavnost nove pogodbe o zaposlitvi. To bi predstavljalo podlago za
ugoditev zahtevku za ugotovitev veljavnosti prejšnje, brez utemeljenega razloga
odpovedane pogodbe, in ponovno vzpostavitev delovnega razmerja na podlagi
nezakonito odpovedane pogodbe.
189
Sodba VDSS Pdp 458/2009 z dne 24. 9. 2009. Glej tudi sodbo VS RS VIII Ips 194/2006 z dne 30. 1.
2007.
57
5.11.4 Tožbeni zahtevki
Toţbeni zahtevki glede odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi so različni glede
na to, ali je bila nova pogodba sklenjena ali ne, zato jih mora delavec temu ustrezno tudi
postaviti. V individualnih delovnih sporih namreč sodišče odloča le v mejah
postavljenih toţbenih zahtevkov.190
V primeru, ko delavec ponudbe za sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi ne sprejme,
lahko v skladu s tretjim odstavkom 204. člena ZDR v toţbi pred sodiščem zahteva
»ugotovitev nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi«. Poleg tega se v praksi
pogosto zahteva še ugotovitev, da pogodba o zaposlitvi ni prenehala.191
Ob tem lahko
delavec zahteva še: vrnitev v delovno razmerje, plačilo plač po predhodnem obračunu
oziroma plačilu prispevkov in davkov, vpis delovne dobe v delovno knjiţico, plačilo
drugih denarnih terjatev (npr. regresa).192
Delavec torej lahko poleg zahtevka za
ugotovitev nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi zahteva še reintegracijo in
reparacijo.
Kadar delavec sprejme ponudbo in podpiše novo pogodbo o zaposlitvi, je potrebno
razlikovati situacijo, ko delavec sprejme ustrezno zaposlitev, in situacijo, ko sprejme
neustrezno zaposlitev.
Če je delavec sprejel ustrezno zaposlitev, lahko odpoved pogodbe o zaposlitvi v
skladu s tretjim odstavkom 90. člena ZDR izpodbija le zaradi neutemeljenosti
odpovednega razloga. Tako se tudi toţbeni zahtevek pravilno glasi le na »ugotovitev
neutemeljenosti odpovednega razloga pri odpovedi pogodbe o zaposlitvi«. Poleg tega
zahtevka lahko delavec eventualno postavi samo še odškodninski zahtevek za plačilo
premoţenjske škode v višini razlike njegove plače na starem in novem delovnem mestu.
To bo seveda prišlo v poštev le, če bo delavec po novi pogodbi o zaposlitvi prejemal
niţjo plačo, kot pa jo je na podlagi stare, neutemeljeno odpovedane pogodbe o
zaposlitvi (kar pa je v praksi pravilo).
190
Pirnat, o. c., str. 302. 191
Pirnatova meni, da če sodišče ugodi toţbenemu zahtevku za ugotovitev nezakonitosti odpovedi
pogodbe o zaposlitvi, to pomeni, da je odpoved pogodbe o zaposlitvi neučinkovita ex nunc, oziroma da
med delavcem in delodajalcem obstoji odpovedana pogodba o zaposlitvi. Glej Pirnat, o. c., str. 290. 192
Novak, o. c., str. 129.
58
Če je delavec sklenil novo pogodbo o zaposlitvi za neustrezno delo, ima ob navedenih
zahtevkih, ki pripadajo delavcu, če sprejme ustrezno zaposlitev, še pravico zahtevati
sorazmerni del odpravnine, če glede tega med njim in delodajalcem ni bilo dogovora in
mu ta sorazmernega dela odpravnine tudi ni izplačal.
Novo pogodbo o zaposlitvi lahko delavec izpodbija po splošnih pravilih civilnega prava
iz razlogov, določenih v 94. členu OZ v povezavi s 14. členom ZDR, in zahteva njeno
razveljavitev. Obenem (če bo zahtevek za razveljavitev nove pogodbe o zaposlitvi
utemeljen) lahko delavec postavi še zahtevek na ponovno uveljavitev ţe odpovedane
pogodbe o zaposlitvi in posledično tudi reintegracijo na podlagi prejšnje pogodbe o
zaposlitvi ter reparacijo na tej podlagi.
5.11.5 Mnenja pravne teorije v zvezi s sodnim varstvom po 90. členu ZDR
Sodno varstvo, omejeno zgolj na utemeljenost odpovednega razloga, ki pripada delavcu
v primeru sprejetja ponudbe delodajalca in sklenitve nove pogodbe o zaposlitvi, je v
pravni teoriji kritizirano.
Kresalova193
zastopa stališče, da mora imeti delavec v vseh primerih odpovedi s
ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi ne glede na to, ali ponudbo sprejme ali ne, moţnost
enakega, polnega sodnega varstva, kot sicer pripada delavcem v primeru, če uveljavljajo
nezakonitost odpovedi. Svoje stališče argumentira s tem, da ţe iz prvega odstavka 90.
člena ZDR neposredno izhaja, da se v primeru odpovedi s ponudbo nove pogodbe o
zaposlitvi uporabljajo določbe, ki se nanašajo na redno odpoved pogodbe o zaposlitvi,
kar naj bi pomenilo tudi enak obseg sodnega varstva. Dikcija »izpodbijanje
utemeljenosti odpovednega razloga« se ji zdi nerodna in njen cilj naj ne bi bil
omejevanje delavčeve pravice do sodnega varstva, ampak zgolj poudariti, da delavec
ohrani pravico do sodnega varstva v zvezi z odpovedjo, čeprav je zaposlen pri
delodajalcu, vendar na drugem delu. Pri interpretaciji tretjega odstavka 90. člena ZDR
ne bi smeli izhajati zgolj iz jezikovne razlage, saj je po mnenju Kresalove dopuščena
tudi drugačna interpretacija. V primeru več moţnih interpretacij pa je treba uporabiti
tisto, ki je za delavca ugodnejša. Stališče sodne prakse se ji zdi nesprejemljivo, saj brez
193
Kresal, Aktualna…, str. 1228.
59
razumnega razloga postavlja delavce, ki so sprejeli ponudbo delodajalca, v neenak
poloţaj v primerjavi z drugimi delavci, ki jim je bila odpovedana pogodba o zaposlitvi
brez ponudbe nove pogodbe. Ob tem Kresalova poudarja, da so razlike moţne samo
glede pravic, ki v tem primeru pripadajo delavcu, ne pa tudi glede pogojev za
veljavnost, zakonitost odpovedi prvotne pogodbe ter posledično tudi ne glede presoje,
ali je bila odpoved prvotne pogodbe o zaposlitvi zakonita. Kritična je tudi glede
nepriznavanja pravice do reintegracije. Opozarja, da je v primeru ugotovitve
nezakonitosti odpovedi delavcu treba zagotoviti moţnost, da doseţe vzpostavitev
prvotnega stanja, kot da odpovedi sploh ne bi bilo.
Tudi Klampferjeva194
je mnenja, da je zakonska dikcija tretjega odstavka 90. člena ZDR
precej nejasna in zavajajoča in da bi moral zakonodajalec to določbo ustrezno popraviti,
saj delavcem omejuje dostop do sodnega varstva v zvezi z varstvom pred nezakonitim
odpuščanjem. Ureditev, ki daje delavcem v primeru sprejetja ponudbe zgolj pravico do
izpodbijanja utemeljenosti odpovednega razloga, se ji zdi vprašljiva tudi z vidika
ustavno zagotovljenih pravic do enakega varstva pravic in do sodnega varstva.
V okviru svojega prispevka o prenovi delovne zakonodaje Belopavlovičeva195
omenja
tudi institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi in se opredeljuje do obsega
sodnega varstva, ki ga ima na voljo delavec, če ponudbo sprejme. Enako kot Kresalova
in Klampferjeva tudi Belopavlovičeva zastopa stališče, da bi delavec tudi v tem primeru
moral imeti pravico do enakega sodnega varstva, kot ga imajo delavci, ki uveljavljajo
nezakonitost odpovedi. Tudi ona izpostavlja, da so razlike mogoče samo glede pravic,
ki pripadajo delavcem (npr. odpravnina), ne pa tudi glede pogojev za veljavnost
odpovedi prvotne pogodbe ter tudi ne glede obsega presoje, ali je odpoved prvotne
pogodbe v skladu z zakonom – ali obstoja utemeljen razlog, ali so spoštovane procesne
in formalne zahteve in upoštevano posebno varstvo določenih kategorij delavcev.
Po podanem pregledu mnenj nekaterih pravnih teoretikov in prej predstavljenem
stališču sodne prakse glede obsega sodnega varstva na podlagi tretjega odstavka 90.
člena ZDR, se zdijo prepričljivejši argumenti pravne teorije. Delavcem bi moral biti tudi
194
Klampfer, Pomen…, str. 1198 in 1199. 195
Belopavlovič Nataša, Prenova delovne zakonodaje - kdaj in kako, Podjetje in delo, letnik XXXVII, št.
6-7, 2011, str. 1160.
