s.p.a. e riforma lorenzo benatti parma. 24 ottobre 2003

S.p.a. e riformaS.p.a. e riforma

Lorenzo BenattiLorenzo Benatti

Parma. 24 ottobre 2003Parma. 24 ottobre 2003

Alcune novità rilevantiAlcune novità rilevanti

Distinzione tra le s.p.a. di quelle che fanno Distinzione tra le s.p.a. di quelle che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio.ricorso al mercato del capitale di rischio.

Rilevanza dello statuto.Rilevanza dello statuto. S.p.a. unipersonale.S.p.a. unipersonale. Tre modelli di governance.Tre modelli di governance. Separazione del controllo “contabile” da Separazione del controllo “contabile” da

quello “gestionale”.quello “gestionale”. Nuova disciplina invalidità delibere Nuova disciplina invalidità delibere

assembleari.assembleari. Deleghe agli amministratori.Deleghe agli amministratori.

Alcune novità rilevantiAlcune novità rilevanti

Disciplina delle obbligazioni.Disciplina delle obbligazioni. Introduzione degli strumenti finanziari Introduzione degli strumenti finanziari

partecipativi.partecipativi. Rivoluzione nella disciplina del recesso,Rivoluzione nella disciplina del recesso, I patrimoni ed i finanziamenti dedicati,I patrimoni ed i finanziamenti dedicati, Azione di responsabilità promossa dalla Azione di responsabilità promossa dalla

minoranza,minoranza, Patti parasociali,Patti parasociali, Gruppi,Gruppi, Partecipazione in società di persone.Partecipazione in società di persone.

Alcune fra le altre novitàAlcune fra le altre novità

Giudizio di revisione,Giudizio di revisione, Limiti alla circolazione delle azioni,Limiti alla circolazione delle azioni, Convocazione assemblea e ass. totalitaria,Convocazione assemblea e ass. totalitaria, Disciplina transitoria,Disciplina transitoria,

Ricorso al mercato del capitale di rischio

Ricorso al mercato del capitale di rischio

2325-bis, 1° c.: devono intendersi società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio «le società emittenti di azioni quotate in mercati regolamentati o diffuse fra il pubblico in misura rilevante».

sono diffusi tra il pubblico in misura rilevante gli «emittenti italiani dotati di patrimonio netto non inferiore a cinque milioni di euro e con un numero di azionisti o obbligazionisti superiore a duecento».

Tre categorie di S.p.a.Tre categorie di S.p.a.

• alle società che non emettono azioni quotate in mercati regolamentati e non sono diffuse fra il pubblico in misura rilevante (“società chiuse”), si applica la disciplina di base dettata dal codice civile riformato;

• alle società che emettono azioni diffuse fra il pubblico in misura rilevante ma che non sono quotate in mercati regolamentati, si applicherà la specifica disciplina dettata dal codice civile per le “società aperte” e in assenza quella di base;

• alle società che emettono azioni quotate in mercati regolamentati, si applicherà la disciplina del TUF, in assenza quella specifica dettata dal codice civile per le “società aperte” e qualora manchi anch’essa quella di base.

Lo statutoLo statuto

2328, ult. comma: «Lo statuto contenente le 2328, ult. comma: «Lo statuto contenente le norme relative al funzionamento della so-norme relative al funzionamento della so-cietà, anche se forma oggetto di atto separa-cietà, anche se forma oggetto di atto separa-to, costituisce parte integrante dell’atto co-to, costituisce parte integrante dell’atto co-stitutivo. In caso di contrasto tra le clausole stitutivo. In caso di contrasto tra le clausole dell’atto costitutivo e dello statuto dell’atto costitutivo e dello statuto prevalgono le seconde». prevalgono le seconde».

S.p.a. unipersonaleS.p.a. unipersonale

Due significati:Due significati: società con un solo socio,società con un solo socio, società che si costituisce per atto unilaterale.società che si costituisce per atto unilaterale.

2325 2° c.: «in caso di insolvenza della società, per le 2325 2° c.: «in caso di insolvenza della società, per le obbligazioni sociali sorte nel periodo in cui le azioni obbligazioni sociali sorte nel periodo in cui le azioni sono appartenute ad una sola persona, questa risponde sono appartenute ad una sola persona, questa risponde illimitatamente quando i conferimenti non siano stati illimitatamente quando i conferimenti non siano stati effettuati secondo quanto previsto dall'articolo 2342, o effettuati secondo quanto previsto dall'articolo 2342, o fin quando non sia stata attuata la pubblicità prescritta fin quando non sia stata attuata la pubblicità prescritta dall’articolo 2362».dall’articolo 2362».


Gli obblighi di cui sopra si applicano anche nel caso in cui l’unipersonalità sopravvenga, entro novanta giorni.

L’unico socio fondatore è responsabile per le operazioni compiute prima dell’iscrizione illimitatamente e solidalmente con coloro che hanno agito, con quelli tra i soci che nell'atto costitutivo o con atto separato hanno deciso, autorizzato o consentito il compimento dell'operazione (art. 2331 secondo comma).


L’unipersonalità (nel senso di unicità del socio) comporta alcuni obblighi di informazione (2362, 1° comma).