60
v primeru sprejema ponudbe nove pogodbe zagotovljen polni obseg sodnega varstva,
vključno s pravico do reintegracije in reparacije. To ne izhaja samo iz prvega odstavka
90. člena ZDR, ki se sklicuje na uporabo pravil za redno odpoved pogodbe o zaposlitvi,
ampak tudi iz splošne potrebe in zahteve po varstvu delavca kot šibkejše stranke v
delovnem razmerju, kar narekuje posebno delovnopravno varstvo delavca, katerega del
je vsekakor tudi pravica do celovitega sodnega varstva v zvezi s prenehanjem pogodbe
o zaposlitvi.
5.12 RAZMERJE MED 47. IN 90. ČLENOM ZDR V ZVEZI Z
»RAZPOREJANJEM« DELAVCEV
Razmerje med 47. in 90. členom ZDR se nanaša na vprašanje uporabe navedenih členov
glede razporejanja delavca na drugo delovno mesto zaradi potreb delovnega procesa. V
strokovni literaturi in sodni praksi so se pojavila mnenja oziroma stališča, da institut
odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pravzaprav nadomešča stari način
prerazporejanja delavcev.196
Na tem mestu je najprej treba pojasniti, da ZDR zaradi
dosledne uveljavitve pogodbene narave delovnega razmerja ne pozna več instituta
razporeditve, ki je veljal v prejšnji delovnopravni zakonodaji. Značilnost tega instituta
je bila, da je delodajalec lahko z enostranskimi sklepi prerazporejal delavce, če so za to
bili izpolnjeni pogoji.197
ZDR je odpravil enostransko odločanje delodajalca o delovnopravnem poloţaju delavca
v času trajanja delovnega razmerja in v luči pogodbenega koncepta uvedel nov institut
spremembe ali sklenitve nove pogodbe zaradi spremenjenih okoliščin, ki je urejen v 47.
členu ZDR. Ker gre pri razporejanju delavcev na drugo delovno mesto za spremembo
ene izmed bistvenih sestavin pogodbe o zaposlitvi, je potrebo delodajalca mogoče
zadovoljiti le s podpisom nove pogodbe, ki naj bi se dosegla z uporabo 47. člena ZDR.
V 47. členu ZDR je določeno, da lahko vsaka od pogodbenih strank predlaga sklenitev
nove pogodbe o zaposlitvi zaradi spremenjenih okoliščin,198
vendar bo za pravno
196
Tičar Luka, Člen 90 ZDR – res nadomestilo za prerazporeditev delavcev?, Pravna praksa, leto 25, št.
41/42, 2006, str. 18. 197
Odločba Ustavnega sodišča RS št. U-I-61/06-14 z dne 11. 12. 2008. 198
Gre za bistveno spremenjene okoliščine, ki so nastale po sklenitvi pogodbe in jih stranki nista mogli
predvideti, niti se jim izogniti, ter je zaradi njih oteţena izpolnitev obveznosti ene ali druge stranke ali se
zaradi njih ne da doseči namena pogodbe. V drugem odstavku 47. člena ZDR je določeno, da se mora
skleniti nova pogodba o zaposlitvi, če se spremenijo nekatere taksativno določene bistvene sestavine
pogodbe o zaposlitvi iz 29. člena ZDR in v primeru iz 90. člena ZDR.
61
učinkovanje potrebno soglasje nasprotne stranke.199
V praksi pa so bile te nove pogodbe
praviloma za delavce manj ugodne in jih ti velikokrat niso ţeleli podpisati.
Dilema je nastala, ker so delodajalci (in temu je sledila tudi sodna praksa200
), ki so ţeleli
delavca zaradi sprememb v delovnem procesu premestiti na drugo delovno mesto,
vendar delavec ni privolil v spremembo oziroma sklenitev nove pogodbe, postopali po
90. členu ZDR. Čeprav ni šlo za odpuščanje, so delavcu najprej odpovedali pogodbo o
zaposlitvi, ţeleni cilj pa dosegli s tem, da so delavcu ponudili sklenitev nove pogodbe o
zaposlitvi.201
Razlaga drugega odstavka 47. člena ZDR v smislu, da je treba delavcu najprej
odpovedati pogodbo o zaposlitvi in nato ponuditi novo, čeprav bi se morala le
spremeniti oziroma skleniti nova zaradi bistvenih okoliščin, je nepravilna in kaţe na
napačno prakso.202
V 47. členu ZDR je namreč urejen institut delovnega prava, ki je
povsem drugačen od tistega v 90. členu ZDR, njuna edina skupna točka je samo enaka
pravna posledica, to je nastanek nove pogodbe.203
Do nove pogodbe o zaposlitvi se
lahko pride tudi v postopku odpovedi, vendar je potrebno upoštevati, da mora
delodajalec institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi uporabiti pri redni
odpovedi (iz poslovnega razloga in razloga nesposobnosti), ko torej hoče nekoga
dejansko odpustiti in ne zgolj prerazporediti. Ta institut je po naravi stvari vezan na
odpoved pogodbe o zaposlitvi in se torej ne uporablja, ko delodajalec nima namena
odpuščati, ampak ţeli doseči le spremembo ţe sklenjene pogodbe o zaposlitvi zaradi
reorganizacije delovnega procesa. Če gre za takšne spremembe, ki zahtevajo podpis
nove pogodbe, za veljavno pravno dejanje ni potrebno odpovedati prejšnje, saj nova
vstopi na njeno veljavo. Če pa delavec nove pogodbe ne podpiše, torej ne izrazi soglasja
k predlaganim spremembam, nova pogodba ne začne veljati in ostane v veljavi prejšnja,
ţe sklenjena pogodba o zaposlitvi. V veljavi ostane, dokler je katera izmed strank
veljavno ne odpove. Delodajalec pa dejstva zavrnitve podpisa ne more uporabiti kot
razlog za odpoved. Če pa bo morebiti v konkretnem primeru podan kateri od
199
Tičar, Člen…, str. 19. 200
Glej sodbo VS RS VIII Ips 313/2006 z dne 21. 11. 2006. 201
Tičar, Člen…, str. 19. 202
Klampfer v Bečan [et al.], o. c., str. 215. 203
Tičar, Je…, str. 19.
62
utemeljenih razlogov (najpogosteje bi v tej situaciji to bil poslovni razlog) in ustrezno
utemeljen, je mogoča redna odpoved pogodbe o zaposlitvi.204
V praksi bi bilo potrebno doseči, da se sprememba pogodbe o zaposlitvi doseţe na
podlagi 47. in ne 90. člena ZDR. Zaposlitev na drugem delovnem mestu bi bilo
potrebno zagotoviti s spremembo pogodbe o zaposlitvi po drugem odstavku 47. člena
ZDR in ne z institutom odpovedi s ponudbo nove pogodbe, določenim v 90. členu ZDR.
Vendar je pozivanje k uporabi 47. člena ZDR glede »razporejanja« delavcev bolj ali
manj utopično, dokler ZDR ne bo ustrezno sankcioniral oziroma določil pravnih
posledic neupravičene odklonitve sklenitve nove pogodbe o zaposlitvi, ki je potrebna
zaradi nastalih spremenjenih okoliščin glede pogojev dela.205
5.13 POSEBNO VARSTVO PRED ODPOVEDJO IN PONUDBA NOVE
POGODBE O ZAPOSLITVI
ZDR določenim kategorijam delavcev namenja močnejše pravno varstvo pred
odpovedjo in zanje velja posebna ureditev. Gre za štiri kategorije delavcev: predstavniki
delavcev, starejši delavci, starši ter invalidni in odsotni z dela zaradi bolezni. Kadar
delodajalec odpoveduje pogodbo o zaposlitvi delavcu, ki je po ZDR deleţen posebnega
pravnega varstva pred odpovedjo in mu hkrati ponudi novo pogodbo o zaposlitvi,
veljajo določene posebnosti, ki se nanašajo na poseben delovnopravni status takšnega
delavca. Z vidika uporabe obravnavanega instituta glede zaščitenih kategorij delavcev
se bomo omejili na predstavnike delavcev, starejše delavce in invalide.
Predstavniki delavcev 206
V skladu s 113. členom ZDR, ki ureja varstvo delavskih predstavnikov pred odpovedjo
pogodbe o zaposlitvi, mora delodajalec v teh primerih za odpoved pogodbe o zaposlitvi
pridobiti soglasje organa, katerega član je delavski predstavnik, oziroma sindikata, če
gre za sindikalnega zaupnika. Namen takšnega posebnega varstva je zaščita delavskega
204
Tičar, Člen…, str. 19. 205
Klampfer, Pomen…, str. 1199. 206
Posebno pravno varstvo velja za naslednje delavske predstavnike:
- člane sveta delavcev,
- delavske zaupnike,
- člane nadzornega sveta, ki predstavljajo delavce,
- predstavnike delavcev v svetu zavoda,
- imenovane in voljene sindikalne zaupnike.
63
predstavnika pred neutemeljenimi ravnanji delodajalca, kamor spada tudi odpuščanje
zaradi njegovega statusa ali aktivnosti, s čimer bi prenehalo njegovo sindikalno
delovanje oziroma zastopanje in predstavljanje delavcev, ki so ga izvolili ali
imenovali.207
Določena pa je izjema, ko delodajalec lahko odpove pogodbo o zaposlitvi
ne glede na soglasje, in sicer če delavskemu predstavniku ob odpovedi pogodbe o
zaposlitvi iz poslovnega razloga ponudi ustrezno zaposlitev in jo ta odkloni.
Predstavniki delavcev tako ne uţivajo posebnega varstva pri odpovedi s ponudbo nove
pogodbe o zaposlitvi, ki se nanaša na ustrezno zaposlitev. V tem primeru za zakonito
odpoved pogodbe o zaposlitvi predhodno soglasje ne bo potrebno.
Starejši delavci208
ZDR v 114. členu določa posebno pravno varstvo starejšim delavcem v primeru
odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga. Po tej določbi delodajalec ne sme
starejšemu delavcu odpovedati pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga brez
njegovega pisnega soglasja, dokler delavec ne izpolni minimalnih pogojev za pridobitev
pravice do starostne pokojnine. Novela ZDR-A je posegla v ureditev tega člena in
določila, da posebno varstvo ne velja, če je starejšemu delavcu ob odpovedi istočasno
ponujena ustrezna zaposlitev pri delodajalcu v skladu s tretjim odstavkom 88. člena
ZDR. Namen takšne ureditve je zagotavljanje fleksibilnejšega varstva pred odpovedjo
starejših delavcev z uveljavitvijo moţnosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi starejšemu
delavcu iz poslovnega razloga ob istočasni ponudbi ustreznega dela za nedoločen čas pri
delodajalcu, saj bo na ta način starejše delavce laţje zadrţati v aktivni ustrezni
zaposlitvi, delodajalci pa bodo prihranili stroške za odpravnino.209
Če ponujena
zaposlitev ne bo ustrezna, upoštevajoč kriterije iz 90. člena ZDR, bo starejši delavec še
vedno varovan v skladu s 114. členom ZDR.210
V primeru, da starejši delavec ob
odpovedi sprejme in podpiše novo ustrezno pogodbo o zaposlitvi, je njegovo varstvo
207
Prim. Kresal Šoltes v Bečan [et al.], Zakon o delovnih razmerjih (ZDR) s komentarjem, GV Zaloţba,
Ljubljana 2008, str. 550; Krašovec Darko, Veliki komentar zakona o delovnih razmerjih, Primath,
Ljubljana 2008, str. 413. 208
Starejši delavec je tisti, ki je starejši od 55 let. Gre za delavca, ki je dopolnil 55 let (sklep VS RS VIII
Ips 6/2007). Za delavke v skladu z 236. členom ZDR velja prehodno obdobje s postopnim zviševanjem
starosti do 1. januarja 2015, ko se bo starostna meja 55 let izenačila za moške in ţenske. Do takrat se
starostni pogoj za delavke od 1. 1. 2003, ko so status starejših delavk dobile delavke, ki so dopolnile 51
let, zviša vsako leto za 4 mesece. V letu 2012 znaša 54 let. Povzeto po:
http://web.vecer.com/portali/vecer/v1/default.asp?kaj=3&id=2010083105571082 (26. 9. 2012). 209
Predlog Zakona o spremembah in dopolnitvah zakona o delovnih razmerjih - prva obravnava - EPA
1604-IV, Poročevalec Drţavnega zbora RS št. 75/2007, str. 98. 210
Erjavec Klavdija [et al.], Delovnopravni priročnik s sodno prakso, Uradni list Republike Slovenije,
Ljubljana 2008, str. 239.
64
omejeno po tretjem odstavku 90. člena ZDR. V takem primeru mu glede obsega
sodnega varstva pripada le pravica izpodbijati pred pristojnim sodiščem utemeljenost
odpovednega razloga. Pravica starejših delavcev oziroma varstvo, ki jim gre po 114.
členu ZDR, je določena kot posebna oblika varstva starejših delavcev pred odpovedjo,
torej pred prenehanjem delovnega razmerja. Do prenehanja delovnega razmerja pa pri
odpovedi in hkratnem podpisu nove pogodbe o zaposlitvi ne pride, zato tudi ni potrebe
po polnem sodnem varstvu.211
Invalidi
Posebno pravno varstvo invalidov pred odpovedjo pogodbe o zaposlitvi je po ZDR v
skladu s 116. členom predvideno v primeru redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi zaradi
ugotovljene invalidnosti in iz poslovnega razloga. Ob tem je poleg ureditve v ZDR
potrebno upoštevati še posebno ureditev v Zakonu o pokojninskem in invalidskem
zavarovanju212
in Zakonu o zaposlitveni rehabilitaciji in zaposlovanju invalidov.213
Varstvo invalidov v zvezi z odpovedjo pogodbe o zaposlitvi je kompleksna in
specifična tematika, ki je urejena predvsem s prej omenjenima posebnima predpisoma
in presega meje tega diplomskega dela.
Na tem mestu bi v okviru obravnavane teme omenili le, da delodajalec lahko odpove
pogodbo o zaposlitvi invalidu zaradi nezmoţnosti za opravljanje dela pod pogoji iz
pogodbe o zaposlitvi zaradi invalidnosti in v primeru poslovnega razloga, če so
izpolnjeni pogoji, ki so določeni v posebnih predpisih. V zvezi s tem so relevantne
določbe ZPIZ-1 in ZZRZI, ki podrobneje urejajo dolţnosti delodajalca v zvezi z
odpovedjo pogodbe o zaposlitvi invalidu in način zagotovitve drugega ustreznega dela
invalidu.214
Temeljna obveznost delodajalca je, da delavcu invalidu ponudi njegovi
preostali delovni zmoţnosti ustrezno zaposlitev.215
Z ozirom na to, da sta omenjena
zakona v odnosu do ZDR specialna predpisa, je pri presoji ustreznosti ponujene
zaposlitve invalidu potrebno upoštevati njune določbe, ki ustreznost zaposlitve
opredeljujejo drugače kot ZDR.
211
Glej odločbo Ustavnega sodišča RS št. Up-882/09-20 z dne 14. 9. 2011. 212
Zakon o pokojninskem in invalidskem zavarovanju - ZPIZ-1, Uradni list RS, št. 106/1999 s
spremembami in dopolnitvami. V nadaljevanju ZPIZ-1. 213
Zakon o zaposlitveni rehabilitaciji in zaposlovanju invalidov, Uradni list RS, št. 63/2004, 72/2005-
ZZRZI-A, 114/2006-ZZRZI-B, 87/2011-ZZRZI-C. V nadaljevanju ZZRZI. 214
Gre predvsem za 101. in 102. člen ZPIZ-1 ter 39. in 40. člena ZZRZI. 215
Sklep VS RS VIII Ips 210/2011 z dne 16. 4. 2012.
65
6 PRIMERJALNOPRAVNI PRIKAZ UREDITVE V
NEMČIJI
6.1 UREDITEV INSTITUTA ODPOVEDI S PONUDBO NOVE POGODBE O
ZAPOSLITVI V NEMŠKEM PRAVU
Naš zakonodajalec se je pri ureditvi instituta odpovedi s ponudbo nove pogodbe o
zaposlitvi zgledoval po nemški pravni ureditvi.
»Nemška delovnopravna zakonodaja ni zdruţena na enem samem mestu oziroma v
enem samem predpisu, pač pa temelji na določbah storitvenih pogodb, ki jih vsebuje
nemški Civilni zakonik in številni posamezni zakoni.
Glavni viri nemškega delovnega prava so:
- nemški Civilni zakonik (BGB),
- Zakon o delu s krajšim delovnim časom in za določen čas,
- Zakon o delovnem času,
- Zakon o letnem dopustu,
- Zakon o varstvu pred odpovedjo,
- Zakon o soodločanju delavcev,
- Zakon o kolektivnih pogodbah,
- kolektivne pogodbe, ki jih sklepajo sindikati in panoţna zdruţenja
delodajalcev«.216
V nemškem pravnem redu obravnavajo institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o
zaposlitvi kot odpoved, katere namen je sprememba delovnih pogojev.217
To ureja
Zakon o varstvu pred odpovedjo (Kündigungsschutzgesetz - KSchG),218
ki varuje
delavce pred odpovedmi, ki niso socialno upravičene.219
216
Povzeto po: Predlog Zakona o delovnih razmerjih, dostopno na spletnem naslovu:
http://www.mddsz.gov.si/ (11. 10. 2012). 217
Končar Polonca, Pogodbeni koncept urejanja delovnega razmerja, Pravosodni bilten, letnik 28, št. 2,
2007, str. 23. 218
Kündigungsschutzgesetz (KSchG) - dostopno na spletnem naslovu: http://www.gesetze-im-
internet.de/kschg/BJNR004990951.html (16. 10. 2012). 219
»sozial ungerechtfertigte Kündigungen«.