Una disciplina particolare è prevista per i contratti tra la società e l’unico socio (2362, 5° c.).

Tre modelli di governanceTre modelli di governance

TradizionaleTradizionale (è quello attuale, adottato in Italia e (è quello attuale, adottato in Italia e nei Paesi latini)nei Paesi latini)

MonisticoMonistico (Gran Bretagna)(Gran Bretagna)

DualisticoDualistico (Germania)(Germania)

In ogni caso, il controllo contabile è affidato a In ogni caso, il controllo contabile è affidato a professionisti esterni.professionisti esterni.


TradizionaleTradizionale

MonisticoMonistico

Dualistico Dualistico

• E’ quello usato finora: l’Assem-blea nomina gli Amministratori e il Collegio Sindacale

• Per gli Amministratori non vi sono i requisiti di indipendenza previsti negli altri due sistemi, salve le quotate

• Gli Amministratori hanno la gestione esclusiva della società



MonisticoMonistico

DualisticoDualistico

• L’Assemblea nomina il Con-siglio di Amministrazione

• Il CdA nomina al suo interno il Comitato di controllo sulla ge-stione

• Almeno 1/3 dei membri del CdA e tutti i membri del Comitato di controllo devono avere requisiti di indipendenza



MonisticoMonistico

DualisticoDualistico

• L’Assemblea nomina un Consiglio di sorveglianza (almeno 3 membri, che restano in carica 3 anni)

• Il Consiglio di sorveglianza nomina un Consiglio di Gestione (che resta in carica fino a 3 anni)

• Requisiti di indipendenza previsti per i membri del Consiglio di sorveglianza

• Il Consiglio di sorveglianza ha molti poteri

La scelta è irreversibile?La scelta è irreversibile?

La scelta del modello di amministrazione e La scelta del modello di amministrazione e controllo va effettuata nello statuto?controllo va effettuata nello statuto?

Oppure lo statuto può prevedere tutti e tre i Oppure lo statuto può prevedere tutti e tre i modelli e rimettere la scelta all’assemblea modelli e rimettere la scelta all’assemblea ordinaria?ordinaria?

Tre modelli, tre diversi rapporti fra i soggetti Tre modelli, tre diversi rapporti fra i soggetti

Amministratori

Soci

Controllori

Il sistema tradizionaleIl sistema tradizionale

Amministratori

Assemblea

Collegio sindacale

PeculiaritàPeculiarità

• In caso di cessazione, la cooptazione può In caso di cessazione, la cooptazione può avvenire finché resta in carica almeno la avvenire finché resta in carica almeno la metà degli amministratori nominati metà degli amministratori nominati dall’assemblea dall’assemblea

• La clausola simul stabunt simul cadent esce La clausola simul stabunt simul cadent esce dalla penombra del parasociale (2368, 4° dalla penombra del parasociale (2368, 4° comma)comma)

Altre novitàAltre novità

• La diligenza richiesta è quella imposta dalla La diligenza richiesta è quella imposta dalla natura dell’incarico e dalle specifiche com-natura dell’incarico e dalle specifiche com-petenze (2392)petenze (2392)

• Disciplina dei compiti del Presidente.Disciplina dei compiti del Presidente.• Esame da parte del CdA o dell’Amm. Unico Esame da parte del CdA o dell’Amm. Unico

dei piani strategici, industriali e finanziaridei piani strategici, industriali e finanziari• Valutazione (non più solo vigilanza) Valutazione (non più solo vigilanza)

dell’andamento della gestione (2381, 3° dell’andamento della gestione (2381, 3° comma)comma)

…e soprattutto…e soprattutto

• Invalidità delle delibere anche per non con-Invalidità delle delibere anche per non con-formità alla legge o allo Statuto, con impu-formità alla legge o allo Statuto, con impu-gnativa estesa ai soci se v’è lesione dei loro gnativa estesa ai soci se v’è lesione dei loro dirittidiritti

• Obbligo di informare dettagliatamente gli Obbligo di informare dettagliatamente gli altri membri di ogni interesse, non solo altri membri di ogni interesse, non solo antagonista, con obbligo di astensione antagonista, con obbligo di astensione dall’operazione se Amm. delegatodall’operazione se Amm. delegato

• Azione di responsabilità esercitabile da 1/5 Azione di responsabilità esercitabile da 1/5 dei soci (1/20 quotate)dei soci (1/20 quotate)

Il sistema monisticoIl sistema monistico

Consiglio di AmmnistrazioneComitato di Controllo

Assemblea


• Una parte degli amministratori (1/3 CdA, Una parte degli amministratori (1/3 CdA, tutti i membri del CdC) deve possedere i tutti i membri del CdC) deve possedere i requisiti di indipendenza previsti per i requisiti di indipendenza previsti per i sindaci (2409-sindaci (2409-septiesdeciesseptiesdecies, 2° c.)., 2° c.).

• e non può avere deleghe né compiti di e non può avere deleghe né compiti di gestione in controllanti o controllate.gestione in controllanti o controllate.

• Ai membri del CdA si applica sostanzial-Ai membri del CdA si applica sostanzial-mente la disciplina del CdA tradizionale.mente la disciplina del CdA tradizionale.