66
Paragraf 2 Zakona o varstvu pred odpovedjo (KSchG), z naslovom Sprememba
odpovedi (Änderungskündigung), določa:
»Če delodajalec odpove delovno razmerje in ponudi delavcu v zvezi z odpovedjo
nadaljevanje delovnega razmerja s spremenjenimi delovnimi pogoji, lahko delavec to
ponudbo sprejme s pridrţkom, da sprememba delovnih pogojev ni socialno
neupravičena. Ta pridrţek mora delavec delodajalcu sporočiti v odpovednem roku,
vendar najpozneje v treh tednih po prejemu odpovedi.«220
Nadalje je v paragrafu 8 KSchG določeno: »Če v primeru iz § 2 sodišče ugotovi, da je
sprememba delovnih pogojev socialno neupravičena, se sprememba odpovedi od
začetka šteje za pravno neveljavno«.221
V nemški pravni literaturi je sprememba odpovedi (Änderungskündigung) obravnavana
kot »odpoved trajnega dolţniškega razmerja, predvsem delovnega razmerja in najemne
pogodbe zato, da bi bili doseţeni drugačni pogodbeni pogoji«. Pri spremembi odpovedi
bo hkrati ponujena sklenitev nove pogodbe z drugačno vsebino. Pri tem so dopustni
pogoji, katerih uveljavitev je odvisna izključno od volje prejemnika odpovedi.222
V skladu z nemško ureditvijo ima delodajalec moţnost, da delavcu ponudi spremenjene
delovne pogoje, preden se odloči za odpoved pogodbe o zaposlitvi. V tem primeru ima
delavec tri moţnosti: ponudbo lahko odkloni, sprejeme ali pa jo sprejme s pridrţkom, da
je sprememba delovnih pogojev socialno upravičena.223
Če delavec odkloni s strani delodajalca predlagano spremembo delovnih pogojev, mu
lahko preneha pogodba o zaposlitvi, če je bila ponudba socialno upravičena. Delavec
lahko vloţi toţbo in sodišče bo v postopku odločalo, ali je delovno razmerje prenehalo,
ali pa velja stara pogodba o zaposlitvi.224
Če delavec sprejme ponudbo delodajalca s pridrţkom, da so spremembe socialno
upravičene, lahko rezervo izrazi v času odpovednega roka. Delavec mora delodajalcu
220
Novak, o. c., str. 132. 221
Novak, o. c., str 133. 222
Ibidem. 223
Ibidem. 224
Klampfer v Bečan [et al.], o. c., str. 216; Prim. Novak, o. c., str. 133.
67
tudi pojasniti zakaj meni, da je sprememba socialno neupravičena. Če delovno sodišče v
sporu, ki ga sproţi delavec, ugotovi, da je sprememba delovnih pogojev socialno
neupravičena, se šteje, da je taka sprememba ţe od vsega začetka pravno neveljavna,
zaradi česar velja naprej stara pogodba o zaposlitvi.225
Ponudba delodajalca mora biti dana v okviru socialne upravičenosti (sozial
gerechtfertig).226
V zvezi s tem je pomemben paragraf 1 KSchG, kjer je določeno, da je
odpoved socialno neupravičena, kadar ni podana iz razlogov, ki izhajajo iz osebe
delavca (gre za delavčevo nezmoţnost za delo) ali njegovega ravnanja (obnašanje
delavca) ali nujnih operativnih zahtev podjetja-obrata, ki preprečujejo nadaljnjo
zaposlitev delavca (poslovni razlog).227
Odpoved je socialno neupravičena tudi, kadar
gre za kršitev pravila o izbiri delavca ali moţnosti nadaljnje zaposlitve na drugem
delovnem mestu ali pod spremenjenimi pogoji in je obratni ali personalni svet podal
ugovor zoper odpoved.228
6.2 PRIMERJAVA SLOVENSKE IN NEMŠKE UREDITVE
Pri prevzemanju rešitev iz nemške zakonodaje slovenski zakonodajalec ni bil povsem
natančen in dosleden, saj obstajajo določene razlike med slovensko in nemško
ureditvijo instituta odpovedi s ponudbo nove pogodbe.
Nemški KSchG za razliko od ZDR ne ureja odpovedi stare pogodbe o zaposlitvi in
ponudbe za sklenitev nove pogodbe, temveč moţnost za nadaljevanje delovnega
razmerja pod spremenjenimi pogoji.229
Po nemški ureditvi je institut odpovedi s
ponudbo nove pogodbe koncipiran kot sredstvo za dosego spremembe pogodbe o
zaposlitvi zaradi spremenjenih delovnih pogojev.230
Ko je doseţen dogovor med
delavcem in delodajalcem o spremembi pogojev pogodbe o zaposlitvi, stara pogodba
preneha veljati, nova pogodba pa je sklenjena po dogovoru strank glede njene
225
Klampfer v Bečan [et al.], o. c., str. 216. 226
Novak, o. c., str. 134. 227
»Sozial ungerechtfertigt ist die Kündigung, wenn sie nicht durch Gründe, die in der Person oder in
dem Verhalten des Arbeitnehmers liegen, oder durch dringende betriebliche Erfordernisse, die einer
Weiterbeschäftigung des Arbeitnehmers in diesem Betrieb entgegenstehen, bedingt ist«. 228
Aust-Dodenhoff Karin, Delovnopravno varstvo pri prenehanju delovnih razmerij v Zvezni republiki
Nemčiji, Pravosodni bilten, letnik 23, št. 1, 2002, str. 144. Glej drugi odstavek paragrafa 1 KSchG. 229
Novak, o. c., str. 134. 230
Klampfer v Bečan [et al.], o. c., str. 216.
68
vsebine.231
V ureditvi po ZDR delavec nima vpliva na vsebino ponujene nove pogodbe
o zaposlitvi, lahko jo samo sprejme ali zavrne.
Glede pravnega varstva se po nemški ureditvi šteje, da je sprememba odpovedi od
začetka pravno neveljavna, če se v postopku pred sodiščem ugotovi, da je bila socialno
neupravičena.232
Slovenski ZDR po sedanji ureditvi ne določa, da je nova pogodba o
zaposlitvi sklenjena z razveznim pogojem morebitne ugotovitve nezakonitosti odpovedi
stare pogodbe o zaposlitvi.
Odpoved s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi dopušča nemški sistem tudi pri izredni
odpovedi, če so spremembe delovnih pogojev neizogibne, novi pogoji razumni in je
sprememba pogojev socialno upravičena.233
V skladu z ureditvijo po ZDR pa odpoved s
ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pride v poštev samo pri redni odpovedi iz
poslovnega razloga in razloga nesposobnosti (le v navedenih primerih obstaja dolţnost
delodajalca, da ob odpovedi delavcu ponudi novo pogodbo o zaposlitvi), ne velja pa za
redno odpoved iz krivdnega razloga in v primeru izredne odpovedi. Po nemški ureditvi
lahko odpovesta pogodbo o zaposlitvi in ponudita novo pogodbo tako delavec kot
delodajalec, in ne samo delodajalec, kot je to urejeno pri nas.234
231
Novak, o. c., str. 134. 232
Klampfer v Bečan [et al.], o. c., str. 216. 233
Končar, Pogodbeni…, str. 24. 234
Klampfer v Bečan [et al.], o. c., str. 216.
69
7 ODPOVED S PONUDBO NOVE POGODBE O
ZAPOSLITVI PRI DRUGEM DELODAJALCU
Novela ZDR-A je z določbo 90. a člena v slovensko delovnopravno zakonodajo vnesla
nov institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu. Po
tem členu lahko delodajalec ali zavod za zaposlovanje delavcu v primeru odpovedi
pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali razloga nesposobnosti ţe v času
odpovednega roka ponudita novo ustrezno zaposlitev za nedoločen čas pri drugem
delodajalcu. Če bo delavec sklenil novo pogodbo o zaposlitvi z drugim delodajalcem,
mu delodajalec, ob izpolnjevanju določenih pogojev, ni dolţan izplačati odpravnine.
Ureditev v 90.a členu ZDR le povzema rešitev sodne prakse glede obveznosti plačila
odpravnine v primeru zagotovitve zaposlitve pri drugem delodajalcu, ki je bila
oblikovana ţe pred sprejetjem novele ZDR-A.235
Vrhovno sodišče RS je namreč v
sodbi VIII Ips 88/2006 z dne 25. 4. 2006 ugodilo reviziji in sprejelo stališče, da v
primeru, »če je delodajalec ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali
razloga nesposobnosti, zagotovil delavcu možnost sklenitve pogodbe o zaposlitvi na
ustreznih delih pri drugem delodajalcu s tem, da se pravice delavca, ki so odvisne od
delovne dobe pri delodajalcu, priznavajo, kot da delovna doba ne bi bila prekinjena, pa
delavec z drugim delodajalcem sklene pogodbo o zaposlitvi pod temi pogoji, mu prvi
delodajalec ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi ni dolžan izplačati odpravnine.«
Svojo odločitev je Vrhovno sodišče RS utemeljilo s pojasnilom, da določba nove
pogodbe o zaposlitvi, ki jo delavec sklene z novim delodajalcem, da bo ta glede pravic
delavca, ki so odvisne od delovne dobe, upošteval tudi delovno dobo pri prejšnjem
delodajalcu, ne nasprotuje prisilnim predpisom ali morali in je takšna zaveza novega
delodajalca pravno veljavna. Delavcu je na ta način zagotovljeno, da bo ob morebitni
odpovedi pogodbe o zaposlitvi s strani novega delodajalca lahko uveljavljal pravico do
odpravnine glede na delovno dobo pri novem in pri prejšnjem delodajalcu. Sodišče je
presodilo, da se s tem glede pravice do odpravnine izenačuje poloţaj delavca, ki mu je
ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga (ali razloga nesposobnosti)
delodajalec zagotovil sklenitev nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu, z
delavcem, ki je v skladu s tretjim odstavkom 88. člena v povezavi z 90. členom ZDR
235
Kresal, Aktualna…, str. 1226.
70
novo pogodbo o zaposlitvi podpisal pri istem delodajalcu. Nasprotno pa, če bi delavcu,
ki mu je delodajalec ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi zagotovil moţnost sklenitve
nove pogodbe pri drugem delodajalcu z zagotovitvijo upoštevanja nepretrgane delovne
dobe in jo je le-ta sprejel, priznali pravico do plačila odpravnine pri prvem delodajalcu,
bi bil ob morebitni kasnejši odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga (ali
razloga nesposobnosti) pri novem delodajalcu upravičen do dvakratne odpravnine, kar
pa ni namen 88. in 90. člena ZDR.
Namen instituta odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu
je povečati moţnosti za ohranitev delavčeve zaposlitve v primeru redne odpovedi
pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga in razloga nesposobnosti, tako da se delavcu
omogoči zaposlitev pri drugem delodajalcu ob hkratni razbremenitvi plačila odpravnine
za prvega delodajalca.236
Delodajalec, ki delavcu odpove pogodbo o zaposlitvi iz poslovnega razloga ali razloga
nesposobnosti, se torej lahko razbremeni plačila obveznosti odpravnine, ki bi sicer po
109. členu ZDR pripadala delavcu, če so ob tem izpolnjeni določeni pogoji. Pogoji, ki
morajo biti izpolnjeni v skladu z 90.a členom ZDR, so naslednji:237
delodajalec ali zavod za zaposlovanje mora ponuditi delavcu zaposlitev pri
drugem delodajalcu – če si delavec sam najde zaposlitev pri drugem delodajalcu,
mu pravica do odpravnine ostane;
ponudba mora biti dana v času odpovednega roka;
predmet ponudbe mora biti ustrezna zaposlitev za nedoločen čas v smislu
tretjega odstavka 90. člena ZDR, ki opredeljuje ustrezno zaposlitev;
delavec mora sprejeti ponudbo in skleniti novo pogodbo o zaposlitvi z drugim
delodajalcem;
drugi (novi) delodajalec se mora v pogodbi o zaposlitvi zavezati, da bo glede
minimalnega odpovednega roka in pravice do odpravnine upošteval delovno
dobo delavca pri obeh delodajalcih.
236
Ibidem. 237
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 447.
71
Najpomembnejša je ravno zaveza novega delodajalca, da s pogodbo o zaposlitvi
prevzame obveznost, da bo pri odpravnini in odpovednem roku upošteval tudi
delavčevo delovno dobo pri prejšnjem delodajalcu.238
Kot izhaja iz sodbe in sklepa
Vrhovnega sodišča RS VIII Ips 78/2007 z dne 11. 9. 2007, mora biti delavcu v novi
pogodbi o zaposlitvi z drugim delodajalcem izrecno priznana moţnost uveljavljanja
pravic iz delovnega razmerja, kot bi jih delavec imel, če ne bi spremenil zaposlitve. V
nasprotnem primeru sklenitev takšne pogodbe o zaposlitvi ne vpliva na delavčevo
pravico do odpravnine zaradi odpovedi pogodbe o zaposlitvi iz poslovnega razloga (oz.
razloga nesposobnosti). Delavec ne izgubi svojih pravic iz naslova odpovedi pogodbe o
zaposlitvi, ki jih lahko zahteva od prvega delodajalca.
Ponudba nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu za (prvega) delodajalca ni
obligatorna. Na to kaţe ţe sama zakonska dikcija 90.a člena ZDR, ki ne govori o
dolţnosti ali obveznosti delodajalca. Gre samo za dopustno moţnost, ki se je
delodajalec lahko posluţi in se tako razbremeni plačila odpravnine. Poudariti pa je
potrebno, da se delodajalec s ponudbo zaposlitve pri drugem delodajalcu po 90.a členu
ZDR ne more razbremeniti svoje obveznosti po tretjem odstavku 88. člena ZDR glede
ponudbe nove zaposlitve pri sebi, če takšna moţnost obstaja. V primeru, da delodajalec
sam razpolaga z ustrezno zaposlitvijo za nedoločen čas, ima ta prednost, in jo mora
delodajalec ponuditi delavcu, sicer bo odpoved nezakonita.239
Institut odpovedi s ponudbo nove zaposlitve pri drugem delodajalcu je podoben in
povezan z institutom odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pri istem
delodajalcu, vendar med njima obstajajo tudi pomembne razlike. Tako ni potrebna
sočasnost dane odpovedi in ponudbe nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu,
kot se to zahteva pri ponudbi nove pogodbe o zaposlitvi pri istem delodajalcu, ampak je
mogoče ponudbo nove zaposlitve pri drugem delodajalcu podati ves čas odpovednega
roka. Pri tem institutu lahko ponudbo dá tudi zavod za zaposlovanje in ne samo
delodajalec. Sama ponudba ustrezne zaposlitve za nedoločen čas pa ne bo zadostovala
za razbremenitev delodajalčeve obveznosti plačila odpravnine, kar sicer velja, če
delodajalec ob odpovedi pogodbe o zaposlitvi ponudi delavcu takšno zaposlitev pri sebi.
Delavec mora ponudbo sprejeti in skleniti novo pogodbo o zaposlitvi z drugim
238
Ibidem. 239
Prim. Kresal v Bečan [et al.], o.c., str. 448.
72
delodajalcem, le takrat bo (prvi) delodajalec prost obveznosti plačila odpravnine po 109.
členu ZDR. Ob tem velja izpostaviti, da v primeru, če delavec ponudbo nove pogodbe o
zaposlitvi pri drugem delodajalcu zavrne, pa čeprav gre za ustrezno zaposlitev, to ne
vpliva na njegovo pravico do odpravnine in odpovednega roka pri dosedanjem
delodajalcu. V skladu z 90. členom ZDR pa delavec nima pravice do odpravnine, če
zavrne ponudbo za ustrezno zaposlitev in za nedoločen čas pri istem delodajalcu.240
Glede posameznih vprašanj, ki niso urejena v 90.a členu ZDR, se smiselno uporabljajo
relevantne določbe, ki urejajo ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pri istem delodajalcu.
To so predvsem vprašanja glede pisne oblike ponudbe, dolţine roka, v katerem veţe
ponudba, definicija ustrezne zaposlitve itd. Ne pride pa v poštev pravilo iz četrtega
odstavka 90. člena ZDR o sorazmerni odpravnini v primeru neustreznosti zaposlitve.
90.a člen ZDR namreč izrecno govori samo o ponudbi ustrezne zaposlitve za nedoločen
čas pri drugem delodajalcu (le takrat se delodajalec ob izpolnjevanju vseh drugih
pogojev lahko razbremeni obveznosti plačila odpravnine), tako v primeru sprejema
neustrezne zaposlitve pri drugem delodajalcu delavec ohrani pravico do celotne
odpravnine pri prvem delodajalcu in mu ne pripada zgolj sorazmeren del odpravnine.241
240
Prim. Kresal, Aktualna…, str. 1227. 241
Kresal v Bečan [et al.], o. c., str. 448.
73
8 UREDITEV DE LEGE FERENDA
Med sveţenj ukrepov za oţivitev gospodarstva in izhod iz finančne krize je Vlada RS
uvrstila tudi reformo trga dela, ki prinaša spremembe delovnopravne zakonodaje.
Predlog novega Zakona o delovnih razmerjih242
je ţe javno objavljen in je trenutno v
fazi usklajevanj s socialnimi partnerji. Sprejete rešitve bodo rezultat kompromisa med
socialnimi partnerji.
Glavni cilj predlagane reforme delovnopravne zakonodaje je po mnenju predlagatelja,
Ministrstva za delo, druţino in socialne zadeve, zmanjšati segmentacijo na trgu dela. Po
ocenah domačih in tujih institucij trg dela v Republiki Sloveniji zaznamujejo velike
razlike med tistimi, ki so zaposleni za nedoločen čas in uţivajo relativno visoko varnost
zaposlitve, ter številnimi drugimi, ki so zaposleni v začasnih in negotovih oblikah dela
in niso deleţni ustrezne delovnopravne zaščite. Spremembe Zakona o delovnih
razmerjih naj bi potekale v smeri dograjevanja varne proţnosti z ustreznejšim
zagotavljanjem varstva pravic delavcev, niţjih administrativnih, časovnih in stroškovnih
obremenitev podjetij, učinkovitejšega izvajanja nadzora nad kršitvami in sodnega
varstva, uskladitve in konsistentnosti z domačimi in mednarodnimi predpisi, v okviru
celovite reforme trga dela pa bodo prispevale predvsem k zmanjšanju segmentacije na
trgu dela.243
V nadaljevanju bo predstavljenih nekaj poudarkov in novih rešitev iz predloga ZDR, ki
zadevajo tematiko diplomskega dela.