Il sistema dualisticoIl sistema dualistico

Assemblea

Consiglio di Gestione

Consiglio di Sorveglianza


• Il bilancio può essere approvato dal CdSIl bilancio può essere approvato dal CdS• Le funzioni possono essere delegate a uno o Le funzioni possono essere delegate a uno o

più membripiù membri• Si applicano le regole valide per il CdA Si applicano le regole valide per il CdA

tradizionaletradizionale• La nomina dei membri spetta solo al CdS; La nomina dei membri spetta solo al CdS;

tuttavia, lo Statuto può consentire tuttavia, lo Statuto può consentire all’Assemblea di vietarne la rieleggibilitàall’Assemblea di vietarne la rieleggibilità

Controllo contabile e gestionaleart. 2403

Controllo contabile e gestionaleart. 2403

«Il collegio sindacale vigila sull’osservanza della legge e dello «Il collegio sindacale vigila sull’osservanza della legge e dello stauto, sul rispetto dei principi di corretta amministrazione ed in stauto, sul rispetto dei principi di corretta amministrazione ed in particolare sull’adeguatezza dell’assetto organizzativo, particolare sull’adeguatezza dell’assetto organizzativo, amministrativo e contabile adottato dalla società e sul suo amministrativo e contabile adottato dalla società e sul suo concreto funzionamento» (primo comma).concreto funzionamento» (primo comma).

«Esercita inoltre il controllo contabile nel caso previsto «Esercita inoltre il controllo contabile nel caso previsto dall’articolo 2409-bis, terzo comma» (secondo comma).dall’articolo 2409-bis, terzo comma» (secondo comma).

Requisiti: «Almeno un membro effettivo ed uno supplente Requisiti: «Almeno un membro effettivo ed uno supplente devono essere scelti tra gli iscritti nel registro dei revisori devono essere scelti tra gli iscritti nel registro dei revisori contabili istituito presso il Ministero della giustizia. I restanti contabili istituito presso il Ministero della giustizia. I restanti membri, se non iscritti in tale registro, devono essere scelti fra membri, se non iscritti in tale registro, devono essere scelti fra gli iscritti negli albi professionali individuati con decreto del gli iscritti negli albi professionali individuati con decreto del Ministro della giustizia, o fra i professori universitari di ruolo, Ministro della giustizia, o fra i professori universitari di ruolo, in materie economiche o giuridiche» (art. 2397, 2° comma).in materie economiche o giuridiche» (art. 2397, 2° comma).

Controllo contabile (2409-bis)Controllo contabile (2409-bis)

«Il controllo contabile sulla società è esercitato da un revisore «Il controllo contabile sulla società è esercitato da un revisore contabile o da una società di revisione iscritti nel registro contabile o da una società di revisione iscritti nel registro istitutito presso il Ministero della giustizia» (primo comma).istitutito presso il Ministero della giustizia» (primo comma).

«Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di «Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio il controllo contabile è esercitato da una società di rischio il controllo contabile è esercitato da una società di revisione.....» (secondo comma).revisione.....» (secondo comma).

«Lo statuto delle società che non fanno ricorso al mercato del «Lo statuto delle società che non fanno ricorso al mercato del capitale di rischio e che non siano tenute alla redazione del capitale di rischio e che non siano tenute alla redazione del bilancio consolidato può prevedere che il controllo contabile bilancio consolidato può prevedere che il controllo contabile sia esercitato dal collegio sindacale. In tal caso il collegio sia esercitato dal collegio sindacale. In tal caso il collegio sindacale è costituito da revisori contabili iscritti nel registro sindacale è costituito da revisori contabili iscritti nel registro istituito presso il Ministero della giustizia»istituito presso il Ministero della giustizia» (terzo comma).(terzo comma).

Il giudizio di revisioneIl giudizio di revisione

Tra l’altro il revisore contabile «esprime con Tra l’altro il revisore contabile «esprime con apposita relazione un giudizio sul bilancio di apposita relazione un giudizio sul bilancio di esercizio e sul bilancio consolidato, ove redatto» esercizio e sul bilancio consolidato, ove redatto» (2409-ter, primo com-ma, lett. c).(2409-ter, primo com-ma, lett. c).

«La legittimazione ad impugnare la deliberazione «La legittimazione ad impugnare la deliberazione di approvazione del bilancio su cui il revisore non di approvazione del bilancio su cui il revisore non ha formulato rilievi spetta a tanti soci che ha formulato rilievi spetta a tanti soci che rappresentino almeno il cinque per cento del rappresentino almeno il cinque per cento del capitale sociale (art. 2434-bis, secondo comma).capitale sociale (art. 2434-bis, secondo comma).

E negli altri modelli di governance?E negli altri modelli di governance?

Controllo contabile sempre affidato al revisore (art. 2409-Controllo contabile sempre affidato al revisore (art. 2409-quinquiesdeciesquinquiesdecies e art. 2409- e art. 2409-noviesdeciesnoviesdecies, secondo , secondo comma).comma).

Consiglio di sorveglianza esercita le funzioni di cui all’art. Consiglio di sorveglianza esercita le funzioni di cui all’art. 2403, 1° c. (art. 2409-2403, 1° c. (art. 2409-terdeciesterdecies, lett. c)., lett. c).

Comitato per il controllo della gestione «vigila Comitato per il controllo della gestione «vigila sull’adeguatezza della struttura organizzativa della societàsull’adeguatezza della struttura organizzativa della società , , del sistema di controllo interno e del sistema del sistema di controllo interno e del sistema amministrativo e contabile, nonché sulla sua amministrativo e contabile, nonché sulla sua idoneità a rappresentare correttamente di fatti di idoneità a rappresentare correttamente di fatti di gestione» (art. 2409-gestione» (art. 2409-otiesdeciesotiesdecies, lett. b)., lett. b).

Invalidità delibere assembleariInvalidità delibere assembleari

Annullabilità.Annullabilità. Nullità relativa.Nullità relativa. Nullità assoluta.Nullità assoluta. Scompare l’inesistenza.Scompare l’inesistenza.

AnnullabilitàAnnullabilità

Si verifica quando la deliberazione non è presa in conformità Si verifica quando la deliberazione non è presa in conformità dello statuto o dell’atto costitutivodello statuto o dell’atto costitutivo

Legittimazione adLegittimazione ad

impugnareimpugnare

I titolari di partecipazioni inferiori a dette soglie possono sì I titolari di partecipazioni inferiori a dette soglie possono sì impugnare le delibere, ma solo per ottenere il risarcimento dei impugnare le delibere, ma solo per ottenere il risarcimento dei dannidanni

- società non quotate: 5%

- società quotate: 1/1000

AnnullabilitàAnnullabilità

• L’impugnazione riguarda le delibere contrarie alla legge o L’impugnazione riguarda le delibere contrarie alla legge o all’atto costitutivo e quelle assunte con il voto decisivo del all’atto costitutivo e quelle assunte con il voto decisivo del socio in conflitto d’interessi (se v’è pericolo di danno per socio in conflitto d’interessi (se v’è pericolo di danno per la società)la società)

• Il termine di tre mesi decorre dalla data della deliberazione Il termine di tre mesi decorre dalla data della deliberazione o dell’iscrizione o deposito nel registro delle impreseo dell’iscrizione o deposito nel registro delle imprese

• Legittimati: soci assenti, dissenzienti, astenuti, Legittimati: soci assenti, dissenzienti, astenuti, amministratori, consiglio di sorveglianza, collegio amministratori, consiglio di sorveglianza, collegio sindacalesindacale

• Sono previsti quorum (derogabili) per l’annullabilità Sono previsti quorum (derogabili) per l’annullabilità (0,1% soc. aperte - 5% le altre), ma non per ottenere il (0,1% soc. aperte - 5% le altre), ma non per ottenere il risarcimento del danno risarcimento del danno

PrecisazioniPrecisazioni

• La deliberazione può essere annullata (2377, 4° c.):La deliberazione può essere annullata (2377, 4° c.): Per Per carenza dicarenza di legittimazione alla partecipazione legittimazione alla partecipazione

all’assembleaall’assemblea, solo se la partecipazione in discussione è , solo se la partecipazione in discussione è decisiva per il quorum costitutivodecisiva per il quorum costitutivo

Per Per invalidità di voti o loro “indebito computo”invalidità di voti o loro “indebito computo” , solo , solo se sono decisivi per la maggioranza se sono decisivi per la maggioranza

Per Per vizi di fedeltà del verbalevizi di fedeltà del verbale, solo se impediscono , solo se impediscono l’accertamento di contenuto, effetti e validità della l’accertamento di contenuto, effetti e validità della delibera. delibera.

Altre precisazioniAltre precisazioni

art. 2377: Se la decisione è art. 2377: Se la decisione è sostituitasostituita con altra con altra presa in conformità della legge e dello statuto, presa in conformità della legge e dello statuto, come oggi non si ha annullamento. Viene come oggi non si ha annullamento. Viene precisato che “il giudice provvede sulle precisato che “il giudice provvede sulle spese di spese di litelite e sul risarcimento dell’eventuale e sul risarcimento dell’eventuale dannodanno”.”.

art. 2434-art. 2434-bisbis: La decisione di : La decisione di approvazione del approvazione del bilanciobilancio non puònon può essere impugnata per essere impugnata per annullabilità o nullità annullabilità o nullità dopo l’approvazione del dopo l’approvazione del bilanciobilancio relativo all’esercizio relativo all’esercizio successivosuccessivo..

Il procedimento (art. 2378)Il procedimento (art. 2378)

• E’ regolata diffusamente la E’ regolata diffusamente la fase cautelarefase cautelare, , seguendo il modello del rito cautelare uniforme seguendo il modello del rito cautelare uniforme

• La La sospensione dell’esecuzionesospensione dell’esecuzione va chiesta con va chiesta con ricorso depositato contestualmente alla ricorso depositato contestualmente alla citazionecitazione

• Il Presidente del Tribunale, in caso di eccezionale Il Presidente del Tribunale, in caso di eccezionale e motivata urgenza, può decidere e motivata urgenza, può decidere senza senza contraddittorio con contraddittorio con decretodecreto motivato motivato

• Nel decreto viene designato il giudice per il Nel decreto viene designato il giudice per il merito e viene fissata l’merito e viene fissata l’udienzaudienza (entro 15 giorni) (entro 15 giorni) davanti a lui per la conferma, modifica o revoca davanti a lui per la conferma, modifica o revoca del provvedimentodel provvedimento