Med ključnimi rešitvami predloga ZDR je vpeljava koncepta enotne pogodbe o
zaposlitvi za nedoločen čas, s čimer ţeli Vlada RS odpraviti oziroma zmanjšati
segmentacijo na trgu dela. Uvedba enotne pogodbe za nedoločen čas bi pomenila večjo
uveljavitev zaposlovanja za nedoločen čas, zaposlovanje za določen čas pa bo moţno le
še v izjemnih primerih. Enotna pogodba o zaposlitvi za nedoločen čas predvideva tri
obdobja zaposlitve: poskusno, prilagoditveno in obdobje stabilnosti. V poskusnem,
petmesečnem obdobju, bi bilo pogodbo o zaposlitvi mogoče odpovedati brez razloga. V
prilagoditvenem obdobju, ki bi naj trajalo do 24 mesecev, se za delodajalca poenostavlja
242
Predlog Zakona o delovnih razmerjih, dostopno na spletnem naslovu: http://www.mddsz.gov.si/ (11.
10. 2012). 243
Ibidem.
74
postopek odpovedi pogodbe o zaposlitvi in krajšajo odpovedni roki. V tretjem, t. i.
obdobju stabilnosti, pa bi veljala bolj ali manj enaka ureditev kot pri sedanji zaposlitvi
za nedoločen čas, predvidene pa so določene poenostavitve formalnosti v postopku
odpovedi pogodbe o zaposlitvi.244
V postopku redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi s strani delodajalca so predlagane
določene poenostavitve, ki se nanašajo tudi na obveznost delodajalca glede preverjanja
moţnosti prezaposlitve delavca. V obdobju zaposlitve, ki traja 24 mesecev ali manj, se
opušča obveznost delodajalca, da pri poslovnem razlogu oziroma razlogu nesposobnosti
pred odpovedjo pogodbe o zaposlitvi preverja moţnost zaposlitve delavca na drugem
delovnem mestu ali moţnost prekvalifikacije oziroma dokvalifikacije. Po predlogu bi
torej delodajalec bil dolţan preverjati moţnosti za ohranitev delavčeve zaposlitve le v
primeru, če pogodba o zaposlitvi, ki se odpoveduje, traja več kot 24 mesecev. Ta
obveznost tako kot po sedanji ureditvi ne velja za manjše delodajalce.245
Predlagana je tudi rešitev, da se v primeru odpovedi iz poslovnega razloga ali razloga
nesposobnosti, ko delodajalec ne more ponuditi sklenitve nove pogodbe o zaposlitvi,
nalaga nova dolţnost delodajalca, da ţe ob začetku teka odpovednega roka obvesti
zavod za zaposlovanje o odpovedi pogodbe o zaposlitvi. Veljavni ZDR določa le
moţnost obveščanja.246
Predlog novega ZDR pa pomembno posega tudi v ureditev sedanjega 90. člena ZDR.
Jasneje in na novo je opredeljen obseg sodnega varstva v primeru odpovedi s ponudbo
nove pogodbe, če delavec ponudbo sprejme. Predlaga se, da bi imel delavec moţnost
enakega sodnega varstva, kot pripada delavcem v primeru, če uveljavljajo nezakonitost
odpovedi. V primeru ugotovitve nezakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi se šteje,
da je bila nova pogodba sklenjena pod razveznim pogojem. Pri definiciji ustrezne
zaposlitve je namesto »zahtevane enake vrste in stopnje izobrazbe« predvidena »enaka
vrsta in raven izobrazbe«.247
Ostale določbe sedanjega 90. člena ZDR ostajajo
nespremenjene.
244
Ibidem. 245
Ibidem. 246
Glej obrazloţitev k 94. členu v Predlogu ZDR, dostopno na http://www.mddsz.gov.si/ (11. 10. 2012). 247
Glej obrazloţitev k 89. členu v Predlogu ZDR, dostopno na http://www.mddsz.gov.si/ (11. 10. 2012).
75
Institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi pri drugem delodajalcu se s
predlogom ZDR ne spreminja.
76
9 SKLEP
Varstvo zaposlitve je eden ključnih elementov delovnopravnega varstva. V tem okviru
je najpomembnejše prav vprašanje odpovedi pogodbe o zaposlitvi s strani delodajalca.
Ta osrednji institut prenehanja pogodbe o zaposlitvi je v zakonski ureditvi opredeljen
tako, da preteţno omejuje avtonomijo delodajalca. Ureditev sledi temeljnemu pravilu,
po katerem je odpoved pogodbe o zaposlitvi sredstvo ultima ratio. Izhajajoč iz te
predpostavke ZDR določa obveznost delodajalca, da pred odpovedjo pogodbe o
zaposlitvi iz poslovnega razloga ali razloga nesposobnosti preveri, ali je mogoče
delavcu ohraniti zaposlitev. Če moţnost nadaljnje zaposlitve obstaja, je delodajalec v
omenjenih primerih odpovedi pogodbe o zaposlitvi delavcu dolţan ponuditi sklenitev
nove pogodbe o zaposlitvi. Vse to je določeno z namenom ohranitve delavčeve
zaposlitve in v izogib izgubi zaposlitve, ki ima lahko ne samo za delavca in njegovo
druţino, ampak tudi za celotno druţbo negativne posledice. Ob spoštovanju načela
varstva in ohranitve zaposlitve ZDR ureja institut odpovedi s ponudbo nove pogodbe o
zaposlitvi.
Po pregledu strokovne literature in sodne prakse je mogoče ugotoviti, da se je sedanja
ureditev instituta odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi izkazala za
pomanjkljivo in nejasno. Pri izvajanju tega instituta v praksi nastajajo nekatere dileme
in nejasnosti.
Največji pomisleki in kritike zadevajo obseg sodnega varstva, ki ga ima po določbi
tretjega odstavka 90. člena ZDR na voljo delavec, če sprejme ponudbo delodajalca in
podpiše novo pogodbo o zaposlitvi. Kot izpostavlja pravna teorija, in temu stališču je
pritrditi, bi delavec tudi v tem primeru moral imeti pravico do enakega sodnega varstva,
kot ga imajo delavci, ki ponudbo delodajalca zavrnejo oziroma jim ta sploh ni bila
ponujena. Ti delavci lahko uveljavljajo nezakonitost odpovedi pogodbe o zaposlitvi v
celoti, po tretjem odstavku 204. člena ZDR, vključno s pravico do reintegracije, medtem
ko lahko delavec, ki je ponudbo delodajalca sprejel, v zvezi s pravnim varstvom glede
zakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi uveljavlja zgolj neutemeljenost odpovednega
razloga. V primeru ugotovitve neutemeljenosti odpovednega razloga delavec nima
pravice do reintegracije, saj ZDR po sedanji ureditvi ne določa, da je v tem primeru
77
nova pogodba o zaposlitvi sklenjena z razveznim pogojem. Delavcu tako pripada samo
morebitna odškodnina v višini razlike plače na prejšnjem in novem delovnem mestu.
Takšno oţenje sodnega varstva je z vidika varstva pravic delavcev nesprejemljivo.
Delavec mora imeti pravico do celovitega pravnega varstva v zvezi z odpovedjo
pogodbe o zaposlitvi tudi v primeru sprejema nove pogodbe o zaposlitvi. Na samo
zakonitost odpovedi pogodbe o zaposlitvi namreč nikakor ne vpliva dejstvo, da je bila
delavcu ponujena nova pogodba o zaposlitvi in da jo je sprejel. Ni mogoče spregledati
niti ureditve v prvem odstavku 90. člena ZDR, iz katere neposredno izhaja, da se v
primeru odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi uporabljajo določbe ZDR, ki se
nanašajo na redno odpoved pogodbe o zaposlitvi. Iz tega izhaja, da je tudi sodno varstvo
enako kakor pri drugih primerih redne odpovedi pogodbe o zaposlitvi. Zanikanje
celovitega pravnega varstva glede odpovedi pogodbe o zaposlitvi v primeru sprejema
ponudbe nove pogodbe, pomeni tudi zanikanje odvisnosti in šibkejšega poloţaja
delavca v delovnem razmerju, zaradi česar sploh obstaja posebno delovnopravno
varstvo delavca v zvezi z odpovedjo pogodbe o zaposlitvi.