La decisione sul cautelareLa decisione sul cautelare

• Il Giudice designato, in ogni caso:Il Giudice designato, in ogni caso:• sente amministratori e sindacisente amministratori e sindaci• provvede “provvede “valutando comparativamentevalutando comparativamente il pregiudizio che il pregiudizio che

subirebbe il ricorrente dalla esecuzione e quello che subirebbe subirebbe il ricorrente dalla esecuzione e quello che subirebbe la società dalla sospensione dell’esecuzione della decisione”la società dalla sospensione dell’esecuzione della decisione”

• può disporre una può disporre una garanziagaranzia del risarcimento a carico dei del risarcimento a carico dei socisoci ricorrentiricorrenti

• può può tentare la conciliazionetentare la conciliazione anche suggerendo le modifiche anche suggerendo le modifiche da apportare alla delibera impugnata e rinviando l’udienza da apportare alla delibera impugnata e rinviando l’udienza

• Anche nel giudizio di merito può, su richiesta di una delle Anche nel giudizio di merito può, su richiesta di una delle parti, assegnare un parti, assegnare un terminetermine inferiore a 6 mesi perché i soci inferiore a 6 mesi perché i soci adottino una adottino una nuova decisionenuova decisione non viziata non viziata

NullitàNullità

Due tipi di nullità

1 relativa

2 assoluta

Nullità relativaNullità relativa

(i)(i) mancata convocazione assembleamancata convocazione assemblea

(i)(i) mancanza verbalemancanza verbale

(iii)(iii) impossibilità od illiceità dell‘oggettoimpossibilità od illiceità dell‘oggetto

La delibera che presenta uno di tali vizi è La delibera che presenta uno di tali vizi è impugnabile entro tre anni dalla trascrizione nel impugnabile entro tre anni dalla trascrizione nel libro delle delibrazioni da chiunque vi abbia libro delle delibrazioni da chiunque vi abbia interesse.interesse.

Nullità assolutaNullità assoluta

(i)(i) modifiche dell‘oggetto sociale che intro-modifiche dell‘oggetto sociale che intro-ducano attività illecite od impossibiliducano attività illecite od impossibili

La delibera affetta da nullità assoluta è impu-La delibera affetta da nullità assoluta è impu-gnabile senza limiti di tempognabile senza limiti di tempo

Ancora a proposito di nullitàAncora a proposito di nullità

• 2379-2379-terter: L’impugnativa per nullità della : L’impugnativa per nullità della decisione di decisione di aumento del capitaleaumento del capitale o di o di riduzioneriduzione ex art. 2445ex art. 2445 (non più se esuberante) (non più se esuberante) o di o di emissione di obbligazioniemissione di obbligazioni non può essere non può essere proposta dopo proposta dopo sei mesisei mesi dalla trascrizione dalla trascrizione..

• 2434-2434-bisbis: La decisione di : La decisione di approvazione del approvazione del bilanciobilancio non puònon può essere impugnata per essere impugnata per annullabilità o nullità annullabilità o nullità dopo l’approvazione del dopo l’approvazione del bilanciobilancio relativo all’esercizio relativo all’esercizio successivosuccessivo..

Sanatoria della nullità art. 2379-bisSanatoria della nullità art. 2379-bis

• Chi, “anche successivamente”, ha dichiarato il suo Chi, “anche successivamente”, ha dichiarato il suo assenso allo svolgimento dell’assemblea non può assenso allo svolgimento dell’assemblea non può impugnare la delibera invalida per impugnare la delibera invalida per mancata mancata convocazioneconvocazione

• L’invalidità della delibera per L’invalidità della delibera per mancanza del mancanza del verbaleverbale può essere sanata da un verbale redatto può essere sanata da un verbale redatto prima dell’assemblea successivaprima dell’assemblea successiva

• Sono Sono salvi i diritti dei terzisalvi i diritti dei terzi di buona fede di buona fede

Strumenti finanziari partecipativiStrumenti finanziari partecipativi

art. 2346, sesto comma: «Resta salva la possibilità art. 2346, sesto comma: «Resta salva la possibilità che la società, a seguito dell’apporto da parte dei che la società, a seguito dell’apporto da parte dei soci o di terzi di opera o servizi, emetta strumenti soci o di terzi di opera o servizi, emetta strumenti finanziari forniti di diritti patrimoniale o anche di finanziari forniti di diritti patrimoniale o anche di diritti amministrativi, escluso il voto nell’assem-diritti amministrativi, escluso il voto nell’assem-blea generale degli azionisti. In tal caso lo statuto ne blea generale degli azionisti. In tal caso lo statuto ne disciplina le modalità e condizioni di emissione, i disciplina le modalità e condizioni di emissione, i diritti che conferiscono, le sanzioni in caso di diritti che conferiscono, le sanzioni in caso di inadempimento delle prestazioni e, se ammessa, la inadempimento delle prestazioni e, se ammessa, la legge di circolazione».legge di circolazione».