Sodna praksa zakonsko določbo tretjega odstavka 90. člena ZDR razlaga zelo formalno
in se striktno drţi gramatikalne razlage. Skladno z obstoječo sodno prakso je presoja
zakonitosti odpovedi pogodbe o zaposlitvi za delavca, ki sprejme ponudbo delodajalca,
omejena le na utemeljenost odpovednega razloga, izključena pa je presoja tudi drugih
vidikov zakonitosti odpovedi. Sodna praksa delavcem, ki so sprejeli novo zaposlitev,
tudi ne priznava pravice do vrnitve na staro delovno mesto. Ne prepriča argument sodne
prakse, da delavec, ki sprejme ponudbo, ohrani zaposlitev in je zato omejitev sodnega
varstva za takšnega delavca utemeljena. Pridruţujemo se stališču pravne stroke, da so
razlike moţne samo glede pravic, ki v tem primeru pripadajo delavcu, ne pa tudi glede
pogojev za zakonitost odpovedi prvotne pogodbe ter s tem glede obsega presoje
zakonitosti odpovedi prvotne pogodbe o zaposlitvi.
Kot neprimerno ocenjujemo tudi dejstvo, da je po dosedanjem stališču sodne prakse
delodajalčeva obveznost ponudbe nove pogodbe o zaposlitvi omejena le na ustrezno
zaposlitev. Stališče sodne prakse, da delodajalec ni dolţan delavcu ponuditi sklenitve
pogodbe za neustrezno delo, se zdi preozko, saj je zaradi odsotnosti natančnejše
zakonske opredelitve te delodajalčeve obveznosti dopuščena razlaga, po kateri
78
obveznost delodajalca glede preveritve moţnosti za ohranitev delavčeve zaposlitve
zajema tako ustrezno kot tudi neustrezno zaposlitev. Menimo, da bi glede na trenutne
razmere na trgu dela, večina delavcev raje sprejela neustrezno zaposlitev in si tako
zagotovila socialno varnost, kot pa takšno ponudbo odklonila in s tem izgubila
zaposlitev.
Potrebno bi bilo tudi jasno določiti pravice oziroma pravno varstvo za delavca, ki
podpiše pogodbo o zaposlitvi za neustrezno delo. To vprašanje je sicer razjasnila sodna
praksa, ampak vseeno bi bilo s stališča pravne varnosti primerno, da zakonodajalec to v
zakonu izrecno uredi.
Definicijo ustrezne zaposlitve bi bilo smiselno dopolniti in vanjo vključiti še kriterij
primerljivosti plače na prejšnjem in novem delovnem mestu. Če zakonodajalec tega ne
bo storil, je na sodni praksi, da s svojo interpretacijo ustrezno nadgrajuje in dopolnjuje
zakonsko definicijo ustrezne zaposlitve.
Za prakso predstavlja problem tudi odsotnost zakonskih kriterijev za izračun
sorazmernega dela odpravnine, ki pripada delavcu v primeru sprejetja neustrezne
zaposlitve. V praksi ni jasno, na kakšen način se izračuna ta sorazmerni del odpravnine,
zato bi bilo potrebno, da se to jasno uredi v zakonu.
Predlagane spremembe ZDR zadevajo tudi obravnavani institut. Na novo je opredeljen
obseg sodnega varstva in s tem se odpravlja največja problematika sedanje ureditve. Kot
izhaja iz predloga ZDR, naj bi bilo delavcu, ki sprejme ponudbo za sklenitev nove
pogodbe, zagotovljeno enako sodno varstvo, kot ga imajo na voljo delavci pri
nezakoniti odpovedi. Nadalje je določeno, da se v primeru ugotovitve nezakonitosti
odpovedi pogodbe o zaposlitvi šteje, da je bila nova pogodba o zaposlitvi sklenjena pod
razveznim pogojem. To pomeni, da bodo lahko delavci uveljavljali nezakonitost
odpovedi prejšnje pogodbe o zaposlitvi tako z vsebinskega kot s procesnega vidika,
prav tako pa bodo imeli pravico do reintegracije (vrnitve na staro delovno mesto), kar
po dosedanji ureditvi ni bilo mogoče. Predlagana sprememba tokrat bolj dosledno sledi
nemški ureditvi.
79
Po drugi strani pa ni predvidena sprememba pri definiciji ustrezne zaposlitve niti
natančnejša opredelitev izračuna sorazmernega dela odpravnine. Še vedno ni izrecno
določeno, da ima delavec, ki sprejme neustrezno zaposlitev, glede sodnega varstva
enake pravice kot delavec, ki sprejme ustrezno zaposlitev. Tudi obseg delodajalčeve
obveznosti glede ponudbe nove pogodbe po tretjem odstavku 88. člena ZDR ni bolj
natančno opredeljen.
Predlog ZDR v ureditev odpovedi s ponudbo nove pogodbe o zaposlitvi vnaša
pomembne spremembe, ki so nujno potrebne (tukaj mislimo predvsem na novo
opredelitev pravnega varstva). Še vedno pa v zvezi z obravnavanim institutom ostajajo
nekatera odprta vprašanja, na katera smo opozorili, in se jih predlog zakona ne dotika.
Dobro bi bilo, da se de lege ferenda tudi to ustrezneje oziroma natančneje uredi in da se
odpravijo prej omenjene pomanjkljivosti. Ali bodo predlagane in kasneje sprejete
rešitve pomenile korak v pravo smer, pa se bo tako kot vedno doslej pokazalo v
vsakdanji praksi.
80
LITERATURA IN VIRI
Literatura
Aljančič-Falež Vera, Postopek pri delodajalcu po ZDR, Podjetje in delo, letnik XXX,
št. 6-7, Ljubljana 2004, str. 1228-1245.
Aust-Dodenhoff Karin, Delovnopravno varstvo pri prenehanju delovnih razmerij v
Zvezni republiki Nemčiji, Pravosodni bilten, letnik 23, št. 1, Ljubljana 2002, str. 141-
152.
Bečan Irena [et al.], Zakon o delovnih razmerjih (ZDR) s komentarjem, GV Zaloţba,
Ljubljana 2008.
Belopavlovič Nataša, Odpravnina v primeru odpovedi PZ s ponudbo nove pogodbe,
Pravna praksa, leto 24, št. 42, Ljubljana 2005, str. 24-25.
Belopavlovič Nataša, Prenova delovne zakonodaje – kdaj in kako, Podjetje in delo,
letnik XXXVII, št. 6-7, Ljubljana 2011, str. 1154-1161.
Belopavlovič Nataša [et al.], Evropsko delovno pravo = European labour law: direktive
ES/EU z uvodnimi pojasnili, GV Zaloţba, Ljubljana 2005.
Cvetko Aleksej [et al.], Pogodba o zaposlitvi in podjetniška kolektivna pogodba, GV
Zaloţba, Ljubljana 2004.
Debelak Marijan, Vsebina 90. člena Zakona o delovnih razmerjih, Pravosodni bilten,
letnik 28, št. 2, Ljubljana 2007, str. 71-87.
Erjavec Klavdija [et al.], Delovnopravni priročnik s sodno prakso, Uradni list
Republike Slovenije, Ljubljana 2008.
Klampfer Marta, Odpoved pogodbe o zaposlitvi, Pravosodni bilten, letnik 24, št. 2
Ljubljana 2003, str. 258-283.
Klampfer Marta, Odpoved pogodbe o zaposlitvi v luči sodne prakse, Delavci in
delodajalci, letnik III, št. 3-4, Ljubljana 2003, str. 565-588.
Klampfer Marta, Pomen ustavnosodne presoje za razvoj instituta prenehanja pogodbe o
zaposlitvi, Delavci in delodajalci, letnik VIII, št. 2-3, Ljubljana 2008, str. 413-437.
81
Klampfer Marta, Pomen sodne prakse za razvoj delovnega prava, Podjetje in delo,
letnik XXXVI, št. 6-7, Ljubljana 2010, str. 1190-1199.
Končar Polonca, Pogodbeni koncept urejanja delovnega razmerja, Pravosodni bilten,
letnik 28, št. 2, Ljubljana 2007, str. 19-28.
Končar Polonca, Splošno o novi zakonski ureditvi prenehanja pogodbe o zaposlitvi,
Podjetje in delo, letnik XXVIII, št. 6-7, Ljubljana 2002, str. 1316-1325.
Krašovec Darko, Veliki komentar zakona o delovnih razmerjih, Primath, Ljubljana
2008.
Kresal Barbara, Aktualna vprašanja prenehanja pogodbe o zaposlitvi po noveli ZDR-A,
Podjetje in delo, letnik XXXIV, št. 6-7, Ljubljana 2008, str. 1223-1231.
Kresal Barbara, Delovno pravo: učbenik, 2., spremenjena in dopolnjena izdaja,
Fakulteta za socialno delo, Ljubljana 2009.
Kresal Barbara, Mednarodnopravni okvir ureditve odpovedi pogodbe o zaposlitvi,
Podjetje in delo, letnik XXXII, št. 6-7, Ljubljana 2006, str. 1372-1382.
Kresal Barbara, Odpoved pogodbe o zaposlitvi: "Flexicurity" ali "Securibility"?,
Delavci in delodajalci, letnik VI, št. 2-3, Ljubljana 2006, str. 147-162.
Kresal Barbara [et al.], Vodnik po pravicah iz delovnega razmerja : najpogostejša
vprašanja in odgovori, Inštitut za delo pri Pravni fakulteti Univerze v Ljubljani,
Ljubljana 2008.