RecessoRecesso

Cause di recesso inderogabili (2437, 1° c.): i soci Cause di recesso inderogabili (2437, 1° c.): i soci che non hanno concorso alle delibarazioni:che non hanno concorso alle delibarazioni: modifica significativa oggetto sociale,modifica significativa oggetto sociale, trasformazione società,trasformazione società, trasferimento sede all’estero,trasferimento sede all’estero, revoca stato liquidazione,revoca stato liquidazione, eliminazione cause recesso statutarie,eliminazione cause recesso statutarie, modifica criteri valutazione azioni in caso di recesso,modifica criteri valutazione azioni in caso di recesso, modifiche statuto concernenti diritti di voto o modifiche statuto concernenti diritti di voto o

partecipazione.partecipazione. In questi casi è nullo ogni patto volto a escludere o In questi casi è nullo ogni patto volto a escludere o

rendere più gravoso l’esercizio del recesso (5°c.).rendere più gravoso l’esercizio del recesso (5°c.).

RecessoRecesso

Cause di recesso derogabili (2437, 2° c.)Cause di recesso derogabili (2437, 2° c.) i soci che non hanno concorso alle deliberazioni:i soci che non hanno concorso alle deliberazioni:

proroga del termine,proroga del termine, introduzione rimozione vincoli alla circolazione delle azioni.introduzione rimozione vincoli alla circolazione delle azioni.

Società a tempo indeterminato e azioni non quotate Società a tempo indeterminato e azioni non quotate (2437, 3° c.)(2437, 3° c.) recesso con preavviso di 180 gg.recesso con preavviso di 180 gg.

Cause di recesso statutarie (2437, 4° c.)Cause di recesso statutarie (2437, 4° c.) solo nelle società che non fanno ricorso al mercato del capitale solo nelle società che non fanno ricorso al mercato del capitale

di rischio.di rischio.

RecessoRecesso

Altre cause:Altre cause: Conferimenti,Conferimenti, Società soggette ad attività di direzione e Società soggette ad attività di direzione e

coordinamento,coordinamento, Collegato a clausole di mero gradimento,Collegato a clausole di mero gradimento, Introduzione o soppressione di clausola Introduzione o soppressione di clausola

compromissoria,compromissoria, Se le azioni sono quotate sui mercati regolamentati Se le azioni sono quotate sui mercati regolamentati

hanno diritto di recedere i soci che non hanno hanno diritto di recedere i soci che non hanno concorso alla deliberazione che comporta l'esclusione concorso alla deliberazione che comporta l'esclusione dalla quotazione (2437-quinquies).dalla quotazione (2437-quinquies).

Esercizio recesso (2437-bis)Esercizio recesso (2437-bis)

raccomandata entro 15 giorni dall’iscrizione raccomandata entro 15 giorni dall’iscrizione del fatto nel registro delle imprese o dalla del fatto nel registro delle imprese o dalla conoscenza dello stesso,conoscenza dello stesso,

la società può revocare entro 90 gg. la la società può revocare entro 90 gg. la decisione, in tal caso il recesso non può più decisione, in tal caso il recesso non può più avere luogoavere luogo

Valore di liquidazione (2437-ter)Valore di liquidazione (2437-ter)

valore determinato dagli amministratori, valore determinato dagli amministratori, sentito collegio sindacale e revisore (o soc. sentito collegio sindacale e revisore (o soc. revisione) «tenuto conto della consistenza revisione) «tenuto conto della consistenza patrimoniale della società e delle sue patrimoniale della società e delle sue prospettive reddituali, nonché dell’eventuale prospettive reddituali, nonché dell’eventuale valore di mercato delle azioni» (1° comma).valore di mercato delle azioni» (1° comma).

se società quotata: media quotazione ultimi se società quotata: media quotazione ultimi sei mesi (2° comma).sei mesi (2° comma).

Liquidazione azioni (2437-quater)Liquidazione azioni (2437-quater)

1. offerta in opzione agli azionisti ed ai titolari 1. offerta in opzione agli azionisti ed ai titolari di obbligazioni convertibili.di obbligazioni convertibili.

2. collocamento presso terzi.2. collocamento presso terzi.

3. rimborso mediante acquisto da parte della 3. rimborso mediante acquisto da parte della società usando utili o riserve disponibili.società usando utili o riserve disponibili.

4 riduzione del capitale o scioglimento della 4 riduzione del capitale o scioglimento della società.società.

Limiti circolazione azioniLimiti circolazione azioni

Azioni nominative/mancata emissione titoli:Azioni nominative/mancata emissione titoli: possibile limitare trasferimentopossibile limitare trasferimento possibile vietare trasferimento per un massimo di cinque anni.possibile vietare trasferimento per un massimo di cinque anni.

Possibili:Possibili: clausola di mero gradimentoclausola di mero gradimento altre clausole che sottopongono a particolari condizioni il tra-altre clausole che sottopongono a particolari condizioni il tra-

sferimento a causa di morte delle azioni, salvo che sia previsto sferimento a causa di morte delle azioni, salvo che sia previsto il gradimento il gradimento

ma esse sono inefficaci «se non prevedono, a carico della società o ma esse sono inefficaci «se non prevedono, a carico della società o degli altri soci, un obbligo di acquisto oppure il diritto di recesso degli altri soci, un obbligo di acquisto oppure il diritto di recesso dell'alienante; resta ferma l'applicazione dell'articolo 2357» (2355-dell'alienante; resta ferma l'applicazione dell'articolo 2357» (2355-bisbis).).

Patrimoni e finanziamenti dedicatiPatrimoni e finanziamenti dedicati

2447-bis 1° c.: «La società può:

a) costituire uno o più patrimoni ciascuno dei a) costituire uno o più patrimoni ciascuno dei quali destinato in via esclusiva ad uno specifico quali destinato in via esclusiva ad uno specifico affare;affare;

b) convenire che nel contratto relativo al b) convenire che nel contratto relativo al finanziamento di uno specifico affare al finanziamento di uno specifico affare al rimborso totale o parziale del finanziamento rimborso totale o parziale del finanziamento medesimo siano destinati i proventi dell'affare medesimo siano destinati i proventi dell'affare stesso, o parte di essi».stesso, o parte di essi».

Patrimoni dedicatiPatrimoni dedicati

2447-quinquies 1°c.: Decorsi due mesi dall’iscrizione nel registro delle imprese, «i creditori della società non possono far valere alcun diritto sul patrimonio destinato allo specifico affare né, salvo che per la parte spettante alla società, sui frutti o proventi da esso derivanti».

Finanziamenti dedicatiFinanziamenti dedicati

2447-decies. 1° c.: Il contratto relativo al finanziamento di uno specifico affare «può prevedere che al rimborso totale o parziale del finanziamento siano destinati, in via esclusiva, tutti o parte dei proventi dell'affare stesso».

Azione responsabilità minoranzaAzione responsabilità minoranza

Art. 2393- bis:Art. 2393- bis: Legittimati:Legittimati:

1/5 del capitale sociale salvo diversa misura 1/5 del capitale sociale salvo diversa misura stabilita dallo statuto (max 1/3).stabilita dallo statuto (max 1/3).

Nelle società che fanno ricorso al mercato del Nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio 5% o minor misura prevista capitale di rischio 5% o minor misura prevista dallo statuto.dallo statuto.

Patti parasocialiPatti parasociali

Sindacati di voto,Sindacati di voto, Sindacati di blocco,Sindacati di blocco, Sindacati di controllo.Sindacati di controllo. Durata massima 5 anni,Durata massima 5 anni, In quelli senza durata è possibile il recesso In quelli senza durata è possibile il recesso

con preavviso di 6 mesi.con preavviso di 6 mesi.

Obbligazioni-competenzaObbligazioni-competenza

2410: «Se la legge o lo statuto non dispongono diversamente, l'emissione di obbligazioni è deliberata dagli ammini-stratori. In ogni caso la deliberazione di emissione deve risultare da verbale redatto da notaio ed è depositata ed iscritta a norma dell'articolo 2436».

Obbligazioni-dirittiObbligazioni-diritti

2411: Il diritto degli obbligazionisti alla restituzione del capitale ed agli interessi può essere, in tutto o in parte, subordinato alla soddisfazione dei diritti di altri creditori della società.

I tempi e l'entità del pagamento degli interessi possono variare in dipendenza di parametri oggettivi anche relativi all'andamento economico della società.

Obbligazioni-limitiObbligazioni-limiti

2412: 2412: La società può emettere obbligazioni al portatore o nominative per somma comples-sivamente non eccedente il doppio del capitale sociale, della riserva legale e delle riserve disponibili risultanti dall'ultimo bilancio appro-vato. I sindaci attestano il rispetto del suddetto limite.

Gruppi di societàGruppi di società

2497 1° c.: Le società o gli enti che, esercitando attività di direzione e coordinamento di società, agiscono nell'interesse imprenditoriale proprio o altrui in violazione dei principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale delle società medesime, sono direttamente responsabili nei confronti dei soci di queste per il pregiudizio arrecato alla redditività ed al valore della partecipazione sociale, nonché nei confronti dei creditori sociali per la lesione cagionata all'integrità del patrimonio della società. Non vi è responsabilità quando il danno risulta mancante alla luce del risultato complessivo dell'attività di direzione e coordinamento ovvero integralmente eliminato anche a seguito di operazioni a ciò dirette.

Partecipazione in soc. di personePartecipazione in soc. di persone

Si trattava di un tema caldo prima della Si trattava di un tema caldo prima della riforma.riforma.

Secondo la giurisprudenza non era ammessa Secondo la giurisprudenza non era ammessa la partecipazione di società di capitali in la partecipazione di società di capitali in società di persone.società di persone.

Ma la riforma delle società di capitali ha Ma la riforma delle società di capitali ha cambiato tutto.cambiato tutto.

Art. 2361, 2° comma

«L’assunzione di partecipazioni in altre «L’assunzione di partecipazioni in altre imprese comportante una responsabilità illi-imprese comportante una responsabilità illi-mitata per le obbligazioni delle medesime mitata per le obbligazioni delle medesime deve essere deliberata dall’assemblea; di deve essere deliberata dall’assemblea; di tali partecipazioni gli amministratori danno tali partecipazioni gli amministratori danno spe-cifica informazione nella nota spe-cifica informazione nella nota integrativa».integrativa».

Art. 111-duodecies disp.att.trans.