Kresal Barbara [et al.], Zakon o delovnih razmerjih: s komentarjem in stvarnim
kazalom, Primath, Ljubljana 2002.
Korpič Horvat Etelka, Individualno delovno pravo, [s. n.], Maribor 2004.
Novak Janez, Delovni spori, GV Zaloţba, Ljubljana 2004.
Novak Janez, Nekatera vprašanja v zvezi z razlago 90. člena Zakona o delovnih
razmerjih, Podjetje in delo, letnik XXXIV, št. 1, Ljubljana 2008, str. 122-135.
Novak Mitja [et al.], Konvencije Mednarodne organizacije dela: s komentarjem, GV
Zaloţba, Ljubljana 2006.
82
Pirnat Tanja, Toţbeni zahtevki v primeru sodnega varstva zoper odpoved pogodbe o
zaposlitvi, Pravnik, letnik 64, št. 5/6, Ljubljana 2009, str. 285-304.
Plavšak Nina [et al.], Obligacijsko pravo: splošni del, GV Zaloţba, Ljubljana 2009.
Senčur Peček Darja, Odpoved in novo zaposlovanje, Vprašanja in odgovori, Pravna
praksa, leto 27, št. 38/39, Ljubljana 2008, str. 24-25.
Tičar Luka, Člen 90 ZDR res nadomestilo za prerazporeditev delavcev?, Pravna praksa,
leto 25, št. 41/42, Ljubljana 2006, str. 18-19.
Tičar Luka, Dodatna razloga za odpoved pogodbe o zaposlitvi javnemu usluţbencu
(162. člen ZJU), Delavci in delodajalci, letnik VI, št. 2-3, Ljubljana 2006, str. 193-204.
Tičar Luka, Je 47. člen ZDR sploh še smiseln?!, Pravna praksa, leto 25, št. 45,
Ljubljana 2006, str. 18-19.
Tičar Luka, Novejše ratificirane konvencije MOD, Delavci in delodajalci, letnik X, št.
2-3, Ljubljana 2010, str. 207-255.
Pravni viri
Direktiva Sveta 98/59/ES z dne 20. julija 1998 o pribliţevanju zakonodaje drţav članic
v zvezi s kolektivnimi odpusti, UL L 225, 12. 8. 1998, str. 16-21.
Evropska socialna listina (spremenjena), Uradni list RS - Mednarodne pogodbe, št.
7/99, Uradni list RS, št. 24/99.
Konvencija št. 158 o prenehanju delovnega razmerja na pobudo delodajalca, Uradni list
SFRJ, MP št. 4/84; Akt o notifikaciji nasledstva, Uradni list RS, št. 54/92- MP.
Listina Evropske unije o temeljnih pravicah, UL C 83 z dne 30. 3. 2010.
Lizbonska pogodba, ki spreminja Pogodbo o Evropski uniji in Pogodbo o ustanovitvi
Evropske skupnosti, UL C 306 z dne 17. 12. 2007.
Obligacijski zakonik, Uradni list RS, št. 83/2001, 40/2007-OZ-A, 97/2007-UPB1.
83
Predlog Zakona o delovnih razmerjih (ZDR) - druga obravnava - EPA 274-II,
Poročevalec Drţavnega zbora RS št. 90/2001.
Predlog Zakona o spremembah in dopolnitvah Zakona o delovnih razmerjih, EVA:
2006-2611-0018, Poročevalec Drţavnega zbora RS št. 75/2007.
Ustava Republike Slovenije, Uradni list RS, št. 33I/1991, 42/1997, 66/2000, 24/2003,
69/2004, 69/2004, 69/2004, 68/2006.
Zakon o delovnih razmerjih, Uradni list RS, št. 42/2002, 79/2006-ZZZPB-F, 46/2007-
Odl. US, 103/2007-ZDR-A, 45/2008-ZArbit, 83/2009-Odl. US.
Zakon o delovnih razmerjih - ZDR/90 – Uradni list RS št. 14/90, 5/91 in 71/93.
Zakon o javnih usluţbencih, Uradni list RS, št. 56/2002, 23/2005, 113/2005, 33/2007,
65/2008, 69/2008-ZTFI-A, 69/2008-ZZavar-E, 40/2012-ZUJF.
Zakon o pokojninskem in invalidskem zavarovanju - ZPIZ-1, Uradni list RS, št.
106/1999 s spremembami in dopolnitvami.
Zakon o temeljnih pravicah iz delovnega razmerja, Uradni list SFRJ št. 60/89 in 42/90.
Zakon o urejanju trga dela, Uradni list RS, št. 80/2010, 40/2012- ZUJF.
Zakon o zaposlitveni rehabilitaciji in zaposlovanju invalidov, Uradni list RS, št.
63/2004, 72/2005- ZZRZI-A, 114/2006-ZZRZI-B, 87/2011-ZZRZI-C.
Zakon za uravnoteţenje javnih financ, Uradni list RS, št. 40/2012.
Sodna praksa
Višje delovno in socialno sodišče v Ljubljani:
VDSS sklep Pdp 1309/2003 z dne 22. 8. 2003.
VDSS sklep Pdp 523/2004 z dne 8. 7. 2004.
VDSS sodba Pdp 483/2005 z dne 26. 1. 2006.
VDSS sodba Pdp 480/2005 z dne 27. 2. 2006.
84
VDSS sklep Pdp 536/2006 z dne 2. 2. 2007.
VDSS sodba Pdp 549/2006 z dne 12. 4. 2007.
VDSS sodba Pdp 514/2006 z dne 10. 5. 2007.
VDSS sodba Pdp 483/2009 z dne 3. 9. 2009.
VDSS sodba Pdp 458/2009 z dne 24. 9. 2009.
VDSS sodba Pdp 264/2011 z dne 21. 4. 2011.
VDSS sodba Pdp 367/2011 z dne 22. 4. 2011.
VDSS sodba Pdp 311/2011 z dne 26. 5. 2011.
VDSS sodba in sklep Pdp 1447/2010 z dne 28. 6. 2011.
Vrhovno sodišče RS:
Sodba VIII Ips 69/2006 z dne 25. 4. 2006.
Sodba VIII Ips 88/2006 z dne 25. 4. 2006.
Sodba VIII Ips 232/2006 z dne 21. 11. 2006.
Sodbo VIII Ips 313/2006 z dne 21. 11. 2006
Sodba VIII Ips 194/2006 z dne 30. 1. 2007.
Sodba VIII Ips 422/2006 z dne 13. 3. 2007.
Sodba VIII Ips 6/2007 z dne 15. 5. 2007.
Sodba VIII Ips 483/2006 z dne 27. 9. 2007.
Sodba VIII Ips 466/2007 z dne 11. 5. 2009.
Sodba VIII Ips 56/2008 z dne 8. 6. 2009.
Sodba VIII Ips 473/2007 z dne 8. 6. 2009.
Sodba VIII ips 140/2008 z dne 9. 2. 2010.
85
Sodba in sklep VIII Ips 348/2009 z dne 21. 6. 2010.
Sodba VIII Ips 465/2009 z dne 23. 11. 2010.
Sodba VIII Ips 336/2009 z dne 24. 5. 2011.
Sodba VIII Ips 44/2010 z dne 8. 11. 2011.
Sodba VIII Ips 221/2010 z dne 21. 11. 2011.
Sodba VIII Ips 203/2010 z dne 19. 12. 2011.
Sodba VIII Ips 232/2011 z dne 3. 4. 2012.
Sklep VIII Ips 210/2011 z dne 16. 4. 2012.
Sodba VIII Ips 63/2011 z dne 7. 5. 2012.
Sodba VIII Ips 127/2011 z dne 7. 5. 2012.
Sodba VIII Ips 214/2011 z dne 5. 6. 2012.
Sodba VIII Ips 227/2011 z dne 19. 6. 2012.
Ustavno sodišče:
Odločba št. Up-882/09 z dne 14. 9. 2011.
Odločba št. U-I-61/06-14 z dne 11. 12. 2008.
Viri iz medmrežja
http://www.mddsz.gov.si/si/delovna_podrocja/enake_moznosti_in_evropska_koordinaci
ja/mednarodne_organizacije/mod00/, 27. 8. 2012.
http://www.mzz.gov.si/si/zunanja_politika_in_mednarodno_pravo/zunanja_politika/svet
_evrope/, 31. 8. 2012.
http://www.evropa.gov.si/si/pravni-red/, 17. 9. 2012.
86
http://www.evropa.gov.si/si/institucije-in-organi/sodisce-evropske-unije/, 17. 9. 2012.
http://www.gesetze-im-internet.de/kschg/BJNR004990951.html, 16. 10. 2012.
http://www.mddsz.gov.si/, 11. 10. 2012.
http://web.vecer.com/portali/vecer/v1/default.asp?kaj=3&id=2010083105571082, 26. 9.
2012.
http://www.mddsz.gov.si/si/delovna_podrocja/trg_dela_in_zaposlovanje/zaposlovanje/z
utd, 20. 9. 2012.