«Qualora tutti i loro soci illimitatamente responsabili, di «Qualora tutti i loro soci illimitatamente responsabili, di cui all’art. 2361, comma secondo, del codice civile, siano cui all’art. 2361, comma secondo, del codice civile, siano società per azioni, in accomandita per azioni o società a società per azioni, in accomandita per azioni o società a responsabilità limitata, le società in nome collettivo o in responsabilità limitata, le società in nome collettivo o in accomandita semplice devono redigere il bilancio secondo accomandita semplice devono redigere il bilancio secondo le norme previste per le società per azioni; esse devono le norme previste per le società per azioni; esse devono inoltre redigere e pubblicare il bilancio consolidato come inoltre redigere e pubblicare il bilancio consolidato come disciplinato dall’articolo 26 del decreto legislativo 9 aprile disciplinato dall’articolo 26 del decreto legislativo 9 aprile 1991, n. 127, ed in presenza dei presupposti ivi previsti».1991, n. 127, ed in presenza dei presupposti ivi previsti».

Convocazione assembleaConvocazione assemblea

Rimane avviso pubblicato su G.U.Rimane avviso pubblicato su G.U. «Lo statuto delle società che non fanno «Lo statuto delle società che non fanno

ricorso al mercato del capitale di rischio ricorso al mercato del capitale di rischio può, in deroga al comma precedente, può, in deroga al comma precedente, consentire la convocazione mediante avviso consentire la convocazione mediante avviso comunicato ai soci con mezzi che comunicato ai soci con mezzi che garantiscano la prova dell'avvenuto garantiscano la prova dell'avvenuto ricevimento almeno otto giorni prima ricevimento almeno otto giorni prima dell'assemblea» (art. 2366, 3° c.).dell'assemblea» (art. 2366, 3° c.).

Assemblea totalitariaAssemblea totalitaria

«In mancanza delle formalità suddette, l'assemblea si reputa regolarmente costituita, quando è rappre-sentato l'intero capitale sociale e partecipa all'as-semblea la maggioranza dei componenti degli organi amministrativi e di controllo. Tuttavia in tale ipotesi ciascuno dei partecipanti può opporsi alla discussione degli argomenti sui quali non si ritenga sufficientemente informato» (2366, 4° c.).

«Nell'ipotesi di cui al comma precedente, dovrà essere data tempestiva comunicazione delle deliberazioni assunte ai componenti degli organi amministrativi e di controllo non presenti» (5° c.).

Disciplina transitoriaDisciplina transitoria

Società costituite dal 1° gennaio 2004:Società costituite dal 1° gennaio 2004: statuto secondo nuove norme.statuto secondo nuove norme.

Società esistenti:Società esistenti: devono aduguare lo statuto entro il 30 settembre 2004devono aduguare lo statuto entro il 30 settembre 2004 «Le deliberazioni necessarie all'adeguamento dell'atto «Le deliberazioni necessarie all'adeguamento dell'atto

costitutivo e dello statuto alle nuove disposizioni, anche costitutivo e dello statuto alle nuove disposizioni, anche non inderogabili, possono essere assunte dall'assemblea non inderogabili, possono essere assunte dall'assemblea straordinaria a maggioranza semplice, qualunque sia la straordinaria a maggioranza semplice, qualunque sia la parte di capitale rappresentata dai soci partecipanti»parte di capitale rappresentata dai soci partecipanti»

Con la stessa maggioranza si possono delegare gli Con la stessa maggioranza si possono delegare gli amministratori ai sensi dell’art. 2365.amministratori ai sensi dell’art. 2365.

Delega agli amministratoriDelega agli amministratori

Oltre alla possibilità di delegare gli amministratori per l’aumento Oltre alla possibilità di delegare gli amministratori per l’aumento di capitale o l’emissione di obbligazioni convertibili, «lo statuto di capitale o l’emissione di obbligazioni convertibili, «lo statuto può attribuire alla competenza dell'organo amministrativo o del può attribuire alla competenza dell'organo amministrativo o del consiglio di sorveglianza o del consiglio di gestione le consiglio di sorveglianza o del consiglio di gestione le deliberazioni concernenti la fusione nei casi previsti dagli articoli deliberazioni concernenti la fusione nei casi previsti dagli articoli 25052505 e 2505e 2505-bis-bis, l'istituzione o la soppressione di sedi secondarie, , l'istituzione o la soppressione di sedi secondarie, la indicazione di quali tra gli amministratori hanno la la indicazione di quali tra gli amministratori hanno la rappresentanza della società, la riduzione del capitale in caso di rappresentanza della società, la riduzione del capitale in caso di recesso del socio, gli adeguamenti dello statuto a disposizioni recesso del socio, gli adeguamenti dello statuto a disposizioni normative, il trasferimento della sede sociale nel territorio normative, il trasferimento della sede sociale nel territorio nazionale. Si applica in ogni caso l'articolo 2436» (2365, 2° nazionale. Si applica in ogni caso l'articolo 2436» (2365, 2° comma).comma).

S.p.a. e riformaS.p.a. e riforma

dott. Lorenzo Benattidott. Lorenzo Benatti

[email protected]@unipr.it

s.p.a. e riforma lorenzo benatti parma. 24 ottobre 2003

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